2023年勞動合同法講座-2

?勞動(láodòng)合同法?專題講座用人單位在勞動合同的訂立、變更(biàngēng)、履行過程中風(fēng)險與防范第一頁，共四十一頁。第一頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的訂立用人單位自用工之日起即與勞動者建立(jiànlì)勞動關(guān)系〔第7條〕。建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同〔第10條〕。第二頁，共四十一頁。第二頁，共四十二頁。實際操作：1、已簽訂(qiāndìng)勞動合同未上班----未建立勞動關(guān)系2、報道上班的同時簽訂勞動合同----勞動關(guān)系即成立3、報道上班以后簽合同----自上班之日建立勞動關(guān)系〔一個月內(nèi)應(yīng)當(dāng)簽訂勞動合同，否那么存在支付雙倍工資的風(fēng)險〕第三頁，共四十一頁。第三頁，共四十二頁。訂立時間：用工之日起用工之日——一個月——一年——合法(héfǎ)雙倍工資視為無固定提醒注意：用人單位依法應(yīng)該主動與勞動者簽訂書面勞動合同，防止勞動者個人“成心〞不簽勞動合同，想獲取雙倍工資的現(xiàn)象。第四頁，共四十一頁。第四頁，共四十二頁。無固定期限勞動同雙方(shuāngfāng)協(xié)商一致訂立勞動者在該用人單位連續(xù)工作(gōngzuò)滿十年的連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有(méiyǒu)違反本法和違反公司規(guī)章制度，又續(xù)訂合同應(yīng)當(dāng)訂立的情形用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡缺乏十年的用工之日起滿1年沒有訂立書面勞動合同第五頁，共四十一頁。第五頁，共四十二頁。適用范圍：

1、用人單位自用工之日起超過一個月沒有與勞動者簽訂書面勞動合同；

2、應(yīng)當(dāng)簽訂無固定(gùdìng)期限勞動合同而未簽訂的。雙倍工資(gōngzī)第六頁，共四十一頁。第六頁，共四十二頁。案例1：人事(rénshì)經(jīng)理沒有簽訂書面勞動合同是否可以要求雙倍工資？案情：李某2022年1月1日應(yīng)聘至A公司任職人事部門經(jīng)理，負(fù)責(zé)勞動人事相關(guān)事宜，其在職期間負(fù)責(zé)與公司大局部員工簽訂了勞動合同，但是自己沒有簽訂勞動合同，2022年8月1李某申請勞動仲裁要求A公司支付其未簽訂書面勞動合同雙倍工資，請問李某的請求是否(shìfǒu)能夠得到支持？解析：人事經(jīng)理的主要職責(zé)是代表用人單位行使勞動人事管理職權(quán)，與包括其本人在內(nèi)的員工簽訂書面勞動合同是其崗位職責(zé)，沒有簽訂勞動合同是其的失職行為所致。雙倍工資的規(guī)定主要是針對(zhēnduì)用人單位成心不予勞動者簽訂勞動合同的情形，本案顯然不是用人單位成心不簽，所以從公平合理的角度出發(fā)，對該請求不應(yīng)支持。第七頁，共四十一頁。第七頁，共四十二頁。案例2：雙倍工資的如何計算李某2022年1月1日應(yīng)聘至A公司從事車間生產(chǎn)，月工資3000元，公司一直沒有與他簽訂書面勞動合同，2022年8月1李某申請勞動仲裁可以要求(yāoqiú)A公司支付多少雙倍工資？

解析：雙倍工資(gōngzī)自用工之日超過一個月起算,A公司應(yīng)按勞動者每月工資標(biāo)準(zhǔn)支付2022年2月1日至2022年8月1日的兩倍工資，A公司已經(jīng)支付了李某上班期間的工資，所以應(yīng)當(dāng)支付6個月×3000元/月=18000元。第八頁，共四十一頁。第八頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的必備條款

用人單位名稱、住所和法定代表人或主要(zhǔyào)負(fù)責(zé)人；

勞動者姓名、住址和居民身份證或其他有效身份證件號

勞動合同期限

工作內(nèi)容和工作地點

工作時間和休息休假

勞動報酬

社會保險

勞動保護(hù)、勞動條件和職業(yè)危害防護(hù)

