楊建生：行政法課件15,16

第十五章行政處理—依職權(quán)行政行為第一節(jié)

依職權(quán)行政行為概述一、依職權(quán)行政行為的概念

依職權(quán)行政行為，是指依據(jù)行政機關(guān)所具有的法定行政權(quán)，不需要行政相對人的申請即可作出的行政行為。二、依職權(quán)行政行為的特征

（一）法定性

（二）強制性

（三）主觀能動性

（四）及時、迅捷性

（五）侵權(quán)救濟性

三、依職權(quán)行政行為的種類

依職權(quán)行政行為的種類很多，包括行政規(guī)劃、行政命令、行政征收、行政征用、行政處罰、行政強制等。如前所述，某些行政獎勵和行政給付中也呈現(xiàn)出較強的依職權(quán)行政行為的特征。至于規(guī)制性行政指導、政府采購合同的締結(jié)等，更具有濃厚的依職權(quán)性。

第二節(jié)

行政規(guī)劃一、行政規(guī)劃的概念

行政規(guī)劃，也稱行政計劃，是指行政主體在實施公共事業(yè)及其他活動之前，首先綜合地提示有關(guān)行政目標，事前制定出規(guī)劃藍圖，以作為具體的行政目標，并進一步制定為實現(xiàn)該綜合性目標所必須的各項政策性大綱的活動。二、行政規(guī)劃的性質(zhì)

行政規(guī)劃具有與行政立法及準立法共通的一面，但是，行政規(guī)劃不同于行政立法，它是設定具體行政目標（目標大綱）的活動。

三、行政規(guī)劃的種類（一）對象事項分：經(jīng)濟規(guī)劃、產(chǎn)業(yè)規(guī)劃、社會規(guī)劃、開發(fā)規(guī)劃、土地規(guī)劃、資源保護規(guī)劃、城市體系規(guī)劃、教育發(fā)展規(guī)劃。（二）對象范圍分：綜合規(guī)劃和特定規(guī)劃。（三）區(qū)域范圍分：全國規(guī)劃、地方規(guī)劃和區(qū)域規(guī)劃。（四）時間長短分：長期規(guī)劃、中期規(guī)劃、短期規(guī)劃。（五）內(nèi)容具體性分：目標規(guī)劃和實施規(guī)劃。（六）有無法律上根據(jù)分：法制上的規(guī)劃和事實上的規(guī)劃。（七）是否有法律上拘束力分：非拘束性規(guī)劃和拘束性規(guī)劃。第三節(jié)

行政命令

一、行政命令的概念

按照通俗用法來理解，行政命令泛指政府的一切決定或措施；而行政法上的“行政命令”，是指行政主體依法要求行政相對人為或不為一定行為的意思表示。二、行政命令的種類

（一）行政命令的分類

1、形式上的行政命令:指一切使用“令”名稱的命令，如授權(quán)令、執(zhí)行令、禁止令、任免令、公告令、委任令等。

2、實質(zhì)意義上的行政命令。是指行政主體依法要求行政相對人為或不為一定行為的意思表示。（二）責令當事人改正或限期改正違法行為

行政機關(guān)實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。責令改正或限期改正與行政處罰的區(qū)別：第四節(jié)

行政征收一、行政征收的概念

所謂行政征收，是指行政主體憑借國家行政權(quán)，根據(jù)國家和社會公共利益的需要，依法向行政相對人強制地、無償?shù)卣骷欢〝?shù)額金錢或?qū)嵨锏男姓袨椤Ｐ姓魇张c行政征用的區(qū)別：行政征收國家取得私人財產(chǎn)所有權(quán)包括無償征收（如稅費征收）和有償征收（如土地征收）行政征用國家取得私人財產(chǎn)使用權(quán)征用都是有償?shù)亩⑿姓魇盏奶卣?/p>

（一）強制性

（二）無償性

（三）法定性三、行政征收的種類

（一）稅

（二）費

第五節(jié)

