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第一章法的概念與本質(zhì)法的概念法的本質(zhì)法的基本特征法的要素2023/1/41第一章法的概念與本質(zhì)法的概念2022/12/2012023/1/42第一節(jié)

法的概念2022/12/202第一節(jié)

法的概念2023/1/43

(一)“灋”的故事:“灋,刑也。平之如水,從水;廌,所以觸不直者去之,從去”

——(東漢)許慎《說文解字》

獬豸(xiezhi):“一角之羊也,性知有罪。皋陶治獄,其罪疑者,令羊觸之,有罪則觸,無罪則不觸。故皋陶敬羊?!?/p>

——《論衡?是應(yīng)》2022/12/203

(一)“灋”的故事:2023/1/44“律”的釋義:

“律,均布也?!薄墩f文解字》“律者,所以范天下之不一而歸于一,故曰均布也?!?/p>

——段玉載《說文解字注》“法”“律”同一:

“法亦律也,故謂之為律?!睉?zhàn)國李悝“集諸國刑典,造《法經(jīng)》六篇……商鞅傳授,改法為律?!?/p>

——《唐律疏議》

2022/12/204“律”的釋義:2023/1/45平之如水——公平觸其不直者而去之——正義所以范天下不一者而歸于一——強(qiáng)制2022/12/205平之如水——公平2023/1/46正義女神一手提著天平,用它衡量法,另一手握著劍,用它維護(hù)法。劍如果不帶著天平,就是赤裸裸的暴力;天平如果不帶著劍,就意味著軟弱無力。兩者是相輔相成的,只有在正義女神持劍的力量和掌秤的技巧并駕齊驅(qū)的時(shí)候,一種完滿的法治狀態(tài)才能占統(tǒng)治地位。(二)西方的法2022/12/206正義女神一手提著天平,用它衡量法,另一2023/1/47在拉丁語中,Jus和Lex分別代表了兩種意義上的法。Jus是抽象意義上的法和權(quán)利,兼有正義、公平的道德意蘊(yùn),通常在形而上學(xué)的范圍內(nèi)討論;而Lex則是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)范圍內(nèi)的概念,原指羅馬王政時(shí)期國王制定的法律和共和國時(shí)期各立法機(jī)構(gòu)通過的法律,多用于司法領(lǐng)域。英文中“l(fā)aw”即可指廣義的法,又可指狹義的法,還指規(guī)律、法則等意。2022/12/207在拉丁語中,Jus和Lex分別代表了兩2023/1/48二、法的本質(zhì)(一)非馬克思主義學(xué)者關(guān)于法的本質(zhì)認(rèn)識(shí)主要有以下學(xué)說(二)馬克思主義學(xué)者關(guān)于法的本質(zhì)的不同提法(三)法的階級(jí)本質(zhì)(四)法的本質(zhì)是由特定的物質(zhì)生活條件決定的2022/12/208二、法的本質(zhì)(一)非馬克思主義學(xué)者關(guān)于2023/1/49國內(nèi)外法學(xué)界關(guān)于法的定義有各種觀點(diǎn),概括起來說,大體可以分為馬克思主義與非馬克思主義兩大類。在我國,這一劃分具有重要意義。以往的法律理論從方法論的角度看,可以分為三類:1、從法本身理解法律,認(rèn)為法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的根源在于法的自身;(規(guī)則論、命令論)2、從法的外部解釋法律的根源,又都直接或間接地把這種根源歸結(jié)為某種精神力量,將法視為人類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物;(神意論、正義論、民族精神論)3、從社會(huì)現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義(不再將法律視為孤立的、與社會(huì)脫節(jié)的現(xiàn)象,而是作為社會(huì)的組成部分,作為一種與其他社會(huì)現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物)2022/12/2092023/1/4101、作為一個(gè)整體有階級(jí)性,就其各個(gè)組成部分而言,有的階級(jí)性強(qiáng),有的階級(jí)性弱,有的甚至沒有階級(jí)性。就調(diào)整社會(huì)公共關(guān)系事務(wù)那一組成部分來說,有的就不具有階級(jí)性。2、法的本質(zhì)在于它所固有的階級(jí)性、強(qiáng)制性和規(guī)范性三者的統(tǒng)一之中。三者相互聯(lián)系,彼此作用和制約的統(tǒng)一,構(gòu)成了決定法的性質(zhì)、狀態(tài)、形式和發(fā)展變化的根據(jù)屬性,即法的質(zhì)的規(guī)定性。3、階級(jí)性2022/12/20101、作為一個(gè)整體有階級(jí)性,就其各個(gè)組2023/1/411法的本質(zhì)的不同層次有三個(gè)層次:首先是初級(jí)本質(zhì):階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法是國家意志的體現(xiàn);其次是法的二級(jí)本質(zhì):法是掌握國家政權(quán)的階級(jí)的意志的體現(xiàn);最后是法的深層本質(zhì):法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定的;另外經(jīng)濟(jì)以外的因素也很廣泛,主要包括政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、宗教、習(xí)慣等。2022/12/2011法的本質(zhì)的不同層次有三個(gè)層次:第三節(jié)法的基本特征