法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的其他事項

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險和福利待遇等其他事項。第九頁，共四十一頁。第九頁，共四十二頁。案例3、約定不為員工(yuángōng)繳納社會保險費(fèi)的條款是否有效？

[案情]

呂某從一封閉落后的山區(qū)來到某城市一個(yīɡè)企業(yè)求職。企業(yè)提出，呂可以在該企業(yè)工作，但不能提出參加社會保險的要求。呂某初到城市，對社會保險一無所知，因此，與企業(yè)簽訂了為期5年的勞動合同。合同明確約定，企業(yè)不為呂某繳納社會保險費(fèi)。呂某在企業(yè)工作半年以后，經(jīng)與其他工友交流，明白了企業(yè)為職工繳納各項社會保險費(fèi)是企業(yè)的法定義務(wù)。因此，呂某要求企業(yè)為他繳納社會保險費(fèi)。企業(yè)以勞動合同約定為由，拒絕呂某的請求。呂某申請勞動仲裁要求企業(yè)繳納社會保險費(fèi)的請求能否得到支持？第十頁，共四十一頁。第十頁，共四十二頁。

解析：給勞動者繳納社會保險是用人單位的法定義務(wù)，勞動合同的約定(yuēdìng)不能與法律規(guī)定相抵觸。因此，該企業(yè)與呂某所訂立勞動合同中有關(guān)社會保險約定，屬于無效的約定。對勞動合同中無效的條款，自訂立時起就不具有法律約束力，因此，該企業(yè)應(yīng)從勞動合同履行之日起為呂某繳納社會保險費(fèi)。第十一頁，共四十一頁。第十一頁，共四十二頁。用人單位本卷須知：及時檢查現(xiàn)在勞動用工狀況，對于沒有簽訂(qiāndìng)勞動合同的勞動者應(yīng)該及時補(bǔ)簽書面勞動合同；新進(jìn)的員工在入職后一個月內(nèi)簽訂勞動合同，如果個別員工拒簽勞動合同的，應(yīng)采取措施，保全證據(jù)，防止法律風(fēng)險。第十二頁，共四十一頁。第十二頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的變更用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定(yuēdìng)的內(nèi)容，變更勞動合同，應(yīng)當(dāng)采用書面形式〔第35條〕。有效變更=協(xié)商一致+書面形式+雙方簽章第十三頁，共四十一頁。第十三頁，共四十二頁。變更中容易(róngyì)產(chǎn)生糾紛的問題：調(diào)崗、調(diào)薪法律(fǎlǜ)要求：企業(yè)的調(diào)崗、調(diào)薪要老實信用，具有充分的合理性。注意：企業(yè)要對充分的合理性進(jìn)行舉證。第十四頁，共四十一頁。第十四頁，共四十二頁。下面重點探討(tàntǎo)一下調(diào)崗的問題：用人單位和勞動者對調(diào)崗協(xié)商不一致，怎么辦？這就涉及企業(yè)的用工自主權(quán)和勞動者合法權(quán)益之間的矛盾，那么企業(yè)怎樣合法行使用工自主權(quán)？根據(jù)?江西省裁審銜接(xiánjiē)會議紀(jì)要?第七條規(guī)定：用人單位單方調(diào)整勞動者工作崗位，同時符合以下情形，視為用人單位合法行使用工自主權(quán)：1、調(diào)崗是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營需要；2、調(diào)崗后工資與調(diào)崗前工資水平根本相當(dāng)；3、不具有侮辱性和懲罰性。第十五頁，共四十一頁。第十五頁，共四十二頁。案例4：

李某于2022年與A公司簽訂為期3年的勞動合同，任職該公司人力資源部主管。2022年，公司減編裁員，要求李某轉(zhuǎn)崗做銷售員，其薪資待遇隨之大幅降低。李某不愿接受調(diào)崗，拒絕到新崗位工作。僵持半個月后，公司即以“李某不服從公司的崗位安排(ānpái)，嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度〞為由將其辭退。李某不服，認(rèn)為公司是為了裁員，用這樣的方法變相辭退。

