2012年司法考試卷三答案解析

2012年司法考試卷三答案解析A+A-2015-04-2010:52|華圖網(wǎng)校|責(zé)編：HouXQ評論點擊收藏0試卷三一、單項選擇題［參考答案］D［考點］不可抗力、合同的效力、社會主義法治理念［解析］本題設(shè)計兩個層次的法律關(guān)系，一個是張某與銀行之間的借款法律關(guān)系；另一個是張某與銀行之間的抵押法律關(guān)系。前一法律關(guān)系指向的是借款，銀行基于該法律關(guān)系有權(quán)請求張某依約履行還款義務(wù)；后一法律關(guān)系指向的是房屋，銀行基于該法律關(guān)系在有關(guān)條件符合的情況下，可以要求實現(xiàn)抵押權(quán)。《合同法》第8條規(guī)定了合同必守原則，當然，當事人可以提出法定或者約定的免責(zé)事由主張不履行自己的合同義務(wù)。不可抗力就是一種法定免責(zé)事由（《合同法》第117條）。沖毀張某房屋的洪水屆于不可抗力。但是，該不可抗力導(dǎo)致房屋毀損，對張某的還款義務(wù)的履行并不產(chǎn)生具有法律意義的障礙。換言之，張某與銀行的貸款合同并未因房屋被沖毀而消滅，張某堅持還貸，是誠實信用，信守合約的表現(xiàn)，符合社會主義法治理念的要求。洪水對本案的抵押法律關(guān)系構(gòu)成具有法律意義上的影響。依據(jù)《擔保法》第58條，銀行對房屋享有的抵押權(quán)，因房屋被洪水沖毀而消滅?！段餀?quán)法》第193條，抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應(yīng)的擔保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前活償債務(wù)。本題中，張某對房屋的滅失并無過錯，故銀行不得依據(jù)《物權(quán)法》第193條規(guī)定要求張某恢復(fù)抵押房屋的價值或者提供替代擔保。［參考答案］B［考點］法人的分類［解析］社團法人是指以人為基礎(chǔ)而集合成立的法人，如公司為股東的集合，工會為會員的集合，他們都是社團法人。所謂營利法人，是指通過商業(yè)活動獲取利益并將該利益分配給成員的法人。僅營利而不能將利益分配給出資人的法人，不是營利法人?？梢姡鐖F法人中有營利法人，也有非營利法人。A選項和C選項均錯誤。所謂公益法人，是指以公益為目的事業(yè)的法人。公益法人不得以營利為目的，基金會法人均屆公益法人。B選項正確。民辦非企業(yè)單位法人譬如民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院，均屆非營利法人。D選項錯誤。3.［參考答案］C［考點］重大誤解、單方行為、事實行為、無效民事行為［解析］根據(jù)《民法通則》第59條，下列民事行為，一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機關(guān)予以變更或者撤銷：（1）行為人對行為內(nèi)容有重大誤解的；（2）顯失公平的。被撤銷的民事行為從行為開始起無效。《民法通則》規(guī)定的重大誤解適用于民事行為，而非事實行為。所謂事實行為，是指基于行為人實施行為這一事實本身即會發(fā)生相應(yīng)的法律效果，而不考慮行為人的意思表示。因此，事實行為不適用重大誤解規(guī)則。選項B甲的行為構(gòu)成添附，甲乙之間的法律關(guān)系，應(yīng)結(jié)合添附規(guī)則予以解決，而不適用重大誤解規(guī)則，故B選項不當選。根據(jù)《繼承法》第16條和最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國繼承法）若十問題的意見》（以下簡稱《繼承法意見》）第38條，遺囑處分他人財產(chǎn)，無論立遺囑人是有意力之，還是發(fā)生重大誤解，該部分內(nèi)容均屆無效，不屆于可變更、可撤銷的民事行為，A選項不當選。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若十問題的意見（執(zhí)行）?（以下簡稱《民通意見》）第71條對重大誤解進行了界定，甲入住乙賓館，誤以為乙賓館提供的茶葉是無償?shù)?，并予以使用，甲基于對行為性質(zhì)的錯誤認識，而實施了相應(yīng)行為，造成其損失。根據(jù)《合同法》第54條和第58條，雖然茶葉已經(jīng)被使用，甲仍可主張撤銷茶葉買賣合同，此后對乙進行補償或者賠償。至于D選項，甲誤以為精神病人乙是完全民事行為能力人而與乙簽訂買賣合同，可分兩種情形：精神病人乙為無行為能力人；或者為限制行為能力人。如果乙是無行為能力人，則依據(jù)《民法通則》第58條規(guī)定，甲乙的買賣合同無效。如果乙是限制行為能力人，則應(yīng)依據(jù)《合同法》第47條確認該合同屆于效力待定。D選項錯誤。［參考答案］B［考點］債的發(fā)生原因和單方允諾［解析］依據(jù)意思自治原則，民事主體可以為自己設(shè)定單方義務(wù)，此可引起債的發(fā)生。懸賞廣告屆于單方允諾，這既有利于保護不知道懸賞廣告存在的情況下完成懸賞廣告要求行為的當事人的利益，也有利于保護完成懸賞廣告要求行為的無民事行為能力人的合法權(quán)益。懸賞廣告基于單方的意思表示已經(jīng)發(fā)生法律效力，不需要對方當事人的承諾，也不需要對方當事人具有相應(yīng)的民事行為能力，因其基于事實行為的完成即可向懸賞廣告發(fā)布人主張相應(yīng)的報酬。［參考答案］C［考點］訴訟時效［解析］根據(jù)《民法通則》第137條，乙債權(quán)的訴訟時效期間，應(yīng)從乙知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵害時起算，而借條出具日并非乙知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被［考點］占有［考點］占有侵害時，故選項A錯誤。最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國擔保法）若十問題的解釋〉〉）（以下簡稱《擔保法解釋》）第36條第1款，連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時效中斷，保證債務(wù)訴訟時效不中斷，故選項B錯誤。甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產(chǎn)作抵押，銀行實現(xiàn)對乙的抵押權(quán)，即主債權(quán)人對抵押人主張了部分權(quán)利，則依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若十問題的規(guī)定》（以下簡稱《訴訟時效規(guī)定》）第11條，權(quán)利人對同一債權(quán)中的部分債權(quán)主張權(quán)利，訴訟時效中斷的效力及于剩余債權(quán)，故選項C正確。根據(jù)《訴訟時效規(guī)定〉〉第21條，選項D表述過于絕對。另，一般保證人放棄先訴抗辯權(quán)，不能因此推斷保證人放棄了主債務(wù)訴訟時效屆滿的抗辯權(quán)。［參考答案］B［考點］按份共有［解析］按份共有，對共有物的管理，應(yīng)由全體共有人共同進行，而非各共有人都有管理的權(quán)利，故選項A錯誤。根據(jù)《物權(quán)法?第96條，出租共有物比處分共有物的行為更輕，故經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意，可以將共有物出租。由此產(chǎn)生的收益，由各共有人按照份額享有，故選項B正確。按份共有人對共有物的處分包括事實上處分和法律上處分。前者如改變物的形狀、毀壞；后者如將物轉(zhuǎn)讓（出賣、互易、贈與）他人，廣義上對共有物的法律上處分還包括在物上為他人設(shè)定租賃使用權(quán)等債權(quán)或者他物權(quán)。這種處分及于共有物的全部，涉及全體共有人的利益，我國物權(quán)法規(guī)定，處分共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當經(jīng)占份額2/3以上的按份共有人的同意。但是共有人之間另有約定的除外，選項C錯誤。出租并非改良行為，故D選項錯誤。［參考答案］D［考點］債權(quán)質(zhì)權(quán)［解析］債權(quán)出質(zhì)，適用債權(quán)轉(zhuǎn)讓的基本規(guī)則?！逗贤ā返?0條，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。債權(quán)出質(zhì)事實的通知，不是債權(quán)質(zhì)權(quán)發(fā)生效力的要件，選項A正確。未將債權(quán)出質(zhì)的事實通知乙，丙不得對乙主張權(quán)利，選項B正確。將債權(quán)出質(zhì)的事實通知了乙，則丙的債權(quán)質(zhì)權(quán)對乙發(fā)生效力。如乙仍向甲履行債務(wù)，則不得對丙主張債已消滅，選項C正確。擔保物權(quán)具有不可分性，即擔保物權(quán)所擔保的債權(quán)的債權(quán)人得就擔保物的全部行使其權(quán)利。故乙在獲悉債權(quán)出質(zhì)事實后，部分或者全部履行行為均不得對質(zhì)權(quán)人丙發(fā)生效力，選項D錯誤。［參考答案］D［解析］無權(quán)占有是與有權(quán)占有對應(yīng)的一個占有類型。無權(quán)占有中，依據(jù)占有人的主管心理狀態(tài)可進一步區(qū)分為善意占有和惡意占有。善意占有是占有人不知其物占有的權(quán)利的占有；惡意占有是占有人知道其無占有的權(quán)利的占有。本題中，甲明知其無占有本權(quán)，將乙的停車位占為已用，屆于惡意、無權(quán)占有人，A選項正確。