行政處罰一、行政處罰的概念

是指行政主體為達到對違法者予以懲戒，促使其以后不再犯，有效實施行政管理，維護公共利益和社會秩序，保護公民、法人或者其他組織的合法權(quán)益的目的，依法對行政相對人違反行政法律規(guī)范、但尚未構(gòu)成犯罪的行為（違反行政管理秩序的行為），給予人身的、財產(chǎn)的、名譽的及其他形式的法律制裁的行政行為。二、行政處罰的種類

大類型自由罰行為罰財產(chǎn)罰聲譽罰子類型行政拘留；勞動教養(yǎng)責令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照罰款；沒收違法所得、非法財物警告；通報批評三、行政處罰的設定

可創(chuàng)設可規(guī)定注意問題法律各種處罰

下位法應當在上位法規(guī)定給予處罰的行為、種類和幅度范圍內(nèi)對已有處罰做出規(guī)定限制人身自由的處罰由法律保留行政法規(guī)限制人身自由除外

可設定吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰地方性法規(guī)限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照除外可設定暫扣企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的處罰部門規(guī)章

警告；罰款罰款限額由國務院規(guī)定地方性規(guī)章罰款限額由省級人大常委會規(guī)定四、行政處罰的實施主體

一般處罰機關(guān)①地域管轄：違法行為發(fā)生地機關(guān)；②級別管轄：縣級以上地方政府的有權(quán)機關(guān)；③指定管轄：對管轄權(quán)有爭議的由其共同上一級機關(guān)指定。集中處罰機關(guān)國務院或其授權(quán)的省級政府可以決定集中處罰，該綜合執(zhí)法機關(guān)在行政處罰領(lǐng)域具有主體資格；中央垂直領(lǐng)導機關(guān)（海關(guān)、國稅、金融、外匯）的處罰權(quán)和限制人身自由的處罰權(quán)不得被集中行使被授權(quán)組織法律、法規(guī)授權(quán)的組織可在其授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰受委托組織有權(quán)的行政主體可以依照法律、法規(guī)、規(guī)章，委托具備一定條件的事業(yè)單位實施行政處罰五、行政處罰的實施規(guī)則

處罰看能力不滿14周歲的不予處罰，已滿14不滿18周歲的從輕或減輕處罰；精神病人在不能辨認或控制自己行為時違法不予處罰，間歇性精神病人在精神正常時違法應予處罰。過時不處罰違法行為發(fā)生之日起，或連續(xù)、繼續(xù)行為終了之日起2年后（治安：6個月；稅收：5年）不再處罰。一事不再罰對一個行為，任何機關(guān)不得以同一事由（一個規(guī)范）做出多次處罰；對一個行為，任何機關(guān)不得以多個事由（多個規(guī)范）做出同一種類的多次處罰。罰刑可相抵拘留可以折抵刑期，罰款可以折抵罰金，但沒收的處罰不能折抵沒收的刑罰。一事不再罰詳解

違法行為數(shù)量

觸犯法律規(guī)范數(shù)量（次數(shù)）處罰種類可否再罰（可以一次多種）

一個一個同種類不可以多次同種不可以多次不同種不同種類一個多個同種類

不可以多次同種不同種類可以多次不同種一事：一個違法行為；不再：多次；罰：罰款和拘留1、牽連行為：是否可以分開，獨立構(gòu)成違法行為。可分的不是一事2、持續(xù)行為：是否可以停止，可停止的不是一事；無條件停止的是一事六、行政處罰的實施程序

簡易程序一般程序聽證程序適用條件公民50元以下（治：200；道：200）、單位1000元以下罰款或警告不適用簡易或聽證程序時責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或執(zhí)照、大額罰款（治：2000）；不聽證處罰“不成立”重要制度①可以一人執(zhí)法②可以當場決定①調(diào)查檢查：至少2人執(zhí)法②做出決定：由行政機關(guān)負責人或集體作出決定①公務回避：非本案調(diào)查人員主持聽證；當事人有權(quán)申請主持人回避（實體、程序）②筆錄效力：聽證筆錄不具有排他效力時限處罰決定書須當場交付當事人不在場的應在7日內(nèi)送達處罰決定①申請期限：告知后3日內(nèi)；②告知期限：7日前通知聽證時間與地點七、行政處罰的執(zhí)行程序