請問A公司調(diào)崗是否屬于用工自主權(quán)，是否應(yīng)該支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？第十六頁，共四十一頁。第十六頁，共四十二頁。解析：用人單位主張調(diào)崗是依法行使用工自主權(quán)，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)證明其合理性。用人單位合法行使用工自主權(quán)包括：1、調(diào)崗是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營需要；2、調(diào)崗前后工資水平根本相當(dāng)；3、不具有侮辱性和懲罰性。本案中A公司將李某從人力資源主管調(diào)整為銷售員，同時薪資大幅度降低，明顯不符合合法行使用工自主權(quán)的要求，所以因用人單位單方變更勞動合同而導(dǎo)致勞動合同無法履行，用人單位可以依據(jù)(yījù)?勞動合同法?第四十條第三款解除勞動合同，并支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第十七頁，共四十一頁。第十七頁，共四十二頁。案例5：

李某于2022年與A公司簽訂為期3年的勞動合同，從事藥物生產(chǎn)。2022年，公司生產(chǎn)規(guī)?？s小，制藥崗位減少，李某所在生產(chǎn)線取消，公司依據(jù)勞

動合同約定將李某調(diào)整至另一生產(chǎn)線，工資待遇相同，李某拒絕調(diào)整工作崗位，沒有去新生產(chǎn)車間報到，公司以李某連續(xù)曠工15日嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由，解除與李某的勞動關(guān)系(guānxì)。

請問A公司調(diào)崗是否屬于用工自主權(quán)，是否需要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？第十八頁，共四十一頁。第十八頁，共四十二頁。解析：用人單位主張調(diào)崗是依法行使用工自主權(quán)，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)證明(zhèngmíng)其合理性。用人單位合法行使用工自主權(quán)必須符合：1、調(diào)崗是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營需要；2、調(diào)崗前后工資水平根本相當(dāng)；3、不具有侮辱性和懲罰性。本案中公司因生產(chǎn)規(guī)模縮小，生產(chǎn)線取消而調(diào)整李某工作崗位，調(diào)整前后工資相同，符合企業(yè)用工自主權(quán)的要求。李某不服公司安排，嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度，用人單位可以?勞動合同法?第四十條第二款解除勞動合同，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第十九頁，共四十一頁。第十九頁，共四十二頁。建議(jiànyì)：1、變更勞動合同最優(yōu)選擇是雙方協(xié)商一致，達(dá)成書面的變更協(xié)議，所以能協(xié)商最好。2、在勞動合同中約定調(diào)崗變薪的條款，明確賦予用人單位用人自主權(quán)；3、制定企業(yè)規(guī)章制度對變更的內(nèi)容〔如調(diào)崗、變薪〕進(jìn)一步的細(xì)化，規(guī)章制度內(nèi)容、制定程序要合法，要經(jīng)職工大會或職工代表大會討論通過，并向勞動者公示或告知(ɡàozhī)；4、企業(yè)在變更勞動合同時要具備合理性、必要性，并掌握好合理變更勞動合同的相關(guān)證據(jù)〔因為企業(yè)要對其合法行使用工自主權(quán)舉證〕，但是企業(yè)不得濫用的用工自主權(quán)，否那么也要支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第二十頁，共四十一頁。第二十頁，共四十二頁。規(guī)章制度(ɡuīzhānɡzhìdù)的標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)章制度種類涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度共八類：A勞動報酬、B工作時間、C休息休假、D勞動平安衛(wèi)生、E保險福利、F職工培訓(xùn)、G勞動紀(jì)律、H勞動定額管理。合法有效要件A程序合法：起草、討論、協(xié)商、公示；B內(nèi)容合法：不與法律法規(guī)相抵觸。通過下述公示方式向勞動者進(jìn)行合法公示：A在入職登記表中確認(rèn)悉規(guī)章制度并遵守它；B在勞動合同中明確列明規(guī)章制度作為合同的條款；C發(fā)放員工手冊；D規(guī)章制度進(jìn)行傳閱；E入職規(guī)章制度的培訓(xùn)考試(kǎoshì)等；F網(wǎng)站公布法、電子郵件公布法，但最好與前面五種結(jié)合使用。第二十一頁，共四十一頁。第二十一頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的解除〔一〕--協(xié)商一致