甲將該停車位出租給丙，在租賃期間屆滿前，丙對停車位的占有屆于有本權(quán)的占有，故甲不能對丙主張占有返還請求權(quán)。B選項正確。以占有人在事實上是否占有物為標準可將占有分為直接占有和間接占有。問接占有的特點在于間接占有人與直接占有人之間存在特定的法律關(guān)系，基于這種法律關(guān)系，間接占有人對于直接占有人有返還請求權(quán)。當甲將停車位出租給丙時，甲是間接占有人，丙是直接占有人。停車位的所有權(quán)人乙可以基于所有權(quán)要求甲返還原物，并且可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權(quán)。C選項正確。無論丙是善意或惡意占有人，停車位所有權(quán)人乙不能對丙行使占有返還請求權(quán)，但可行使原物返還請求權(quán)。《物權(quán)法》第34條，無權(quán)占有不動產(chǎn)或者動產(chǎn)的，權(quán)利人可以請求返還原物。占有返還請求和原物返還請求的基礎(chǔ)是不同的，前者是占有，后者是所有權(quán)?！段餀?quán)法》第245條,占有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)被侵占的，占有人有權(quán)請求返還原物；對妨害占有的行為，占有人有權(quán)請求排除妨害或者消除危險；因侵占或者妨害造成損害的，占有人有權(quán)請求損害賂償。占有人返還原物的請求權(quán)，自侵占發(fā)生之日起一年內(nèi)未行使的，該請求權(quán)消滅?？梢?，占有返還請求權(quán)須受1年期間限制，原物返還請求權(quán)一般無時間限制。選項D錯誤。9.［參考答案］B［考點］機動車所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，所有權(quán)保留，交付［解析］本題中，甲乙就汽車的交易作了所有權(quán)保留的約定，即甲先將汽車交付給乙，但明確約定付活全款后甲才將汽車的所有權(quán)移轉(zhuǎn)給乙。根據(jù)《物權(quán)法》第23條，交付是否引起動產(chǎn)物權(quán)的變動，還要看是否法律另有規(guī)定?！逗贤ā返?34條,當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務(wù)的，標的物的所有權(quán)屆于出賣人。由此，在乙分期付款期間，汽車雖然已經(jīng)交付給了乙，但是甲保留了汽車所有權(quán)，乙不能取得汽車的所有權(quán)。選項A錯誤，選項B正確。甲基于所有權(quán)人身份，將汽車再賣給丙，并非無權(quán)處分，而屆有權(quán)處分，故不適用善意取得規(guī)則，選項C錯誤。根據(jù)《物權(quán)法?第26條，丙可以依據(jù)甲的指示交付取得汽車所有權(quán)，選項D錯誤。10.［參考答案］C［考點］預(yù)約、商品房買賣合同、根本違約、違約責(zé)任［解析］最高人民法院《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若十問題的解釋》（以下簡稱《商品房買賣合同解釋》）第2條，出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當認定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認定有效。舉重明輕，意向書的效力更應(yīng)如此，故選項A錯誤。意向書明確了當事人基本情況，對擬購商鋪的面積、價款計算等做了較為活晰且適于操作的約定，故選項B錯誤。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《買賣合同解釋》）第2條,甲公司未按約定履行通知義務(wù)，并將商鋪銷售一空，導(dǎo)致意向書中雙方約定將來正式簽訂商鋪買賣合同的目的無法實現(xiàn)，構(gòu)成根本違約，選項C正確。依據(jù)《合同法》第107條,因商鋪已經(jīng)賣完，李某只能要求甲公司承擔補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任，而不能要求甲公司繼續(xù)履行，故D選項錯誤。11.［參考答案］D［考點］格式條款、顯失公平、情勢變更［解析］根據(jù)《合同法》第40條，乙提供的格式條款加重了自己的責(zé)任，該條款并非無效，選項A錯誤。根據(jù)雙方達成的協(xié)議，乙保證甲在接受輔導(dǎo)后，能在高考中達到二本線是合同訂立的根本目的。乙作為專業(yè)培訓(xùn)機構(gòu)，應(yīng)當預(yù)見到做出這種保證是違背教育規(guī)律和具有一定風(fēng)險的，應(yīng)推定乙愿意承擔這種風(fēng)險帶來的損失，選項D正確。乙的承諾并非顯失公平。乙的商業(yè)行為高風(fēng)險高收益，不適用情勢變更規(guī)則。最高人民法院《關(guān)于適用（中華人民共和國合同法）若十問題的解釋（二）?（以下簡稱《合同法解釋（二）?）第26條，合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屆于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。可見，選項BC錯誤。12.［參考答案］A［考點］第三人履行、合同相對性、無因管理［解析］并不能適用《合同法》第65條，因為第三人丙公司與債權(quán)人乙公司約定代為履行的，原債務(wù)人甲公司并不知曉，此時丙公司的代為履行行為構(gòu)成無因管理，應(yīng)適用《民法通則》第93條的規(guī)定。丙公司代為履行，甲公司不知曉，丙公司的代為履行行為構(gòu)成無因管理，除甲公司事先明確反對，或者與乙公司特別約定不得由第三人代為履行或者債務(wù)的性質(zhì)不允許第三人代為履行的以外，丙公司的代為履行行為有效。同時就履行的內(nèi)容和費用，丙公司可以向甲公司進行追償。選項A正確，選項B錯誤。但是，如果丙公司的履行有瑕疵從而導(dǎo)致違約責(zé)任的，甲公司對乙公司不承擔違約責(zé)任，因為甲公司對丙公司的代為履行行為并不知曉，任何人不得通過自己的行為，在未征得他人同意的情況下使他人承擔額外的債務(wù)。此時乙公司只能向丙公司主張違約責(zé)任，但是乙也可以選擇向甲公司主張履行原來的債務(wù)，因為乙公司對甲公司的債權(quán)并沒有消失，故選項C錯誤。丙公司承擔違約責(zé)任以后，致使甲公司對乙公司的債務(wù)消滅的，丙公司可在原債務(wù)的范圍內(nèi)，基于無因管理的規(guī)定向甲公司進行追償。但是因違約產(chǎn)生的費用，只能由丙公司自己承擔，因為作為無因管理人，在管理的過程中應(yīng)盡到善良管理人的義務(wù)，未盡到此義務(wù)對第三人造成損害的，應(yīng)由其自己承擔責(zé)任，故選項D錯誤。13.［參考答案］D［考點］債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔［解析］根據(jù)《合同法》第80條，通知義務(wù)人為債權(quán)人，而非受讓人或者再次受讓人。因此，甲將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給丁，甲均未通知乙，故該兩項轉(zhuǎn)讓對乙不發(fā)生效力。但是債權(quán)讓與協(xié)議不因此無效。選項AB錯誤。乙雖從丁處得知丁所描述事實，但并非源自債權(quán)人甲提供的信息。故乙“知情”后與債權(quán)人甲約定由戊活償債務(wù)，并非惡意申通。該債務(wù)承擔有效，且為免責(zé)債務(wù)承擔。根據(jù)《合同法》第84條，債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當經(jīng)債權(quán)人同意，選項C錯誤。乙既已退出，若乙活償10萬元債務(wù)，構(gòu)成代為活償。乙和戊之間無委托合同也無其他履行上的利害關(guān)系，乙可依無因管理或不當?shù)美囊?guī)定求償。選項D正確。14.［參考答案］D［考點］提存［解析］提存可分為合同法上提存和特別法上的提存，前者在合同法中作了規(guī)定；后者在擔保法、物權(quán)法中有規(guī)定。作為合同消滅的事由之一提存，是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付債的標的物時，債務(wù)人將該標的物交給提存部門而消滅債務(wù)的制度。根據(jù)《合同法》第102條，甲機構(gòu)作為提存人，沒有妥善保管提存標的物，構(gòu)成違約，應(yīng)承擔賠償責(zé)任，選項AB正確。根據(jù)《合同法》第103、104條規(guī)定，在一般情況下，標的物提存之后，毀損、滅失的風(fēng)險歸債權(quán)人承擔。但是，本題中，債務(wù)人乙另行向債權(quán)人丙履行了提存之債，故乙有權(quán)要求甲機構(gòu)返還提存物。因為根據(jù)提存規(guī)則，提存人可以憑人民法院生效的判決、裁定或提存之債已經(jīng)活償?shù)墓C證明取回提存物?？梢姡矣袡?quán)主張賠償財產(chǎn)損失，而丙無權(quán)主張賠償財產(chǎn)損失。選項C正確，選項D錯誤。15.［參考答案］C［考點］撤銷權(quán)、贈與合同［解析］根據(jù)《合同法》第74條規(guī)定，乙公司對甲公司享有的債權(quán)在2011年6月1日發(fā)生，故甲公司在此之前無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的行為，談不上對債權(quán)人乙公司造成損害的問題，選項AB均錯誤。