法是由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的、以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范的總稱。

法是調(diào)整人們行為的規(guī)范法由國家制定或認(rèn)可法以權(quán)利(權(quán)力)、義務(wù)為內(nèi)容法由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施2023/1/412第三節(jié)法的基本特征法是由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)2023/1/413法律是國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的、反映由特定社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志的規(guī)范體系。

注意有三層含義:2022/12/2013法律是國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保2023/1/4141、法律是由國家創(chuàng)制并保證實(shí)施的行為規(guī)范法律是一種行為規(guī)范。法律是由國家創(chuàng)制的。法律由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。創(chuàng)制制定認(rèn)可2022/12/20141、法律是由國家創(chuàng)制并保證實(shí)施的行為2023/1/4152、法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)法律所體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級(jí)的階級(jí)意志,是整體意志而非個(gè)人意志。法律所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)意志不是統(tǒng)治階級(jí)意志的全部,而是上升為國家意志的那部分意志。

2022/12/20152、法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)法律所體2023/1/4163、法律由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定法律不是憑空出現(xiàn)的,而是產(chǎn)生于特定時(shí)代的物質(zhì)生活條件基礎(chǔ)之上。在一個(gè)社會(huì)中,有什么樣的生產(chǎn)關(guān)系,就有什么性質(zhì)和內(nèi)容的法律。人類社會(huì)相應(yīng)產(chǎn)生了四種類型的法律。社會(huì)物質(zhì)生活條件地理環(huán)境人口物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式2022/12/20163、法律由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定法律不2023/1/417當(dāng)代中國法律的本質(zhì)和特征一、當(dāng)代中國法律的本質(zhì)(一)當(dāng)代中國法律本質(zhì)上具有階級(jí)性,是取得政權(quán)的工人階級(jí)及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民群眾共同意志和利益的體現(xiàn)。(二)當(dāng)代中國法律反映全體人民的共同利益,這種共同利益與歷史發(fā)展的基本方向和基本規(guī)律一致。(三)當(dāng)代中國法律是國情與公理的統(tǒng)一利益性與公正性的統(tǒng)一二、當(dāng)代中國法律的特征(一)當(dāng)代中國法律是權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一。(二)當(dāng)代中國法律是強(qiáng)制性和自愿遵守性的統(tǒng)一。(三)當(dāng)代中國法律是“一國”與“兩制”的統(tǒng)一。(四)第四,當(dāng)代中國的法律作為社會(huì)主義初級(jí)階段的法律制度還存在著不純粹性,不完善、不完備性和過渡性。2022/12/2017當(dāng)代中國法律的本質(zhì)和特征一、當(dāng)代中國第四節(jié)法的要素法的要素概述—概念與特征概念:法的要素指法的基本成分,即構(gòu)成法律的基本元素。特征:(1)個(gè)別性和局部性;(2)多樣性和差別性;(3)整體性和不可分割性。2023/1/418第四節(jié)法的要素法的要素概述—概念與特征2022/12/20法的要素概述—分類西方流行的法要素的模式主要有五種:第一,“命令”模式始于法國人博丹,中經(jīng)英國法學(xué)家霍布斯,到分析法學(xué)派創(chuàng)始人奧斯汀。第二,規(guī)則模式英國新分析法學(xué)派法學(xué)家哈特將法律歸結(jié)為單一的規(guī)則要素。法律規(guī)則可以分為主要規(guī)則和次要規(guī)則。第三,規(guī)則、政策、原則模式新自然法學(xué)派德沃金在批判前述單一規(guī)則論的基礎(chǔ)上提出的。第四,道德原則和法律規(guī)則模式法律規(guī)范分為道德原則和法律規(guī)則,道德原則確定法律規(guī)則。第五,律令、技術(shù)、理想模式社會(huì)法學(xué)派龐德認(rèn)為,人們使用法律這概念有三種含義:法律秩序、權(quán)威性資料、司法行政過程。權(quán)威性資料包括律令、技術(shù)和法律理想,律令又包括規(guī)則、原則、概念、標(biāo)準(zhǔn)。龐德所說的“律令”,其外延大體上相當(dāng)于我們所講的“法律”的外延。2023/1/419法的要素概述—分類西方流行的法要素的模式主要有五種:第四,道2023/1/420