由勞動者提出，與企業(yè)(qǐyè)協(xié)商一致隨時解除，無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金

由企業(yè)提出，與勞動者協(xié)商一致隨時解除，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第二十二頁，共四十一頁。第二十二頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的解除〔二〕--勞動者單方解除勞動者解除勞動合同的條件隨時解除單位以不正當(dāng)手段(shǒuduàn)壓迫工作單位違章指揮(zhǐhuī)工作未約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的未依法為勞動者繳納社會保險費(fèi)的試用期內(nèi)提前三天通知規(guī)章制度違反法律法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益以不正當(dāng)理由訂立或變更合同的未及時足額支付勞動報酬的合同期內(nèi)提前三十天書面通知〔此為正常情況下解除合同〕非全日制用工形式的用人單位無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金解除時需告知用人單位，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金無需告知，立即解除；用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金第二十三頁，共四十一頁。第二十三頁，共四十二頁。勞動合同的解除(jiěchú)〔三〕--用人單位單方解除用人單位解除勞動合同的條件隨時解除在試用期間被證明(zhèngmíng)不符合錄用條件嚴(yán)重(yánzhòng)違反用人單位的規(guī)章制度嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害違背真實意思情況下訂立或者變更合同患病或者非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作被依法追究刑事責(zé)任兼職對用人單位造成嚴(yán)重影響或經(jīng)提出，拒不改正培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作

非全日制用工形式的通知解除客觀情況發(fā)生重大變化，協(xié)商無法達(dá)成結(jié)果無需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金提前30日書面通知或額外支付勞動者1個月工資后解除，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金第二十四頁，共四十一頁。第二十四頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的解除〔三〕--用人單位單方解除裁員〔提前30天，需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金〕情形：〔1〕、依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)進(jìn)行重整的〔2〕、生產(chǎn)經(jīng)營(jīngyíng)發(fā)生嚴(yán)重困難的〔3〕、企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、技術(shù)革新、經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的

〔4〕、其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行。

第二十五頁，共四十一頁。第二十五頁，共四十二頁。注意：1、裁員人數(shù)：需裁員20人以上，或裁減缺乏20人但占企業(yè)職工人數(shù)10%以上；2、裁員程序：①用人單位提前30日向工會或全體職工說明情況；②聽取工會或職工的意見；③裁減人員方案要向勞動行政部門報告。3、對裁減對象的限制：①不得裁減人員〔勞動合同法第42條規(guī)定的不得解除勞動合同情形中所列人員〕；②裁減人員時，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用的人員〔與本單位訂立較長期限的固定(gùdìng)期限勞動合同的；與本單位訂立無固定(gùdìng)期限勞動合同的；家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或未成年人的〕；③用人單位在6個月內(nèi)重新招用人員的，應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

第二十六頁，共四十一頁。第二十六頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的解除〔三〕--用人單位單方解除企業(yè)單方解除勞動合同的程序性規(guī)定：1〕用人單位單方解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)事先將理由通知工會。2〕解除勞動合同的書面通知應(yīng)送達(dá)員工(yuángōng)本人或同住成年家屬簽收。第二十七頁，共四十一頁。第二十七頁，共四十二頁。勞動合同的解除〔四〕—企業(yè)(qǐyè)不得解除勞動者存在以下情形之一，企業(yè)不得解除勞動合同：1)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查的2)疑似職業(yè)病病人在診斷或醫(yī)學(xué)觀察期間的3)在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者局部(bùfen)喪失勞動能力的；(員工要求解除,那么不受此限)4)患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

第二十八頁，共四十一頁。第二十八頁，共四十二頁。

5)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期(一年)的；

6)在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡缺乏五年的。

違法解除的后果：

〔一〕、勞動者要求繼續(xù)履行合同------繼續(xù)履行(lǚxíng)；

〔二〕、勞動者不要求繼續(xù)履行(lǚxíng)合同或已經(jīng)不能繼續(xù)履行(lǚxíng)合同的------應(yīng)按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的2倍支付賠償金。第二十九頁，共四十一頁。第二十九頁，共四十二頁。