在2011年6月1日之后，甲公司向戊希望學(xué)校實施了公益贈與，減損甲公司的償債能力，對債權(quán)人乙公司造成了損害，故乙公司有權(quán)撤銷甲公司對戊學(xué)校的捐贈，選項C正確。依據(jù)《合同法》第186條,贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。可見，公益性贈與，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不得撤銷贈與，選項D錯誤。16.［參考答案］B［考點］技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、專利實施許可［解析］根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理技術(shù)合同糾紛案件適用法律若十問題的解釋》（以下簡稱《技術(shù)合同解釋》）第25條，在專利獨占實施許可合同中，只有被許可人才能使用專利技術(shù)，即使專利權(quán)人也無權(quán)實施自己的專利技術(shù)，故A選項錯誤。根據(jù)《合同法〉〉第329條和《技術(shù)合同解釋〉〉第10條，技術(shù)合同中不得限制一方當事人改進技術(shù)，否則相關(guān)約定屆于壟斷技術(shù)或妨礙技術(shù)進步而應(yīng)當認定為無效，故甲乙公司之間的特別約定屆于無效條款，乙公司改進技術(shù)不構(gòu)成違約行為，也不構(gòu)成侵權(quán)行為，選項CD錯誤。根據(jù)《合同法〉〉第354條,由于專利實施許可合同中沒有約定改進技術(shù)成果如何分享，根據(jù)《合同法》第354條規(guī)定應(yīng)當由改進方享有改進技術(shù)的知識產(chǎn)權(quán)，甲公司無權(quán)分享，故B選項正確。17.［參考答案］D［考點］匯編作品著作權(quán)［解析］根據(jù)《著作權(quán)法》第14條，匯編作品不得侵犯他人的著作權(quán)。出版社匯編并出版已經(jīng)發(fā)表的作品，需要對有關(guān)論文或論文的片段進行復(fù)制并發(fā)行，因而涉及他人作品復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán)的保護問題。如果出版社對已經(jīng)發(fā)表的作品進行復(fù)制并發(fā)行,雖然不會侵犯發(fā)表權(quán),但會侵犯復(fù)制權(quán)和發(fā)行權(quán),因而必須征得有關(guān)論文著作權(quán)人的同意并支付報酬；該論文集雖然具有一定的公益性，但不屆于《著作權(quán)法》第22條規(guī)定的合理使用。故AB選項錯誤。論文集這種匯編作品涉及雙重版權(quán)的保護，既要保護原論文的著作權(quán)，也要保護匯編作品論文集的著作權(quán)，故他人如要復(fù)制論文集，既要征得原論文著作權(quán)人同意并支付報酬，也要征得匯編人同意并支付報酬，故C選項錯誤。2010年修改后的《著作權(quán)法》第4條已經(jīng)取消了依法禁止出版和傳播的作品不受著作權(quán)法保護的規(guī)定，故D項正確＜18.［參考答案］D［考點］侵犯專利權(quán)的認定［解析］依據(jù)《公司法》第14條第2款規(guī)定，乙公司雖然屆于甲公司的子公司，但具有獨立法人資格，與甲公司屆于不同的法律主體。根據(jù)《專利法》第12條和《技術(shù)合同解釋〉〉第25條，獲得實施許可權(quán)的甲公司，無權(quán)許可他人實施專利技術(shù)，故A選項錯誤。根據(jù)《專利法》第56條，獲得強制許可實施權(quán)的甲公司無權(quán)許可他人實施該專利技術(shù)，故B選項錯誤。根據(jù)《專利法》第12、70條，C選項中甲公司的行為不承擔賠償責(zé)任，但仍屆于侵犯專利權(quán)的行為，應(yīng)當承擔停止侵害的民事責(zé)任，故C選項錯誤。根據(jù)《專利法〉〉第69條第⑸項，甲公司的行為不視為侵犯專利權(quán)的行為，故D選項正確。19.［參考答案］D［考點］涉外商標注冊［解析］根據(jù)《商標法》第18條，外國企業(yè)在我國申請商標注冊的，應(yīng)當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理，律師事務(wù)所不一定獲得該代理資格，故A選項錯誤。根據(jù)《商標法〉〉第17條，外國企業(yè)在我國申請注冊商標，不一定要求外國企業(yè)所屆國必須加入了某國際公約或者國際組織，故BC選項錯誤。知識產(chǎn)權(quán)實行獨立保護原則,某件商標是否符合注冊條件，必須依據(jù)我國商標法的規(guī)定進行判斷，在外國能夠獲準注冊的，不一定必然能夠在我國獲準注冊；反之，在外國不能獲準注冊的，在我國卻有可能獲準注冊，故D選項正確。20.［參考答案］C［考點］不當?shù)美?、債的相對性、物?quán)的保護［解析］根據(jù)《民法通則》第92條，沒有合法根據(jù)，取得不當利益，造成他人損失的，應(yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人。不當?shù)美罁?jù)是否基于給付行為而發(fā)生,可將其分為給付不當?shù)美c非給付不當?shù)美?。給付不當?shù)美侵甘芤嫒耸茴I(lǐng)他人基于給付行為而轉(zhuǎn)移的財產(chǎn)或利益，因欠缺給付目的而發(fā)生的不當?shù)美?。這種欠缺給付目的既可以是自始欠缺給付目的，也可以是給付目的嗣后不存在，或者是給付目的不達。甲將某物交付給丙，是履行其對乙的債務(wù)，由此構(gòu)成甲對乙的給付，而不構(gòu)成對丙的給付。如果甲、乙問買賣合同無效，給付不當?shù)美P(guān)系僅存在于甲乙之間，不存在于甲丙之間，故A項正確。甲將該物交付給丙，同時是乙履行對丙的債務(wù)，構(gòu)成乙對丙的給付。如果乙、丙問買賣合同無效，則給付不當?shù)美P(guān)系僅存在于乙丙之間，故B項正確。如果甲乙之間和乙丙之間的兩個買賣合同均無效，則甲、乙之間與乙、丙之間分別發(fā)生給付不當?shù)美P(guān)系，甲可以請求乙、乙可以請求丙返還不當?shù)美?，故D項正確。甲、丙之間雖無給付關(guān)系，但題十已說明兩個合同均無效，丙無構(gòu)成善意取得的事實，故甲基于所有權(quán)，可以請求丙返還不當?shù)美?。該得利既可表現(xiàn)為丙對物的占有，也可能表現(xiàn)為丙對物的使用、收益等，故C選項錯誤。［參考答案］A［考點］無因管理、侵權(quán)責(zé)任［解析］根據(jù)《民法通則》第93條，乙雖受甲聘請，但其職責(zé)是照看小孩。乙送甲進醫(yī)院沒有法定義務(wù)或合同義務(wù)，故構(gòu)成無因管理，A選項正確。丁照看甲的小孩本屆于無因管理，但未盡適當管理義務(wù)，故構(gòu)成侵權(quán)行為，依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第2條的規(guī)定，應(yīng)當承擔賠償責(zé)任，故B選項錯誤。丙雖為丁的雇主，但照看小孩的行為不屆于履行丙聘請丁的職責(zé)范圍，故丙不應(yīng)當承擔賠償責(zé)任，C選項錯誤。根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第6條，乙為了甲的利益，在緊急情況下將照看小孩的事務(wù)轉(zhuǎn)委托于好友丁，合情合理合法，沒有過錯，不應(yīng)當與丁承擔連帶責(zé)任，故D選項錯誤。［參考答案］A［考點］遺囑、物權(quán)、發(fā)表權(quán)［解析］寺院出資購買房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但寺院為事實上所有權(quán)人。因本題不涉及交易，故應(yīng)確認寺院為房產(chǎn)所有權(quán)人，選項A正確。微博賬號屆無形財產(chǎn)，應(yīng)屆丁遺產(chǎn)范圍，歸僧人繼承人享有。根據(jù)《著作權(quán)法實施條例》第17條，甲撰寫的《金剛金解說》在其生前未發(fā)表且未明確表示不發(fā)表，死后發(fā)表權(quán)由甲的繼承人行使。甲的個人存款，不會因出家事實而改變，仍屆丁甲個人遺產(chǎn)范圍。選項BCD昔誤。23.［參考答案］C［考點］夫妻扶養(yǎng)義務(wù)、夫妻共有財產(chǎn)、離婚過錯賠償［解析］甲和乙為夫妻，依法有互相扶養(yǎng)的義務(wù)。乙患重病期間，甲拒絕支付醫(yī)療費的行為構(gòu)成遺棄。根據(jù)最高人民法院《關(guān)丁適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（三）〉〉（以下簡稱《婚姻法解釋（三）?）第4條規(guī)定，依照該條規(guī)定，乙有權(quán)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間請求分割夫妻共同財產(chǎn)，A選項正確。根據(jù)《婚姻法》第46條第（4）項，乙有權(quán)在離婚訴訟中請求甲賠償損害，B選項正確。根據(jù)《婚姻法》第47條，甲的行為不屆丁可以少分或不分夫妻共同財產(chǎn)的行為，且乙已通過損害賠償獲得救濟，故C選項錯誤。根據(jù)《婚姻法》第43條第3款，實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請求的，公安機關(guān)應(yīng)當依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰，乙有權(quán)獲得公安機關(guān)救助，D選項正確。24.