法律概念(一)法律概念概述

對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的術(shù)語。

(二)法律概念的功能

(三)法律概念的分類三、關(guān)于法律原則、法律規(guī)則、法律概念的總結(jié)2022/12/2020法律概念(一)法律概念概述

對(duì)各種2023/1/421狹義的“建筑物”僅限于房屋。建筑物是周圍由于地面牢固連接的墻包圍的空間,它可以為人或動(dòng)物居住,或者用于貯存物品。隨著社會(huì)的發(fā)展、工業(yè)文明的勃興,其弊端便日益明顯。如在民事侵權(quán)領(lǐng)域,“建筑物”被認(rèn)為是一種對(duì)人有危險(xiǎn)的物,適用過錯(cuò)推定或嚴(yán)格責(zé)任。盡管現(xiàn)代民法的開山之作《拿破侖民法典》及其諸多效仿者均采用了狹義建筑物的概念,但是隨著社會(huì)的發(fā)展人們逐漸發(fā)現(xiàn)除了房屋之外,還有大量的與房屋一樣對(duì)人們有危險(xiǎn)的構(gòu)造。因此,后來的《奧地利民法典》做了擴(kuò)大化的理解,將“建筑物及類似建筑”這一術(shù)語率先引入了立法。德國、意大利、希臘、相沿不改?!敖ㄖ?building)”與一般意義上的“構(gòu)筑(construction)”已相差無幾。因而,一堵防洪墻可以符合“建筑物”的條件,一根柱碑、一座水壩、一條下水道均可以符合建筑物的條件,所謂“由頂檐遮蓋的、磚或石的砌成”的條件已消失;棚屋、工棚、活動(dòng)房、鷹架、自動(dòng)樓梯同樣成立建筑物,“必須本身持久地附著于土地”的條件也開始松動(dòng),只要間接附著就可以了;而所謂“站立于其上”的條件也被免除,即使是地面的和地下的建筑也已經(jīng)被認(rèn)為是建筑物。簡言之,只要是通過人的勞動(dòng)給土地增添價(jià)值而定著于土地的物均是“建筑物”。它不限于房屋,不但如公路、街道、人行道、鐵路以及一般的現(xiàn)代道路,礦場、水利設(shè)施、隧道、涵洞、文化體育設(shè)施等皆可稱為“建筑物”,而且已經(jīng)播植的種子、樹木,裝飾材料,定著于地面而難以分割之物也屬于“建筑物”的范疇。與上文所言的“建筑物”比較,我們把它稱之為廣義的“建筑物”。2022/12/2021狹義的“建筑物”僅限于房屋。建筑物是2023/1/422(三)法律概念的分類1、以概念涉及的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)涉人概念、涉事概念、涉物概念2、以概念的確定性程度為標(biāo)準(zhǔn)確定性概念和不確定性概念腦袋光而亮的男人是禿子,頭發(fā)蓬亂的男人不是禿子,那么頭頂光亮而周變有發(fā)的男人是不是禿子呢?這就有不同的看法。最后也是最重要的是語言本身的問題,因?yàn)檎Z言本身具有一種空缺,“在所有的經(jīng)驗(yàn)領(lǐng)域……都存在著一般語言所能提供的指引上的限度,這是語言所固有的,”3、以法律概念涵蓋面大小為標(biāo)準(zhǔn)一般法律概念和部門法律概念2022/12/2022(三)法律概念的分類1、以概念涉及的2023/1/423法律規(guī)則(一)法律規(guī)則涵義(一)法律規(guī)則涵義(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)二、法律規(guī)則的種類2022/12/2023法律規(guī)則(一)法律規(guī)則涵義2023/1/424(一)法律規(guī)則涵義

1、定義

法律規(guī)則是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn),或是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的首要成份。2、與法律原則相比較的特點(diǎn)

(1)微觀的指導(dǎo)性

(2)可操作性較強(qiáng)