案例7：

劉某2022年1月應(yīng)聘進(jìn)入某學(xué)校擔(dān)任英語老師，雙方簽訂了為期兩年的勞動合同。2022年10月劉某懷孕(huáiyùn)，2022年1月，學(xué)校以雙方合同到期為由，解除了劉某的勞動關(guān)系，劉某申請勞動仲裁要求某學(xué)校支付經(jīng)濟(jì)賠償金可否得到支持？

解析：根據(jù)?勞動合同法?第四十二條，女職工在孕期屬于用人單位不能解除(jiěchú)勞動合同的情形，學(xué)校解除(jiěchú)勞動合同屬于違法解除(jiěchú)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)?勞動合同法?第八十七條規(guī)定，支付劉某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金二倍的賠償金。

第三十頁，共四十一頁。第三十頁，共四十二頁。勞動合同(láodònɡhétónɡ)的終止法定終止情形:(一)勞動合同期滿的；(合同到期，用人單位應(yīng)當(dāng)提前一個月書面告知終止或續(xù)簽。通知要保存回執(zhí)或證據(jù))。(二)勞動者開始依法享受根本(jīběn)養(yǎng)老保險待遇的；〔條例具體規(guī)定為到達(dá)法定退休年齡〕(三)勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；(四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；(五)用人單位被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。第三十一頁，共四十一頁。第三十一頁，共四十二頁。經(jīng)濟(jì)(jīngjì)補(bǔ)償金：

兩原那么兩例外兩終止1〕原那么上，用人單位提出解除勞動合同的，要支付經(jīng)濟(jì)(jīngjì)補(bǔ)償金。例外：因勞動者過錯，用人單位解除合同的，不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。第三十二頁，共四十一頁。第三十二頁，共四十二頁。2〕原那么上，勞動者提出解除勞動合同的，用人單位不支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。例外：假設(shè)勞動者被迫解除勞動合同，也即因用人單位的違約或侵權(quán)導(dǎo)致勞動者單方解除合同的，用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。3〕兩終止：①除用人單位維持或提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意(tóngyì)續(xù)訂外，勞動合同期滿終止固定期限勞動合同的。②用人單位被依法宣告破產(chǎn)或被撤消營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或用人單位決定提前解散而導(dǎo)致勞動合同終止的。第三十三頁，共四十一頁。第三十三頁，共四十二頁?！捕持Ц稑?biāo)準(zhǔn)：按勞動者在本單位工作的年限每滿一年支付一個月工資；六個月以上不滿(bùmǎn)一年的——按一年計算；不滿六個月的——支付半個月工資。第三十四頁，共四十一頁。第三十四頁，共四十二頁。什么是月工資？指勞動合同解除或終止前十二個月的平均工資。工資包括：計時工資、計件工資(jìjiàngōngzī)、獎金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點工資、特殊情況下支付的工資。第三十五頁，共四十一頁。第三十五頁，共四十二頁。高薪員工：兩個上限高薪員工：月工資高于上年度職工月平均工資三倍。兩個上限：月薪標(biāo)準(zhǔn)：按上年度職工月平均工資三倍計算(jìsuàn)。補(bǔ)償年限：最高不超過十二年。第三十六頁，共四十一頁。第三十六頁，共四十二頁。案例(ànlì)6：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算李某2022年1月1日應(yīng)聘至A公司從事辦公室工作，2022年5月1日A公司以李某不能勝任工作為由辭退李某，李某可以要求(yāoqiú)公司支付多少經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？假設(shè)李某月工資為1000元，李某可以要求公司支付多少經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？假設(shè)李某月工資為15000元，李某可以要求公司支付多少經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金？第三十七頁，共四十一頁。第三十七頁，共四十二頁。解析：經(jīng)濟(jì)(jīngjì)補(bǔ)償金按勞動者在本單位工作年限計算，李某在A公司工作年限為5年5個月，A公司應(yīng)支付5個半月本人工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

假設(shè)李某月工資為1000元，低于貴溪市的最低工資標(biāo)準(zhǔn)1430元，應(yīng)當(dāng)按1430元計算，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為1430元/月×5.5個月=7865元。

假設(shè)李某月工資為15000元，高于本地區(qū)上年底職工月平均〔工資4150元〕三倍，應(yīng)當(dāng)按4150×3