［參考答案］A［考點］遺贈撫養(yǎng)協(xié)議［解析］根據(jù)《繼承法》第31條，甲與乙沒有法定繼承關(guān)系，故其協(xié)議應(yīng)當認定為遺贈扶養(yǎng)協(xié)議，題干中沒有介紹該協(xié)議具有無效情形，故該協(xié)議有效，A選項正確。根據(jù)《繼承法〉〉第5條，丙與甲具有血緣關(guān)系，屆丁第二順序的法定繼承人。在遺贈撫養(yǎng)協(xié)議有效的情況下，甲的遺產(chǎn)應(yīng)當按照該協(xié)議約定執(zhí)行，不應(yīng)當按照法定繼承或其他繼承方式處理，故BCD4項錯誤。25.［參考答案］B［考點］有限公司股東的分紅［解析］《公司法》第35條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利。本題中三人實繳出資總額為80萬元，應(yīng)按各自的實際出資比例分紅，B選項正確（注意，丙按實繳出資比例分紅，并不影響其應(yīng)對甲、乙承擔違約責(zé)任）。26.［參考答案］C［考點］股東資格的取得［解析］〈〈公司法》第33條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當置備股東名冊，記載下列事項：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號。記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。公司應(yīng)當將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人?！庇纱丝芍?，C選項正確。［參考答案］B［考點］股東代表訴訟［解析］根據(jù)〈〈公司法》第150條和第152條第1款規(guī)定，經(jīng)理鄭賀是甲公司的高級管理人員，鄭賀的行為給公司造成損失，股東付冰如果想提起股東代表訴訟，須首先書面請求監(jiān)事會提起訴訟，監(jiān)事會拒絕提起或者在收到請求之日起30日內(nèi)不提起訴訟的，付冰方可提起代表訴訟，B選項正確，A、C選項錯誤。本題中甲公司是有限公司，任一股東都有權(quán)提起代表訴訟，對股東的出資比例沒有要求，D選項錯誤。［參考答案］A［考點］公司清算［解析］根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于適用（中華人民共和國公司法）若干問題的規(guī)定（二）》（以下簡稱〈〈公司法規(guī)定（二）?）第8條規(guī)定，BCD選項中的人員或機構(gòu)均可以作為法院指定的清算組成員，A選項中的債權(quán)人不能作為清算組成員。［參考答案］D［考點］個人獨資企業(yè)［解析］根據(jù)〈〈個人獨資企業(yè)法》第14條第3款規(guī)定，分支機構(gòu)的民事責(zé)任由設(shè)立該分支機構(gòu)的個人獨資企業(yè)承擔，A選項錯誤。根據(jù)〈〈個人獨資企業(yè)》第20條規(guī)定，霍火雖然是分支機構(gòu)的負責(zé)人，仍屬于個人獨資企業(yè)主曾水委托的管理人員，應(yīng)遵守第20條的規(guī)定,所以B、C選項錯誤，D選項正確。［參考答案］A［考點］破產(chǎn)費用［解析］根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于適用（中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法）若干問題的規(guī)定（一）?（以下簡稱〈〈企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定（一）》）第8條規(guī)定，破產(chǎn)案件的訴訟費用不須預(yù)交，A選項錯誤。根據(jù)〈〈企業(yè)破產(chǎn)法》第43條規(guī)定，BCD選項均正確。［參考答案］D［考點］債權(quán)人會議、債權(quán)人委員會［解析］根據(jù)〈〈企業(yè)破產(chǎn)法》第67條第1款規(guī)定，A選項中的債權(quán)人委員會的組成符合法律規(guī)定。根據(jù)〈〈企業(yè)破產(chǎn)法》第61條第1款、第64條第1款、第97條規(guī)定，通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案和申請更換管理人都只需要出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的1/2以上即可，但是通過和解協(xié)議需要出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上，因此B、C選項不應(yīng)選，正確答案為D（注意，題干中的〈〈破產(chǎn)法》應(yīng)為〈〈企業(yè)破產(chǎn)法》）。［參考答案］D［考點］票據(jù)喪失的救濟［解析］根據(jù)〈〈票據(jù)法》第15條規(guī)定：票據(jù)喪失，失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付，但是，未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)除外。收到掛失止付通知的付款人，應(yīng)當暫停支付。失票人應(yīng)當在通知掛失止付后三日內(nèi)，也可以在票據(jù)喪失”掛失止付不是申請公示催后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟?！睊焓е垢恫皇巧暾埞敬吒婧吞崞鹪V訟的必經(jīng)程序，所以D選項錯誤。［參考答案］A［考點］保險金的繼承、保險代位權(quán)［解析］根據(jù)〈〈保險法》第42條規(guī)定，題中推定受益人乙先于被保險人甲死亡，保險金由甲的繼承人全部繼承，A選項正確，BC選項錯誤。根據(jù)〈〈保險法》第46條規(guī)定，人身保險合同中，保險人不享有保險代位權(quán)，所以D選項錯誤。［參考答案］C［考點］股票發(fā)行［解析］根據(jù)〈〈證券法》第10條第2款規(guī)定，向特定對象發(fā)行證券，必須達到累計超過200人這一條件，A選項錯誤。根據(jù)〈〈公司法》第100條和第38條的規(guī)定可知，股份公司發(fā)行新股，須經(jīng)股東大會決議，〈〈證券法》第14條規(guī)定公司公開發(fā)行新股，須向證監(jiān)會報送的文件包括股東大會決議，由此可知公司公開發(fā)行新股，須經(jīng)股東大會決議通過，董事會不能自行決定發(fā)行，所以B選項錯誤。根據(jù)〈〈公司法》第128條和〈〈證券法》第34條規(guī)定，可知C選項正確。根據(jù)〈〈公司法》第36條規(guī)定，可知D選項錯誤。［參考答案］D［考點］民事訴訟法基本原則和社會主義法治理念［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第9條規(guī)定，調(diào)解原則是與依法裁判原則并行的民事訴訟法的基本原則，故普通程序中適用調(diào)解并不違反依法裁判原則，選項A錯誤。根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》（以下簡稱〈〈民事調(diào)解規(guī)定》）第3條第1款的規(guī)定，法院邀請村中有聲望的老人及當事人雙方的朋友促成調(diào)解，并不影響當事人的意思表達，不違反辯論原則，選項B錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第13條第2款的規(guī)定可知，當事人雙方在訴訟中通過調(diào)解讓步而放棄訴求和權(quán)益正是當事人行使處分權(quán)的表現(xiàn)，并非對處分原則的違反，選項C錯誤。我國正在建設(shè)一套人民調(diào)解、司法調(diào)解、行政調(diào)解相結(jié)合的蘭位一體”社會矛盾糾紛綜合性調(diào)解機制。能調(diào)則調(diào)，當判則判，調(diào)判結(jié)合，案結(jié)事了”是大調(diào)解”機制下人民法院各項審判工作的理念、方法和目標。它要求法院注重發(fā)揮司法能動作用促進調(diào)解及和解。法院在調(diào)解中能動履職并不違反民事訴訟的不告不理”原則。本案正是法院發(fā)揮調(diào)解功能、能動履職的體現(xiàn)，選項D正確。［參考答案］C［考點］公開審判制度［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第134條的規(guī)定，不公開審理包括法定不公開審理和依申請不公開審理兩種情形。本案的審理涉及甲公司的商業(yè)秘密，因此，甲公司依法可以單方申請不公開審理。選項A要求訴訟雙方共同申請，是錯誤的。本案屬于依申請不公開審理的案件，而非法定不公開審理的案件，選項B錯誤。選項D認為法院應(yīng)當公開審理，也是錯誤的。再根據(jù)〈〈民事訴訟法》第148條第1款規(guī)定，人民法院宣告判決一律公開，因此，雖然本案屬于依申請不公開審理的案件，但宣判應(yīng)當一律公開，選項C正確。［參考答案］D［考點］證明責(zé)任分配［解析］在證明責(zé)任分配方面要同時考慮特殊分配規(guī)定和一般分配規(guī)定，如果有證明責(zé)任的特殊分配規(guī)定，要優(yōu)先考慮特殊分配的規(guī)定，然后考慮證明責(zé)任分配的一般規(guī)定。本題是因堆放物倒塌而發(fā)生的侵權(quán)糾紛，根據(jù)〈〈侵權(quán)責(zé)任法》第88條規(guī)定，堆放人要對自己的主觀過錯承擔責(zé)任，則應(yīng)由乙對自己的主觀過錯承擔證明責(zé)任而非作為原告的甲，D項錯誤。ABC三個選項分別涉及加害行為、損害事實及因果關(guān)系三個要件事實的證明責(zé)任分配問題。由于該三項事實并無特殊分配的規(guī)定，因此應(yīng)按照證明責(zé)任分配的一般規(guī)定分配，都應(yīng)由作為原告的甲承擔。