(3)確定性程度較高

2022/12/2024(一)法律規(guī)則涵義

1、定義

法律規(guī)2023/1/425(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)1、三要素說法律規(guī)則有假定(前提、條件或情況)、處理(具體要求人們做什么或禁止人們做什么)、制裁(行為要承擔(dān)的法律后果)三部分構(gòu)成。7.2、二要素說法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)分為行為模式(規(guī)定人們可以行為、應(yīng)該行為、不得行為的行為方式,它可以是苛以義務(wù)的,也可以是授權(quán))、法律后果(可能的法律結(jié)果或法律反應(yīng))兩部分。7.2022/12/2025(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)1、三要素說2023/1/426二、法律規(guī)則的種類1、授權(quán)性規(guī)則:指示人們可以作為、不作為或要求別人作為、不作為的規(guī)則。2、義務(wù)性規(guī)則:直接要求人們作為或不作為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則具有三大特征:第一,強(qiáng)制性;第二,必要性;第三,不利性。有些論著將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則三大類,將禁止性規(guī)則與義務(wù)性規(guī)則并列

3、權(quán)義復(fù)合規(guī)則:兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。大多是有關(guān)國家機(jī)關(guān)組織和活動(dòng)的規(guī)則。(一)以法律規(guī)則內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)

2022/12/2026二、法律規(guī)則的種類1、授權(quán)性規(guī)則:指2023/1/427(二)以法律規(guī)則形式為標(biāo)準(zhǔn)1、規(guī)范性規(guī)則規(guī)則的內(nèi)容明確、肯定和具體,且可直接適用的規(guī)則。每選民在一次選舉中只有一個(gè)投票權(quán)。

2、標(biāo)準(zhǔn)性規(guī)則法律規(guī)則的部分內(nèi)容或全部內(nèi)容(事實(shí)狀態(tài)、權(quán)利、義務(wù)、后果等)具有一定伸縮性,須經(jīng)解釋方可適用且可適當(dāng)裁量的法律規(guī)則。民事活動(dòng)應(yīng)當(dāng)尊重社會(huì)公德,不得損害社會(huì)公共利益這一規(guī)則里的。“社會(huì)公德”、“公共利益”有很大的伸縮性,須解釋才能適用。2022/12/2027(二)以法律規(guī)則形式為標(biāo)準(zhǔn)1、規(guī)范性2023/1/428(三)以法律規(guī)則功能為標(biāo)準(zhǔn)

1、調(diào)整性規(guī)則對(duì)已有行為方式進(jìn)行調(diào)整的規(guī)則,它的功能在于控制行為。在邏輯上講,該規(guī)則所調(diào)整的行為先于規(guī)則本身,規(guī)則的功能在于對(duì)行為的模式予以控制、改變或統(tǒng)一。在這個(gè)意義上講,調(diào)整性規(guī)則占了法律規(guī)則的大多數(shù)。

2、構(gòu)成性規(guī)則組織人們按規(guī)則規(guī)定的行為去活動(dòng)的規(guī)則。邏輯上講,規(guī)則所指定的行為在邏輯上依賴規(guī)則本身。

2022/12/2028(三)以法律規(guī)則功能為標(biāo)準(zhǔn)1、調(diào)2023/1/429法律原則

概念法律的基礎(chǔ)性真理或原理,是法律行為、法律程序、法律決定的決定性規(guī)則。2022/12/2029法律原則

概念2023/1/430(一)法律原則的功能

1、指導(dǎo)意義對(duì)執(zhí)法、立法和司法都有指導(dǎo)意義。2、彌補(bǔ)規(guī)則的不足(美國)黑格斯訴帕爾默案:16歲的男孩帕爾默毒死了他的祖父,他能否繼承被害人的遺產(chǎn)?按一般法律規(guī)則他是合法繼承人,應(yīng)當(dāng)繼承遺產(chǎn)。但這與法律的目的和一般社會(huì)倫理不符,法院依據(jù)“一個(gè)人不能從他的不當(dāng)行為中得利”這一法律原則剝奪了男孩的繼承權(quán)。3、法律原則也可以直接作為審判的依據(jù)美國憲法修正案第14條的正當(dāng)程序原則常常作為直接的審判依據(jù)。2022/12/2030(一)法律原則的功能

1、指導(dǎo)意義2023/1/431(二)法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

1、對(duì)事和對(duì)人的覆蓋面2、變化速率3、確定程度4、確定相互沖突的適用方法2022/12/2031(二)法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