職權(quán)分離的原則①決定者：行政機關(guān)②所有者：國庫（不得截留私分，財政部門不得返還）③收繳者：銀行（自收到處罰決定書15日內(nèi)到銀行繳款）當場收繳的例外①適用簡易程序處20元以下罰款（治安：50元），或適用簡易程序不當場收繳事后難以執(zhí)行的可當場收繳，但自收繳之日起2日內(nèi)交行政機關(guān)；②在邊遠、水上或交通不便地區(qū)，當事人向銀行繳款確有困難的經(jīng)當事人提出可當場收繳，但在應自抵岸（到站）起2日內(nèi)交至行政機關(guān)，行政機關(guān)應在2日內(nèi)交至指定銀行。強制執(zhí)行的措施①按日處罰款數(shù)額3％的執(zhí)行罰；②有權(quán)的機關(guān)直接強制；③無權(quán)的機關(guān)申請法院強制執(zhí)行。第六節(jié)

行政強制

一、行政強制的概念

在行政過程中出現(xiàn)違反義務或義務不履行的情況下，為了確保行政的時效性，維護和實現(xiàn)公共利益，由行政主體或行政主體申請人民法院，對公民、法人或其他組織的財產(chǎn)及人體、自由等予以強制而采取的措施。

行政強制措施：違法行為沒有發(fā)生，為了預防行政強制行政強制執(zhí)行：針對違法作了行政行為，為了履行行政強制措施：是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)損毀、避免危害發(fā)生、控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。行政強制執(zhí)行：是指行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院，對不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強制履行義務的行為。行政強制的原則：1、行政強制法定原則。行政強制的設定和實施，應當依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序2、行政強制適當性原則。行政強制的設定和實施，應當適當。采用非強制手段可以達到行政管理目的的，不得設定和實施行政強制。3、說服教育與強制相結(jié)合原則。4、行政強制不得濫用原則。5、保護當事人合法權(quán)益原則。二、行政強制的種類

行政強制措施（一）限制公民人身自由；（二）查封場所、設施或者財物；（三）扣押財物；（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強制措施。

行政強制執(zhí)行（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設施或者財物；

（四）排除妨礙、恢復原狀；

（五）代履行；

（六）其他強制執(zhí)行方式。三、行政強制的設定

行政強制措施行政強制執(zhí)行可創(chuàng)設可規(guī)定設定法律各種強制措施（法律保留：1、限制公民人身自由；4、凍結(jié)存款、匯款）法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴大規(guī)定法律絕對保留行政法規(guī)2、查封場所、設施或者財物；3、扣押財物；5、其他條件：尚未制定法律，且屬于國務院行政管理職權(quán)事項。地方法規(guī)2、查封場所、設施或者財物；3、扣押財物；條件：尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務。注意：聽證會、論證會制度；評價制度。四、行政強制的實施主體

一般強制機關(guān)①行政機關(guān)履行行政管理職責，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，實施行政強制措施；②行政強制措施應當由行政機關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實施，其他人員不得實施。集中強制機關(guān)依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》的規(guī)定行使相對集中行政處罰權(quán)的行政機關(guān)，可以實施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強制措施。受委托實施行政強制措施權(quán)不得委托五、行政強制措施實施的一般程序一般程序①實施前須向行政機關(guān)負責人報告并經(jīng)批準；②由兩名以上行政執(zhí)法人員實施；③出示執(zhí)法身份證件；④通知當事人到場；⑤告知當事人理由、依據(jù)以及權(quán)利、救濟途徑；⑥聽取當事人的陳述和申辯；⑦制作現(xiàn)場筆錄；當事人簽名；當事人不到場的，見證人簽名。特殊程序①緊急情況：先強制，后24小時內(nèi)報告并補辦批準手續(xù)。②限制人身自由：當場告知或者實施后立即通知當事人家屬措施機關(guān)、地點和期限。③緊急限制人身自由：除通知家屬外，返回后立即報告并補批；六、行政強制措施實施的特別程序特別程序查封扣押程序①制作查扣決定書和清單。（不得查扣無關(guān)財物和生活必需品）②查封、扣押的期限不得超過30日，可延長30日。（檢測檢驗檢疫或鑒定費用，保管費用，由行政機關(guān)承擔）③在法定期限內(nèi)作出處理決定：留：沒收、銷毀還：解除查封扣押；解除條件：沒有違法；無關(guān)；已經(jīng)處理；期限已滿；其他。