［參考答案］B［考點］期間制度［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第82條第1款規(guī)定，期間可分為法定期間和指定期間兩種。法定期間又分為絕對不可變期間和相對不可變期間。因此，法定期間并不是都屬于絕對不可變期間，選項A錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第270條的規(guī)定，由于審理涉外民事案件在送達訴訟文書、調(diào)查取證等方面所耗費的時間一般要比審理國內(nèi)民事案件的時間長，難以依照審理國內(nèi)案件的審理期限審結(jié)，因此，審理涉外民事案件的期間不受國內(nèi)案件審理期限的限制，選項B正確。但是，需要注意的是，這絕不意味著審理涉外案件可以無期限地拖延，根據(jù)司法效率的要求，人民法院仍應(yīng)當盡快審結(jié)這些案件。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第82條第4款規(guī)定，在途時間，是指訴訟文書在郵寄途中所花費的時間，當事人從外地到法院參加訴訟花費的時間并不屬于這里的在途時間，選項C錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第83條規(guī)定，當事人因正當理由耽誤期間的，可以申請延期，法院可以依據(jù)當事人的申請決定是否準許，而不是應(yīng)當準許，選項D錯誤。［參考答案］C［考點］訴訟中和解［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第50條，雙方當事人可以自行和解，訴訟中達成的和解協(xié)議只能依靠當事人自愿履行，其不具有強制執(zhí)行力。A項錯誤，因為當事人達成和解協(xié)議后，可以選擇撤訴作為終結(jié)訴訟程序的方法。B項錯誤，因為訴訟中和解是當事人對自己權(quán)利的自行處分，不能直接終結(jié)訴訟程序，法院不能依職權(quán)終結(jié)訴訟程序。D項錯誤，因為判決是審理程序運行的結(jié)果，訴訟中和解協(xié)議是當事人的自行處分，沒有經(jīng)過審理程序，不得以和解協(xié)議內(nèi)容作為判決書的內(nèi)容。最高人民法院〈〈關(guān)于人民法院民事調(diào)解工作若干問題的規(guī)定》第4條規(guī)定，當事人在訴訟過程中自行達成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當事人的申請，依法確認和解協(xié)議并制作調(diào)解書，C項正確。［參考答案］D［考點］開庭審理［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第137條的規(guī)定，開庭審理時，核對當事人身份和宣布案由屬于審判長的職責(zé)，而不屬于書記員的職責(zé)，選項A是錯誤的。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第68條第1款的規(guī)定，證據(jù)必須在法庭上出示，未經(jīng)當事人雙方質(zhì)證的證據(jù)不得作為定案依據(jù)。法院依照職權(quán)調(diào)查收集的證據(jù)也需要經(jīng)過當事人質(zhì)證才能作為定案依據(jù)，在該問題上法院沒有裁量權(quán)，選項B錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第42條和最高人民法院〈〈關(guān)于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》第12條規(guī)定，合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)原則，形成不了多數(shù)意見時，可提交審委會討論決定，選項C錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第148條第3款規(guī)定，定期宣判的，宣判后法院應(yīng)立即發(fā)給判決書，選項D正確。陷阱提示法院與仲裁庭的評議規(guī)則不同，在訴訟中，合議庭不能形成多數(shù)意見的，需提交審委會討論決定，而不能按照審判長的意見作出裁決；而在仲裁中，仲裁庭不能形成多數(shù)意見時，裁決應(yīng)當按照首席仲裁員的意見作出。［參考答案］D［考點］一審未生效判決錯誤的處理［解析］根據(jù)〈〈民訴意見》第163條的規(guī)定，判決作出后上訴期間屆滿之前，法院發(fā)現(xiàn)判決錯誤的，其救濟方式有兩種：第一，如果當事人在上訴期間內(nèi)提起上訴的，法院可以提出原判決有錯誤的意見，報送二審法院，由二審法院按照二審程序予以糾正錯誤；第二，如果當事人未在上訴期間內(nèi)上訴的，法院可在上訴期間屆滿、一審判決生效后，按照審判監(jiān)督程序糾正錯誤。選項A和選項B錯誤，選項D正確。根據(jù)〈〈民訴意見》第154條第1款第(7)項的規(guī)定，補正判決書中筆誤的裁定僅適用于判決書存在法律文字誤寫、誤算，訴訟費用漏寫、誤算和其他筆誤等非實質(zhì)性錯誤的情形。本案中，法院依職權(quán)適用訴訟時效規(guī)則的錯誤，屬于實質(zhì)性錯誤，并非上述可以裁定予以補正的情形，選項C錯誤。［參考答案］B［考點］二審程序中的和解［解析］根據(jù)〈〈民訴意見》第191條，二審中當事人雙方達成和解協(xié)議的，可以有兩種方式結(jié)案：第一，申請人民法院根據(jù)和解協(xié)議制作調(diào)解書；第二，申請撤訴，終結(jié)二審程序，此時，一審判決發(fā)生法律效力，但當事人可以選擇不申請強制執(zhí)行。本案中，當事人雙方在二審中達成和解協(xié)議后，一方當事人申請撤回上訴終結(jié)訴訟程序。但被告事后并未完全履行和解協(xié)議的約定，此時，因為生效判決具有的實質(zhì)性確定力，即既判力，阻卻當事人再次提起訴訟，因此，當事人不能再次提起訴訟，選項A錯誤。既然一審判決已經(jīng)生效，當人便可以申請強制執(zhí)行，選項B正確。和解協(xié)議不具有強制執(zhí)行力，因此，當事人不能申請法院強制執(zhí)行，故選項C錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第164條第1款規(guī)定，當事人未在法定的上訴期間上訴的，上訴期間屆滿后，不能再提起上訴。本案已經(jīng)過二審程序，不可能再提起上訴。因此，選項D錯誤。［參考答案］C［考點］第二審程序的審理［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第174條，在二審案件的審理過程中，遇有二審程序沒有規(guī)定的情形，可以適用一審普通程序的相關(guān)規(guī)定，選項A正確。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第169條，二審案件的審理應(yīng)以開庭審理為原則，以徑行判決為例外，選項B正確。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第172條，二審中因達成調(diào)解協(xié)議而制作調(diào)解書結(jié)案的，調(diào)解書具有與判決書同等的效力，調(diào)解書送達后，原審法院作出的判決即視為撤銷。因此，二審法院無需在調(diào)解書中寫明撤銷原判”，選項C錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第40條，二審案件的審理只能由審判員組成合議庭，人民陪審員不能參與二審案件的審理。因此，選項D正確。［參考答案］C［考點］特別程序［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第177條，特別程序適用于以下兩類案件：第一，非訴案件，即利害關(guān)系人在沒有民事權(quán)益爭議的情況下，請求人民法院確認某種事實和權(quán)利有無的案件，包括宣告失蹤或者宣告死亡案件、認定公民無民事行為能力或者限制民事行為能力案件等；第二，訴訟案件，即需要通過法院的訴訟程序以解決糾紛的案件，特別程序中是指選民資格案件，選項A錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第181條，選民資格案件起訴人的范圍非常廣泛，起訴人可以是與本案有直接利害關(guān)系的公民，如選民本人，也可以是與本案無直接利害關(guān)系的其他公民，選項B錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第178條第1款，適用特別程序?qū)徖淼陌讣膶徏壘鶠橐粚徑K審。因此，選項C正確。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第178條第2款，適用特別程序?qū)徖淼陌讣鋵徟薪M織包括兩種類型：第一，一般情形采用獨任制，即由審判員一人獨任審理；第二，特殊情形采用合議制，即選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理。不論采用獨任制還是合議制，人民陪審員均不得參與案件的特別程序案件的審理。因此，選項D認為陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理，即存在陪審員參與審理特別程序案件的例外，是錯誤的。［參考答案］C［考點］申請再審的主體［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第199條，當事人發(fā)現(xiàn)生效裁判具有申請再審的法定事由時，可以申請再審。