1、2023/1/432(三)法律原則的分類

1、以原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)政策性原則“國家推行計(jì)劃生育、使人口的增長同經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展計(jì)劃相適應(yīng)?!?/p>

公理性原則選舉法的普遍、直接、秘密、平等原則刑法中的罪刑法定原則刑事訴訟中的無罪推定原則民法中的誠實(shí)信用原則行政法中的合法性原則國際法中的和平共處五項(xiàng)原則2022/12/2032(三)法律原則的分類

1、以原則產(chǎn)生2023/1/4332、以原則的覆蓋面為標(biāo)準(zhǔn)基本法律原則體現(xiàn)法的根本價(jià)值的法律原則,它是整個(gè)法律活動(dòng)的指導(dǎo)思想和出發(fā)點(diǎn),構(gòu)成法律體系的神經(jīng)中樞。法律面前人人平等原則,基本人權(quán)不可侵犯原則。具體法律原則是基本法律原則的具體化,構(gòu)成某一法律領(lǐng)域的法律規(guī)則的基礎(chǔ)或出發(fā)點(diǎn)。如一事不再罰原則。2022/12/20332、以原則的覆蓋面為標(biāo)準(zhǔn)基本法律原則2023/1/4343、以法律原則的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)實(shí)體性原則規(guī)定實(shí)體法律問題的原則,調(diào)整實(shí)體上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,例如罪刑法定原則、誠實(shí)信用原則、和平共處五項(xiàng)原則等。程序性法律原則規(guī)定程序性法問題的原則,調(diào)整程序上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,例如回避原則、司法獨(dú)立原則、誰主張誰舉證原則、排除非法證據(jù)原則。2022/12/20343、以法律原則的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)實(shí)體性原則第一章法的概念與本質(zhì)法的概念法的本質(zhì)法的基本特征法的要素2023/1/435第一章法的概念與本質(zhì)法的概念2022/12/2012023/1/436第一節(jié)

法的概念2022/12/202第一節(jié)

法的概念2023/1/437

(一)“灋”的故事:“灋,刑也。平之如水,從水;廌,所以觸不直者去之,從去”

——(東漢)許慎《說文解字》

獬豸(xiezhi):“一角之羊也,性知有罪。皋陶治獄,其罪疑者,令羊觸之,有罪則觸,無罪則不觸。故皋陶敬羊。”

——《論衡?是應(yīng)》2022/12/203

(一)“灋”的故事:2023/1/438“律”的釋義:

“律,均布也?!薄墩f文解字》“律者,所以范天下之不一而歸于一,故曰均布也。”

——段玉載《說文解字注》“法”“律”同一:

“法亦律也,故謂之為律?!睉?zhàn)國李悝“集諸國刑典,造《法經(jīng)》六篇……商鞅傳授,改法為律?!?/p>

——《唐律疏議》

2022/12/204“律”的釋義:2023/1/439平之如水——公平觸其不直者而去之——正義所以范天下不一者而歸于一——強(qiáng)制2022/12/205平之如水——公平2023/1/440正義女神一手提著天平,用它衡量法,另一手握著劍,用它維護(hù)法。劍如果不帶著天平,就是赤裸裸的暴力;天平如果不帶著劍,就意味著軟弱無力。兩者是相輔相成的,只有在正義女神持劍的力量和掌秤的技巧并駕齊驅(qū)的時(shí)候,一種完滿的法治狀態(tài)才能占統(tǒng)治地位。(二)西方的法2022/12/206正義女神一手提著天平,用它衡量法,另一2023/1/441在拉丁語中,Jus和Lex分別代表了兩種意義上的法。Jus是抽象意義上的法和權(quán)利,兼有正義、公平的道德意蘊(yùn),通常在形而上學(xué)的范圍內(nèi)討論;而Lex則是一個(gè)經(jīng)驗(yàn)范圍內(nèi)的概念,原指羅馬王政時(shí)期國王制定的法律和共和國時(shí)期各立法機(jī)構(gòu)通過的法律,多用于司法領(lǐng)域。英文中“l(fā)aw”即可指廣義的法,又可指狹義的法,還指規(guī)律、法則等意。2022/12/207在拉丁語中,Jus和Lex分別代表了兩2023/1/442二、法的本質(zhì)(一)非馬克思主義學(xué)者關(guān)于法的本質(zhì)認(rèn)識(shí)主要有以下學(xué)說(二)馬克思主義學(xué)者關(guān)于法的本質(zhì)的不同提法(三)法的階級(jí)本質(zhì)(四)法的本質(zhì)是由特定的物質(zhì)生活條件決定的2022/12/208二、法的本質(zhì)(一)非馬克思主義學(xué)者關(guān)于2023/1/443國內(nèi)外法學(xué)界關(guān)于法的定義有各種觀點(diǎn),概括起來說,大體可以分為馬克思主義與非馬克思主義兩大類。在我國,這一劃分具有重要意義。以往的法律理論從方法論的角度看,可以分為三類:1、從法本身理解法律,認(rèn)為法律產(chǎn)生、發(fā)展、變化的根源在于法的自身;(規(guī)則論、命令論)2、從法的外部解釋法律的根源,又都直接或間接地把這種根源歸結(jié)為某種精神力量,將法視為人類精神一般發(fā)展的產(chǎn)物;(神意論、正義論、民族精神論)3、從社會(huì)現(xiàn)象的交互作用的角度把握法的定義(不再將法律視為孤立的、與社會(huì)脫節(jié)的現(xiàn)象,而是作為社會(huì)的組成部分,作為一種與其他社會(huì)現(xiàn)象交互作用的產(chǎn)物)2022/12/2092023/1/4441、作為一個(gè)整體有階級(jí)性,就其各個(gè)組成部分而言,有的階級(jí)性強(qiáng),有的階級(jí)性弱,有的甚至沒有階級(jí)性。就調(diào)整社會(huì)公共關(guān)系事務(wù)那一組成部分來說,有的就不具有階級(jí)性。2、法的本質(zhì)在于它所固有的階級(jí)性、強(qiáng)制性和規(guī)范性三者的統(tǒng)一之中。三者相互聯(lián)系,彼此作用和制約的統(tǒng)一,構(gòu)成了決定法的性質(zhì)、狀態(tài)、形式和發(fā)展變化的根據(jù)屬性,即法的質(zhì)的規(guī)定性。3、階級(jí)性2022/12/20101、作為一個(gè)整體有階級(jí)性,就其各個(gè)組2023/1/445法的本質(zhì)的不同層次有三個(gè)層次:首先是初級(jí)本質(zhì):階級(jí)對(duì)立社會(huì)的法是國家意志的體現(xiàn);其次是法的二級(jí)本質(zhì):法是掌握國家政權(quán)的階級(jí)的意志的體現(xiàn);最后是法的深層本質(zhì):法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件所決定的;另外經(jīng)濟(jì)以外的因素也很廣泛,主要包括政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、宗教、習(xí)慣等。2022/12/2011法的本質(zhì)的不同層次有三個(gè)層次:第三節(jié)法的基本特征

法是由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的、以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的行為規(guī)范的總稱。

法是調(diào)整人們行為的規(guī)范法由國家制定或認(rèn)可法以權(quán)利(權(quán)力)、義務(wù)為內(nèi)容法由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施2023/1/446第三節(jié)法的基本特征法是由國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)2023/1/447法律是國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的、反映由特定社會(huì)物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志的規(guī)范體系。

注意有三層含義:2022/12/2013法律是國家制定或認(rèn)可并以國家強(qiáng)制力保2023/1/4481、法律是由國家創(chuàng)制并保證實(shí)施的行為規(guī)范法律是一種行為規(guī)范。法律是由國家創(chuàng)制的。法律由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施。創(chuàng)制制定認(rèn)可2022/12/20141、法律是由國家創(chuàng)制并保證實(shí)施的行為2023/1/4492、法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)法律所體現(xiàn)的是統(tǒng)治階級(jí)的階級(jí)意志,是整體意志而非個(gè)人意志。法律所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級(jí)意志不是統(tǒng)治階級(jí)意志的全部,而是上升為國家意志的那部分意志。