凍結(jié)程序①制作凍結(jié)決定書：向金融機構(gòu)交付通知書；3日內(nèi)向當事人交付決定書。②凍結(jié)期限不得超過30日，可延長30日。逾期未作處理決定，金融機構(gòu)自行解凍。③在法定期限內(nèi)作出處理決定：解除凍結(jié)：及時通知金融機構(gòu)和當事人。解除條件：同上七、行政自行強制執(zhí)行程序自行強制執(zhí)行程序一般執(zhí)行程序到期催告履行陳述申辯強制執(zhí)行決定書①執(zhí)行和解：可以與當事人達成執(zhí)行協(xié)議，可以約定分階段履行；采取補救措施的，可以減免加處的罰款或者滯納金。②禁止強制時間：不得在夜間或者法定節(jié)假日強制執(zhí)行。③禁止強制方式：不得采取停止供水、供電、供熱、供燃氣等方式強制執(zhí)行。④強制拆除應予公告，限期當事人自行拆除。

金錢給付義務執(zhí)行①加處罰款或者滯納金（30日）；加處罰款或者滯納金的數(shù)額不得超出金錢給付義務的數(shù)額。②催告后強制執(zhí)行：自己強制執(zhí)行或申請法院執(zhí)行。③方式：拍賣、劃撥代履行執(zhí)行①適用事項：履行排除妨礙、恢復原狀等義務（拆遷）；②適用情形：催告不履行；③程序：送達決定書（拆遷公告）；三日前催告履行；派員到場監(jiān)督；完畢簽名。六、申請法院強制執(zhí)行程序（非訴執(zhí)行）申請法院強制執(zhí)行程序一般程序①催告履行：到期后催告②申請：催告10日后不履行的可向法院申請③受理：申請5日內(nèi)受理；不予受理的（可進入復議程序）④裁定執(zhí)行：形式審查后7日內(nèi)裁定；不能通過形式審查的（可進入實質(zhì)審查程序）特別程序復議程序：①不予受理（5日內(nèi)）；②向上一級法院申請復議（15日內(nèi)）；③裁定是否受理（15日內(nèi)）實質(zhì)審查程序：①聽取意見（實質(zhì)審查條件：明顯缺乏事實根據(jù)的；明顯缺乏法律、法規(guī)依據(jù)的；其他

）；②裁定執(zhí)行：30日內(nèi)裁定；③結(jié)果：一是裁定執(zhí)行；二是裁定不予執(zhí)行，5日內(nèi)送達（可進入復議程序）不予受理申請復議裁定是否受理催告履行申請受理裁定執(zhí)行（形式審查）聽取意見裁定執(zhí)行（實質(zhì)審查）

不予執(zhí)行復議

第七節(jié)

政府信息公開

一、政府信息公開體制性質(zhì)主體職責領(lǐng)導機關(guān)各級人民政府名義上領(lǐng)導當?shù)氐男姓_工作主管部門各級政府辦公廳（室）等某一部門實際上推進、指導、協(xié)調(diào)、監(jiān)督本行政區(qū)域內(nèi)行政公開工作公開主體行政機關(guān)、被授權(quán)組織、公共企事業(yè)單位公開義務、澄清義務、協(xié)調(diào)義務工作機構(gòu)各行政機關(guān)某一下屬機構(gòu)負責本單位政府信息公開的具體事務二、政府信息公開范圍涉及國家秘密的，不公開涉及個人隱私商業(yè)秘密的，部分不公開非普遍需要的，依申請公開普遍需要的，主動公開三、對涉及個人隱私、商業(yè)秘密信息的公開