根據(jù)〈〈民訴意見》第50條，企業(yè)法人發(fā)生合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，應(yīng)以合并后的企業(yè)為當事人。本案中，甲公司與丙公司合并為丁公司，甲公司的訴訟法律主體資格因此消滅，丁公司繼承了甲公司的訴訟主體資格，對于合并前甲公司發(fā)生的訴訟，發(fā)現(xiàn)有法定的再審事由的，可以直接以當事人的身份申請再審。因此，丁公司才是可以申請再審的當事人，選項AB錯誤，選項C正確。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第227條，案外人在一定條件下可以申請再審，但案外人是當事人以外的利害關(guān)系人，屬于第三人的范疇，本案中的丁公司是當事人，而不是案外人，選項D錯誤。［參考答案］C［考點］公示催告程序［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第221條第2、3款和〈〈民訴意見》第230條的規(guī)定，在公示催告期間至判決作出之前，利害關(guān)系人都有權(quán)向人民法院申報權(quán)利；利害關(guān)系人申報權(quán)利的，法院應(yīng)裁定終結(jié)公示催告程序，申請人或者申報人可以向人民法院起訴。因此，選項A認為公示催告期間屆滿后，法院應(yīng)當駁回利害關(guān)系人的權(quán)利申報，是錯誤的；基于公示催告程序的非訴性質(zhì)，此時，法院不應(yīng)當再開庭，就失票的權(quán)屬進行調(diào)查，更不應(yīng)組織當事人進行辯論，選項B錯誤。根據(jù)〈〈民訴意見》第231條，對于利害關(guān)系人的權(quán)利申報，法院應(yīng)進行形式審查，并通知申請人在指定期間查驗票，而對于當事人申報權(quán)利是否有正當事由，人民法院無權(quán)審查，選項C正確，選項D錯誤。［參考答案］C［考點］民事裁定［解析］根據(jù)〈〈民事訴訟法》第154條，駁回起訴屬于涉及程序爭議的事項，應(yīng)適用裁定。民事判決是指人民法院經(jīng)過對案件的審理，就當事人之間的實體爭議所作的評判，駁回訴訟請屬于涉及實體爭議的事項，應(yīng)適用判決，選項A錯誤。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第146條、第83條的規(guī)定，當事人有正當理由沒有到庭的，法院可以延期開庭審理，延期審理的文書形式適用決定，而不是裁定，選項B錯誤。依據(jù)法律規(guī)定和相關(guān)法理精神，對審判人員，裁判具有拘束力，一經(jīng)作出，非經(jīng)法定的上訴和再審程序，不得被隨意變更或者撤銷。對當事人和訴訟參與人，生效裁判具有實質(zhì)性的確定力，當事人及訴訟參與人的相關(guān)法律關(guān)系及權(quán)利義務(wù)被確定下來，不再是不確定的狀態(tài)，選項C正確。根據(jù)〈〈民事訴訟法》第154條第2款，并非對于所有的裁定都可以上訴，只有當事人對一審法院作出的不予受理、駁回起訴、管轄權(quán)異議三類裁定不服的，才可以向上一級法院提出上訴。因此，選項D說法過于絕對，錯誤。［參考答案］C［考點］仲裁協(xié)議效力［解析］仲裁協(xié)議本質(zhì)上是一種合同，但仲裁協(xié)議具有獨立性，該獨立性是指仲裁條款可以與主合同的條款分離，其不因不因主合同不存在而不存在，主合同無效而無效，不因主合同被撤銷而失效。結(jié)合本題，B項說法認為仲裁協(xié)議因主合同無效而無效，錯誤。有效的仲裁協(xié)議必須具備法定的內(nèi)容。明確選定的仲裁委員會是仲裁協(xié)議有效的內(nèi)容之一。根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于適用〈中華人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》（以下簡稱〈〈仲裁法解釋》）第5條的規(guī)定，如果當事人同時約定2個以上仲裁委員會，當事人可以協(xié)議選擇其中一個申請仲裁，當事人就仲裁委的選擇不能達成一致的，仲裁協(xié)議無效。結(jié)合本題，A項認為只要仲裁協(xié)議選擇2個仲裁委員會就當然無效無法補正，錯誤。本題中洪湖公司向法院起訴即以用起訴行為證明雙方已無法就該仲裁協(xié)議達成一致，此時仲裁協(xié)議無效，人民法院可以受理此案，C選項正確，D選項錯誤。［參考答案］D［考點］仲裁回避的法律后果［解析］仲裁員回避是指符合法定回避情形的仲裁員退出仲裁審理程序的一項制度。根據(jù)〈〈仲裁法》第37條的規(guī)定，仲裁員回避后應(yīng)當重新選定或者指定仲裁員。已進行的仲裁程序是否重新進行，由仲裁庭決定。當事人可以申請仲裁庭決定；仲裁庭也可以自行決定是B項認為仲裁程序應(yīng)當繼否重新進行。結(jié)合本題，AC項認為仲裁程序應(yīng)當重新進行錯誤,續(xù)進行也錯誤，因為ABCB項認為仲裁程序應(yīng)當繼D項說法肯定了仲裁庭的決定作用，正確。［參考答案］D［考點］仲裁裁決的中止執(zhí)行［解析］〈〈仲裁法》第64條規(guī)定，一方當事人申請執(zhí)行裁決，另一方當事人申請撤銷裁決的，人民法院應(yīng)當裁定中止執(zhí)行?！础粗俨梅ń忉尅返?5條規(guī)定，人民法院受理當事人撤銷仲裁裁決的申請后，另一方當事人申請執(zhí)行同一仲裁裁決的，受理執(zhí)行申請的人民法院應(yīng)當在受理后裁定中止執(zhí)行。結(jié)合本題，A項錯誤，因為，撤銷仲裁裁決會影響仲裁裁決執(zhí)行。B項錯誤，因為人民法院應(yīng)當受理甲公司仲裁裁決執(zhí)行的申請。人民法院不得依職權(quán)開始不予執(zhí)行仲裁裁決的程序。C項使法院干預(yù)了不予執(zhí)行的啟動程序，也錯誤。D項說法符合我國仲裁法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，正確。二、多項選擇題［參考答案］ABD［考點］征收、社會主義法治理念［解析］根據(jù)〈〈物權(quán)法》第42條，征收的前提要件是為了公共利益，由此實現(xiàn)國家、集體和個人利益的統(tǒng)一。選項A正確。征收須依照法定權(quán)限和程序進行，保證程序公正。選項B正確。征收個人住宅，應(yīng)保障被征收人的居住條件。選項D正確。征收城市房屋，應(yīng)依法給予拆遷補償；征收農(nóng)村土地，應(yīng)依法足額支付土地補償費、安置補助費、地上附著物和青苗的補償費等費用，安排被征地農(nóng)民的社會保障費用，保障被征地農(nóng)民的生活，維護被征地農(nóng)民的合法權(quán)益?？梢?，選項C表述不正確。［參考答案］BC［考點］無效合同、可變更、可撤銷的合同［解析］根據(jù)〈〈合同法》第52、54條，選項A中，甲醫(yī)院的行為沒有損害國家利益，并非無效合同，而屬于可變更可撤銷合同。選項A不當選。選項B中，甲乙雙方惡意串通損害國家利益，其行為當屬無效，故選項B當選。選項C中，甲乙的約定違反公序良俗，合同無效，故選項C當選。選項D中，乙的行為構(gòu)成乘人之危，甲乙簽訂的買賣合同屬于可變更可撤銷的合同，故選項D不當選。［參考答案］ABC［考點］代理［解析］根據(jù)〈〈合同法》第403條規(guī)定，乙以自己名義為甲購買1套名牌飲具，應(yīng)當屬于代理，故選項A當選。根據(jù)〈〈合同法》第402條規(guī)定，選項B中，乙在告知銷售員其為甲代買茶葉的情況下，幫助甲買茶葉屬于代理，故選項B當選。代理可分為委托代理和法定代理。指定代理屬于法定代理的一種特殊表現(xiàn)形態(tài)，甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人，甲是乙的指定代理人，他們構(gòu)成代理，故選項C當選。根據(jù)〈〈合同法》第424條規(guī)定，選項D中的三方協(xié)議，應(yīng)當屬于居間合同，而不構(gòu)成代理，故選項D不當選。［參考答案］ABC［考點］無權(quán)代理、效力待定民事行為、欺詐、可變更、可撤銷民事行為［解析］根據(jù)〈〈合同法》第48條，甲委托乙采購一批電腦，乙卻采購了一批手機，乙的行為屬于超越代理權(quán)的無權(quán)代理。對于乙的無權(quán)代理行為，甲可以追認，選項A正確。根據(jù)〈〈合同法》第54條，乙代理甲與相對人丙之間達成交易，該交易意思表示瑕疵有無的判斷，應(yīng)以代理人乙為準，而非以被代理人甲為準。故甲雖然明知丙一直在行騙，但乙并不知情，故甲有權(quán)以丙構(gòu)成欺詐為由撤銷手機買賣合同。選項B正確。乙可以甲的名義對丙主張撤銷，故選項C正確。就無權(quán)代理而言，丙在甲追認之前可以撤銷手機買賣合同；就欺詐而言，丙是欺詐人，不得主張撤銷，故選項D錯誤。［參考答案］ABC［考點］共同抵押、共同保證［解析］根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于適用（中華人民共和國擔保法）若干問題的解釋》（以下簡稱〈〈擔保法解釋》）第19條，各保證人與債權(quán)人沒有約定保證份額的，應(yīng)當認定為連帶共同保證。根據(jù)〈〈擔保法解釋》第75條，對于乙銀行的100萬元債權(quán)，丙和丁屬于連帶共同抵押；戊和已屬于連帶共同保證。乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)；乙銀行可以要求戊或者己承擔全部保證責(zé)任，選項AC正確。由〈〈擔保法解釋》第75條可知，連帶共同抵押中，抵押人承擔擔保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也可以要求其他抵押人清償其應(yīng)當承擔的份額，選項B正確。