2022/12/20152、法律是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)法律所體2023/1/4503、法律由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定法律不是憑空出現(xiàn)的,而是產(chǎn)生于特定時(shí)代的物質(zhì)生活條件基礎(chǔ)之上。在一個(gè)社會(huì)中,有什么樣的生產(chǎn)關(guān)系,就有什么性質(zhì)和內(nèi)容的法律。人類社會(huì)相應(yīng)產(chǎn)生了四種類型的法律。社會(huì)物質(zhì)生活條件地理環(huán)境人口物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式2022/12/20163、法律由社會(huì)物質(zhì)生活條件決定法律不2023/1/451當(dāng)代中國法律的本質(zhì)和特征一、當(dāng)代中國法律的本質(zhì)(一)當(dāng)代中國法律本質(zhì)上具有階級(jí)性,是取得政權(quán)的工人階級(jí)及其領(lǐng)導(dǎo)下的廣大人民群眾共同意志和利益的體現(xiàn)。(二)當(dāng)代中國法律反映全體人民的共同利益,這種共同利益與歷史發(fā)展的基本方向和基本規(guī)律一致。(三)當(dāng)代中國法律是國情與公理的統(tǒng)一利益性與公正性的統(tǒng)一二、當(dāng)代中國法律的特征(一)當(dāng)代中國法律是權(quán)利確認(rèn)與權(quán)利保障的統(tǒng)一。(二)當(dāng)代中國法律是強(qiáng)制性和自愿遵守性的統(tǒng)一。(三)當(dāng)代中國法律是“一國”與“兩制”的統(tǒng)一。(四)第四,當(dāng)代中國的法律作為社會(huì)主義初級(jí)階段的法律制度還存在著不純粹性,不完善、不完備性和過渡性。2022/12/2017當(dāng)代中國法律的本質(zhì)和特征一、當(dāng)代中國第四節(jié)法的要素法的要素概述—概念與特征概念:法的要素指法的基本成分,即構(gòu)成法律的基本元素。特征:(1)個(gè)別性和局部性;(2)多樣性和差別性;(3)整體性和不可分割性。2023/1/452第四節(jié)法的要素法的要素概述—概念與特征2022/12/20法的要素概述—分類西方流行的法要素的模式主要有五種:第一,“命令”模式始于法國人博丹,中經(jīng)英國法學(xué)家霍布斯,到分析法學(xué)派創(chuàng)始人奧斯汀。第二,規(guī)則模式英國新分析法學(xué)派法學(xué)家哈特將法律歸結(jié)為單一的規(guī)則要素。法律規(guī)則可以分為主要規(guī)則和次要規(guī)則。第三,規(guī)則、政策、原則模式新自然法學(xué)派德沃金在批判前述單一規(guī)則論的基礎(chǔ)上提出的。第四,道德原則和法律規(guī)則模式法律規(guī)范分為道德原則和法律規(guī)則,道德原則確定法律規(guī)則。第五,律令、技術(shù)、理想模式社會(huì)法學(xué)派龐德認(rèn)為,人們使用法律這概念有三種含義:法律秩序、權(quán)威性資料、司法行政過程。權(quán)威性資料包括律令、技術(shù)和法律理想,律令又包括規(guī)則、原則、概念、標(biāo)準(zhǔn)。龐德所說的“律令”,其外延大體上相當(dāng)于我們所講的“法律”的外延。2023/1/453法的要素概述—分類西方流行的法要素的模式主要有五種:第四,道2023/1/454