決定不公開：不公開初判同意公開：公開決定公開征求意見可認：不公開不同意公開權(quán)衡不認可：公開第一步第二步第三步四、政府信息公開方式和公開場所公開方式①法定方式：政府公報、政府網(wǎng)站、新聞發(fā)布會、大眾傳媒（廣播、電視、報刊）②非法定方式：公開欄、公開墻、手機媒體等公開場所①法定場所：檔案館、圖書館②非法定場所：行政服務中心、機關(guān)辦公場所等五、政府信息公開程序（主動）

制作或保存保密審查公布使用者獲得該編制指南目錄①自我審查20日內(nèi)公布

②保密局審查六、政府信息公開程序（依申請）申請：①書面提出申請（口述后代填）②查自身個人信息的要帶身份證件答復：（15日內(nèi)、經(jīng)批準可延至30日，征求意見時間不計）①應當公開：告知如何獲取②不應公開：告知并說明理由③不由本機關(guān)公開：告知找其他機關(guān)④信息不存在：告知不存在⑤申請內(nèi)容不明確：告知其補正注意：①內(nèi)容上需分割的應分割提供②形式上需變通的可變通提供③收取費用（只收成本，中央定價）費用減免（經(jīng)濟困難者可申請）第十六章行政主體的其他行為第一節(jié)

行政指導行為一、行政指導的概念

是行政主體基于國家的法律、政策的規(guī)定而作出的，旨在引導行政相對人自愿采取一定的作為或者不作為，以實現(xiàn)行政管理目的的一種非職權(quán)行為。在現(xiàn)代行政中，行政指導具有了行政職權(quán)行為無法替代的法律地位。行政指導的特征

（一）行政性：基于行政職能、發(fā)生在行政領(lǐng)域。

（二）多樣性：引導、勸告、建議、協(xié)商、示范、支持等

（三）自愿性：非職權(quán)行為二、行政指導的原則三、行政指導的主要方法說服、建議、協(xié)商、獎勵、幫助四、行政指導的實施

（一）行政指導的實施依據(jù)

行政指導的依據(jù)可分為規(guī)范性依據(jù)和非規(guī)范性依據(jù)。

（二）行政指導的實施條件

1、行政主體對行政指導的事務具有法定的管轄權(quán)

2、行政指導不以行政相對人同意為實施的前提條件

3、行政主體實施行政指導應當明示依據(jù)，并受之約束

五、行政指導的程序告知；聽證；行政指導程序終止；備案。六、行政指導的救濟

行政指導是一種非職權(quán)行為，對行政相對人沒有強制力。目前不可訴。但行政指導畢竟是通過一個合法的行政主體基于行政職權(quán)作出的一種行為，行政相對人基于信賴而接受行政指導，產(chǎn)生了不利后果應當承擔法律責任。行政機關(guān)先行處理；不服提起國家賠償。第二節(jié)

行政合同行為一、行政合同的概念是指行政主體以實施行政管理為目的，與行政相對一方就有關(guān)事項經(jīng)協(xié)商一致而達成的協(xié)議。行政合同是現(xiàn)代行政法中合意、協(xié)商等行政民主精神的具體體現(xiàn)。行政合同的特征：

（一）行政性：行政機關(guān)；公共事務；行政優(yōu)益權(quán)

（二）合意性：

（三）法定性：內(nèi)容必須與其行政管轄實務有關(guān)二、行政合同的原則1、公開競爭原則2、全面履行原則3、公益優(yōu)先原則三、行政合同締結(jié)方式招標；拍賣、協(xié)議四、行政合同的締結(jié)、變更和解除程序告知；協(xié)商；聽證；簽訂五、行政合同的救濟

我國對行政合同獨立的法律地位沒有予以確認，行政合同的救濟適用民事訴訟程序。例如