根據(jù)〈〈擔保法解釋》第20條,連帶共同保證中，保證人承擔保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔，沒有約定的，平均分擔?！币虼?，承擔責(zé)任的保證人必須先向主債務(wù)人追償，后才能向其他保證人主張，選項D錯誤。［參考答案］ABCD［考點］所有權(quán)移轉(zhuǎn)、占有［解析］根據(jù)〈〈物權(quán)法》第9條第1款和第14條規(guī)定，甲將一套房屋出賣給乙，雖然已經(jīng)轉(zhuǎn)移房屋占有，但是沒有辦理完變更登記手續(xù)，因此，乙占有房屋但卻不是房屋所有權(quán)人。不過，乙占有房屋具有本權(quán)依據(jù)，即其與甲簽訂的房屋買賣合同，選項A正確。甲死后，該房屋買賣合同關(guān)系由甲的繼承人予以承受，故乙可以對甲的繼承人丙主張有權(quán)占有。選項B正確。依據(jù)〈〈物權(quán)法》第29條，因繼承或者受遺贈取得物權(quán)的，自繼承或者受遺贈開始時發(fā)生效力。甲死亡后，其房屋歸丙繼承，丙成為房屋所有權(quán)人。丙將該房屋出賣給丁，并辦妥房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，至此，丁成為該房屋所有權(quán)人。同理，乙仍可對丁主張其對則一旦房屋發(fā)生該房屋的占有屬于有權(quán)占有。如果此時認為乙的房屋的占有屬于無權(quán)占有,則一旦房屋發(fā)生毀損滅失，乙可能需要承擔賠償責(zé)任，這對乙來講是不公平的。況且，無論占有的權(quán)利基礎(chǔ)是什么，占有本身均屬物權(quán)制度。即使是基于合同而產(chǎn)生的占有，亦應(yīng)推定其為有權(quán)占有，具有物權(quán)的絕對效力和對世效力，選項C正確。雖然乙相對于丁來講屬于有權(quán)占有，但是，丁是房屋所有權(quán)人，丁可以基于其所有權(quán)請求乙返還房屋，故選項D正確。［參考答案］AB［考點］抵押權(quán)、代位權(quán)［解析］因抵押權(quán)人并不直接占有抵押物，故法律賦予抵押權(quán)人保全抵押物的權(quán)利?！础次餀?quán)法》第193條，抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值，或者提供與減少的價值相應(yīng)的擔保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔保的，抵押權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人提前清償債務(wù)。本題中，由于丙的非法居住，導(dǎo)致乙銀行的抵押權(quán)難以實現(xiàn)，乙銀行可以請求甲行使對丙的返還請求權(quán)。選項A正確。乙銀行也可請求甲將對丙的返還請求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己。選項B正確。根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）?（以下簡稱〈〈合同法解釋（一）?）第13條，債權(quán)人代位權(quán)的對象限于金錢債權(quán)，甲對丙享有的返還請求權(quán)并非金錢債權(quán)，故不適用代位權(quán)規(guī)則，選項C錯誤。乙銀行并非房屋所有權(quán)人，不享有原物返還請求權(quán)。故乙銀行不得給予抵押權(quán)向丙行使返還請求權(quán)，選項D錯誤。［參考答案］ABCD［考點］占有、侵權(quán)損害賠償［解析］根據(jù)進行的占有是否依據(jù)本權(quán)可將占有分為有權(quán)占有和無權(quán)占有。有權(quán)占有是指有本權(quán)的占有；無權(quán)占有是指無本權(quán)的占有。丙錯認乙車為甲車而占有，因丙與乙之間并無借用法律關(guān)系，故丙占有乙車屬于無權(quán)占有。選項A正確。在甲告知丙騎錯車之前，丙對自行車的占有屬于善意占有。自行車所有權(quán)人乙可以請求丙返還原物，但是應(yīng)當支付善意占有人因維護該自行車所支出的必要費用。選項B正確。乙作為自行車所有權(quán)人，無論丙是善意占有還是惡意占有，乙均有權(quán)對丙行使占有返還請求權(quán)。選項C正確。在甲告知丙騎錯車之后，丙為惡意占有人。惡意占有人因使用占有的自行車，致使該自行車受到損害的，惡意占有人應(yīng)承擔賠償責(zé)任。選項D正確。［參考答案］ABC［考點］代位權(quán)、債的基本原理［解析］根據(jù)〈〈合同法》第73條，該三項債體現(xiàn)為甲公司與乙公司、乙公司與丙公司、甲公司和丙公司的債的關(guān)系。如甲公司對丙公司提起代位之訴，丙公司可以主張三項抗辯，即原債、次債和代位之債本身的抗辯，故選項ABC正確。根據(jù)〈〈合同法解釋（一）》第16條第1款，代位之訴中，債權(quán)人未將債務(wù)人列為第三人，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人，而非共同被告，故選項D錯誤。［參考答案］BC［考點］無權(quán)處分、商品房包銷合同［解析］根據(jù)〈〈商品房買賣合同解釋》第20、21條規(guī)定，商品房包銷合同中，出賣人自行銷售已經(jīng)包銷出去的房屋，須對包銷人承擔違約責(zé)任。但是，房屋仍然屬于出賣人所有，故不屬于無權(quán)處分，選項A錯誤，選項B正確。根據(jù)〈〈商品房買賣合同解釋》第23條，買方不具有購房資格，可類推適用第23條規(guī)定，丙有權(quán)請求解除合同，且無須承擔違約責(zé)任，選項C正確，選項D錯誤。［參考答案］ABCD［考點］建設(shè)工程施工合同［解析］根據(jù)最高人民法院〈〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱〈〈建設(shè)工程施工合同解釋》)第6條，建設(shè)工程施工合同當事人對墊資沒有約定，按照工程欠款處理，對墊資利息沒有約定，視為不支付利息，選項A正確。根據(jù)〈〈建設(shè)工程施工合同解釋》第17條，甲公司未按規(guī)定時間償還乙公司的1000萬元工程欠款，則須向乙公司承擔工程欠款對應(yīng)的利息，該利息的計算標準，根據(jù)〈〈建設(shè)工程施工合同解釋》第17條，按中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息。利息計算起點，根據(jù)〈〈建設(shè)工程施工合同解釋》第18條，從應(yīng)付工程價款之日計付。甲公司和乙公司對工程價款的付款時間沒有約定，按照第18條，建設(shè)工程已實際交付的，為交付之日?？梢?，乙公司有權(quán)要求甲公司支付1000萬元墊資自7月1日起的利息。選項B正確。根據(jù)〈〈建設(shè)工程施工合同解釋》第21條，備案中標價與私下價格不一致，應(yīng)以備案中標合同價為準，故選項C正確。1億元工程價款的利息，也應(yīng)自7月1日起計算，故選項D正確。［參考答案］ABD［考點］侵犯著作權(quán)和鄰接權(quán)［解析］根據(jù)〈〈著作權(quán)法》第10條第1款第(9)項，著作權(quán)人王某對該歌曲享有表演權(quán)，該表演權(quán)既包括現(xiàn)場表演權(quán)，也包括機械表演權(quán)。甲航空公司未經(jīng)權(quán)利人許可將該歌曲在飛機上播放雖未單獨向乘客收取費用，但其屬于為經(jīng)營行為服務(wù)的行為，侵犯了王某作品的機械表演權(quán)，故A選項正確。根據(jù)〈〈著作權(quán)法》第42條第1款，花園公司合法制作成錄音制品后，對該錄音制品享有出租權(quán)，乙公司未經(jīng)權(quán)利人同意將錄音制品進行出租侵犯了花園公司的出租權(quán)，故B項正確。根據(jù)〈〈著作權(quán)法》第22條，丙學(xué)生購買正版的錄音制品后用于個人欣賞，為個人欣賞使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品不屬于侵權(quán)行為，故C選項錯誤。根據(jù)〈〈著作權(quán)法》第10條第1款第12項，丁學(xué)生未經(jīng)許可將受版權(quán)保護的歌曲在網(wǎng)絡(luò)上傳播侵犯了著作權(quán)人王某的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，同時還侵犯了錄音制品制作者花園公司的網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，故D選項正確。［參考答案］ACD［考點］演繹作品［解析］根據(jù)〈〈著作權(quán)法》第2條第1款，中國公民甲的作品不管是否發(fā)表，均受我國著作權(quán)法的保護，故選項A錯誤。翻譯、改編、他人作品而產(chǎn)生的新作品均稱為演繹作品，故B選項正確。根據(jù)〈〈著作權(quán)法》第12條，改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。因而對演繹作品的使用，既要征得原作品著作權(quán)人同意，又要征得每一演繹人的同意并應(yīng)當分別向有關(guān)著作權(quán)人支付報酬，故選項CD錯誤。［參考答案］BCD［考點］職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造［解析］根據(jù)〈〈專利法》第6條第1款，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請權(quán)屬于單位。