法律概念(一)法律概念概述

對(duì)各種有關(guān)法律的事物、狀態(tài)、行為進(jìn)行概括而形成的術(shù)語。

(二)法律概念的功能

(三)法律概念的分類三、關(guān)于法律原則、法律規(guī)則、法律概念的總結(jié)2022/12/2020法律概念(一)法律概念概述

對(duì)各種2023/1/455狹義的“建筑物”僅限于房屋。建筑物是周圍由于地面牢固連接的墻包圍的空間,它可以為人或動(dòng)物居住,或者用于貯存物品。隨著社會(huì)的發(fā)展、工業(yè)文明的勃興,其弊端便日益明顯。如在民事侵權(quán)領(lǐng)域,“建筑物”被認(rèn)為是一種對(duì)人有危險(xiǎn)的物,適用過錯(cuò)推定或嚴(yán)格責(zé)任。盡管現(xiàn)代民法的開山之作《拿破侖民法典》及其諸多效仿者均采用了狹義建筑物的概念,但是隨著社會(huì)的發(fā)展人們逐漸發(fā)現(xiàn)除了房屋之外,還有大量的與房屋一樣對(duì)人們有危險(xiǎn)的構(gòu)造。因此,后來的《奧地利民法典》做了擴(kuò)大化的理解,將“建筑物及類似建筑”這一術(shù)語率先引入了立法。德國、意大利、希臘、相沿不改?!敖ㄖ?building)”與一般意義上的“構(gòu)筑(construction)”已相差無幾。因而,一堵防洪墻可以符合“建筑物”的條件,一根柱碑、一座水壩、一條下水道均可以符合建筑物的條件,所謂“由頂檐遮蓋的、磚或石的砌成”的條件已消失;棚屋、工棚、活動(dòng)房、鷹架、自動(dòng)樓梯同樣成立建筑物,“必須本身持久地附著于土地”的條件也開始松動(dòng),只要間接附著就可以了;而所謂“站立于其上”的條件也被免除,即使是地面的和地下的建筑也已經(jīng)被認(rèn)為是建筑物。簡言之,只要是通過人的勞動(dòng)給土地增添價(jià)值而定著于土地的物均是“建筑物”。它不限于房屋,不但如公路、街道、人行道、鐵路以及一般的現(xiàn)代道路,礦場、水利設(shè)施、隧道、涵洞、文化體育設(shè)施等皆可稱為“建筑物”,而且已經(jīng)播植的種子、樹木,裝飾材料,定著于地面而難以分割之物也屬于“建筑物”的范疇。與上文所言的“建筑物”比較,我們把它稱之為廣義的“建筑物”。2022/12/2021狹義的“建筑物”僅限于房屋。建筑物是2023/1/456(三)法律概念的分類1、以概念涉及的內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)涉人概念、涉事概念、涉物概念2、以概念的確定性程度為標(biāo)準(zhǔn)確定性概念和不確定性概念腦袋光而亮的男人是禿子,頭發(fā)蓬亂的男人不是禿子,那么頭頂光亮而周變有發(fā)的男人是不是禿子呢?這就有不同的看法。最后也是最重要的是語言本身的問題,因?yàn)檎Z言本身具有一種空缺,“在所有的經(jīng)驗(yàn)領(lǐng)域……都存在著一般語言所能提供的指引上的限度,這是語言所固有的,”3、以法律概念涵蓋面大小為標(biāo)準(zhǔn)一般法律概念和部門法律概念2022/12/2022(三)法律概念的分類1、以概念涉及的2023/1/457法律規(guī)則(一)法律規(guī)則涵義(一)法律規(guī)則涵義(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)二、法律規(guī)則的種類2022/12/2023法律規(guī)則(一)法律規(guī)則涵義2023/1/458(一)法律規(guī)則涵義

1、定義

法律規(guī)則是規(guī)定法律上的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任的準(zhǔn)則、標(biāo)準(zhǔn),或是賦予某種事實(shí)狀態(tài)以法律意義的指示、規(guī)定。法律規(guī)則是構(gòu)成法律的首要成份。2、與法律原則相比較的特點(diǎn)

(1)微觀的指導(dǎo)性

(2)可操作性較強(qiáng)

(3)確定性程度較高

2022/12/2024(一)法律規(guī)則涵義

1、定義

法律規(guī)2023/1/459(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)1、三要素說法律規(guī)則有假定(前提、條件或情況)、處理(具體要求人們做什么或禁止人們做什么)、制裁(行為要承擔(dān)的法律后果)三部分構(gòu)成。7.2、二要素說法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)分為行為模式(規(guī)定人們可以行為、應(yīng)該行為、不得行為的行為方式,它可以是苛以義務(wù)的,也可以是授權(quán))、法律后果(可能的法律結(jié)果或法律反應(yīng))兩部分。7.2022/12/2025(二)法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)1、三要素說2023/1/460二、法律規(guī)則的種類1、授權(quán)性規(guī)則:指示人們可以作為、不作為或要求別人作為、不作為的規(guī)則。2、義務(wù)性規(guī)則:直接要求人們作為或不作為的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則具有三大特征:第一,強(qiáng)制性;第二,必要性;第三,不利性。有些論著將法律規(guī)則分為授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則和禁止性規(guī)則三大類,將禁止性規(guī)則與義務(wù)性規(guī)則并列

3、權(quán)義復(fù)合規(guī)則:兼具授予權(quán)利、設(shè)定義務(wù)兩種性質(zhì)的法律規(guī)則。大多是有關(guān)國家機(jī)關(guān)組織和活動(dòng)的規(guī)則。(一)以法律規(guī)則內(nèi)容為標(biāo)準(zhǔn)

2022/12/2026二、法律規(guī)則的種類1、授權(quán)性規(guī)則:指2023/1/461(二)以法律規(guī)則形式為標(biāo)準(zhǔn)1、規(guī)范性規(guī)則規(guī)則的內(nèi)容明確、肯定和具體,且可直接適用的規(guī)則。

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