判斷是否屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的法定標準是兩個，一是是否執(zhí)行本單位任務(wù)；二是是否主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件。這兩個條件只要滿足其一，即構(gòu)成職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。由此，是否利用業(yè)務(wù)時間不是判斷職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的法定標準。王某研發(fā)鼠標屬于其工作職責(zé)，即使利用業(yè)余時間或者沒有利用單位物質(zhì)技術(shù)條件做出的發(fā)明創(chuàng)造也依法屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，故選項A正確,選項B錯誤。主要利用單位物質(zhì)技術(shù)條件做出的發(fā)明創(chuàng)造，即使不屬于其本職工作，依照〈〈專利法》第6條規(guī)定也應(yīng)當屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，故選項C錯誤。根據(jù)〈〈專利法實施細則》第11條第1款，王某與原單位甲公司終止勞動關(guān)系一年內(nèi)做出的與其在甲公司本職工作有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造，也應(yīng)當認定為甲公司的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，故選項D錯誤。［參考答案］BCD［考點］未注冊商標的保護［解析］甲公司使用的逍遙樂乍T以被視為未注冊商標，經(jīng)過使用并產(chǎn)生一定聲譽后，未注冊商標應(yīng)當獲得一定程度的法律保護。根據(jù)〈〈商標法》第30、31條，對于乙公司搶先注冊甲公司享有一定聲譽的未注冊商標，甲公司可以在異議期內(nèi)依法提出異議，反對乙公司的注冊行為，A選項正確。我國商標法沒有規(guī)定未注冊商標的先用權(quán)制度，故B選項錯誤。根據(jù)〈〈商標法》第41條，違反〈〈商標法》第31條規(guī)定提出的商標注冊申請，商標所有人或者利害關(guān)系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標，但不得向商標局請求撤銷該注冊商標，故選項C錯誤。根據(jù)〈〈商標法》第3條第1款，經(jīng)商標局核準注冊的商標為注冊商標，包括商品商標、服務(wù)商標和集體商標、證明商標；商標注冊人享有商標專用權(quán)，受法律保護。我國商標法實行注冊制度，只有注冊商標才能獲得專用權(quán)，即使屬于未注冊馳名商標，使用人也依法只享有禁止他人注冊和使用的權(quán)利，但不得請求損害賠償，選項D錯誤。［參考答案］AC［考點］遺囑繼承、代位繼承［解析］根據(jù)〈〈繼承法》第5條和第27條第(3)項，甲的遺囑將房屋分配給乙，但乙先于甲死亡，遺產(chǎn)中的有關(guān)部分應(yīng)按照法定繼承辦理。根據(jù)〈〈繼承法》第11條，代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額。因此，代位繼承適用于法定繼承。戊作為乙的晚輩直系血親，有權(quán)代位繼承，選項A正確，選項B錯誤。根據(jù)〈〈繼承法》第12條，丁接替乙贍養(yǎng)甲，故丁應(yīng)作為第一順序繼承人。根據(jù)〈〈繼承法》第10條，丙為甲子，亦為甲的第一順序繼承人，可以繼承房屋，故選項C正確，選項D錯誤。［參考答案］CD［考點］侵權(quán)責(zé)任［解析］根據(jù)〈〈侵權(quán)責(zé)任法》第6條，行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當承擔侵權(quán)責(zé)任。丙的損害是由甲的過錯行為造成的，故甲應(yīng)當對丙承擔賠償責(zé)任，選項A正確。根據(jù)〈〈侵權(quán)責(zé)任法》第37條和最高人民法院〈〈關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱〈〈人身損害賠償解釋》)第6條第1款，商場地板濕滑，未盡安全保障義務(wù)，應(yīng)當對丙的損害承擔補充賠償責(zé)任，丙進商場是購買商品還是借用廁所不影響商場賠償責(zé)任的承擔，選項B正確，選項D錯誤。乙在本案中錢包被偷，急迫小偷是正當行為，沒有過錯，對丙的損害無須承擔責(zé)任，選項C錯誤。［參考答案］ACD［考點］有限公司的設(shè)立及組織機構(gòu)［解析］根據(jù)〈〈公司法》第45條第2款，兩個股東都是國有企業(yè)，富圓公司的董事會中應(yīng)有職工代表，A選項正確。根據(jù)〈〈公司法》第46條第2款，董事任期屆滿未及時改選，或者董事在任期內(nèi)辭職導(dǎo)致董事會成員低于法定人數(shù)的，在改選出的董事就任前，原董事仍應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，履行董事職務(wù)，B選項錯誤。根據(jù)〈〈公司法》第45條第3款，法律并不對董事長的產(chǎn)生作強制規(guī)定，C選項正確。根據(jù)〈〈公司法》第35條，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外，D選項正確。［參考答案］BC［考點］一人公司［解析］根據(jù)〈〈公司法》第58條第2款，〈〈公司法》并不限制國有企業(yè)作為投資主體設(shè)立一人公司，A選項錯誤。〈〈公司法》第64條規(guī)定了一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時股東的連帶責(zé)任，旨在防止一人公司股東利用股東的有限責(zé)任地位損害公司或債權(quán)人利益。根據(jù)該條規(guī)定可知，B選項正確。根據(jù)〈〈公司法》第59條第1款，在注冊資本上，〈〈公司法》對一人公司作了與普通有限公司不同的規(guī)定，要求一人公司的注冊資本必須在設(shè)立時足額繳納，所以C選項正確。根據(jù)〈〈公司法》第59條第2款規(guī)定，〈〈公司法》并不禁止一個法人設(shè)立多個一人公司，D選項錯誤。70.［參考答案］BCD［考點］出賣人取回權(quán)［解析］〈〈企業(yè)破產(chǎn)法》第39條規(guī)定了出賣人取回權(quán)。本題中乙公司尚未收到貨物并且未付清全部價款，并未取得該批貨物的所有權(quán)，甲公司享有取回權(quán)，所以A選項錯誤，B選項正確。但是乙公司管理人可以通過支付全部價款的方式請求甲公司交付貨物，貨物運到乙公司后，所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給乙公司，甲公司對乙公司享有的請求支付價款的債權(quán)只能是破產(chǎn)債權(quán)。所以CD選項正確。［參考答案］ABC［考點］明顯缺乏清償能力的認定［解析］根據(jù)〈〈企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定（一）》第4條，ABC選項中情形符合法律規(guī)定的明顯缺乏清償能力的情形，而D選項中的情形僅導(dǎo)致中南公司市場信譽差，并不當然導(dǎo)致其缺乏清償能力。［參考答案］ACD［考點］普通合伙人個人債務(wù)的清償［解析］根據(jù)〈〈合伙企業(yè)法》第42條第1款，合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償，AC選項正確。債權(quán)人只能請求法院強制執(zhí)行合伙人的合伙份額用于清償，不能直接以合伙財產(chǎn)份額抵償債務(wù)，B選項錯誤。根據(jù)〈〈合伙企業(yè)法》第42條第2款，人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照本法第51條的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算，D選項正確。［參考答案］BCD［考點］基金管理人［解析］根據(jù)〈〈證券投資基金法》第6條第1款，基金財產(chǎn)獨立于基金管理人、基金托管人的固有財產(chǎn)?；鸸芾砣恕⒒鹜泄苋瞬坏脤⒒鹭敭a(chǎn)歸入其固有財產(chǎn)，A選項中的行為符合法律規(guī)定。根據(jù)〈〈證券投資基金法》第20條，BCD選項中的行為都是該條規(guī)定的基金管理人的禁止行為。［參考答案］AC［考點］票據(jù)的變造［解析］根據(jù)〈〈票據(jù)法》第14條，丙將匯票金額由10萬元變更為20萬元的行為屬于票據(jù)的變造行為，甲在變造之前簽章，應(yīng)對原記載事項負責(zé)，即應(yīng)向持票人戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任，A選項正確。丙、丁在變造之后簽章，應(yīng)對變造之后的記載事項負責(zé)，即應(yīng)向持票人戊承擔20萬元的票據(jù)責(zé)任，所以C選項正確、D選項錯誤。乙的簽章不能辨別是在票據(jù)變造之前還是之后，視同在變造之前簽章，即應(yīng)向戊承擔10萬元的票據(jù)責(zé)任，B選項錯誤。［參考答案］AB［考點］責(zé)任保險的賠付［解析］根據(jù)〈〈保險法》第65條第1、2款規(guī)定，乙旅行社向紅星保險公司投保了責(zé)任險，乙旅行社對甲負有保障其在旅游過程中的人身安全的義務(wù)，甲在旅游過程中死亡，乙旅行社應(yīng)對甲的繼承人丁承擔賠償責(zé)任，因此乙旅行社有權(quán)請求紅星保險公司直接對丁支付保險金。