第九章公司的人格與能力

商法

COMMERCIALLAW第九章公司的人格與能力1公司作為最典型的法人，之所以具有獨立的人格，一方面體現在它能夠獨立地承擔民事責任；另一方面，則表現在公司必須獨立于股東之外。但公司實踐表明，將人格獨立和有限責任絕對化或推向極致，亦可能導致下列問題：對債權人有失公正，成為規(guī)避侵權責任的工具，為控制股東濫用公司的人格創(chuàng)造了機會。這就是公司人格獨立與有限責任的價值二重性。因此，有必要對公司人格予以暫時性否認。公司的權利能力、行為能力均區(qū)別于自然人的權利能力與行為能力。值得注意的是，公司目的范圍如今已不構成對公司權利能力的限制。本章導語2章節(jié)目錄第一節(jié)公司的人格獨立與人格否認第二節(jié)公司的權利能力與行為能力3商法

COMMERCIALLAW第一節(jié)公司的人格獨立與人格否認4本節(jié)內容概要本節(jié)分析了公司人格和人格否認的概念，討論了其學理依據和立法緣由，并對我國的公司人格和人格否認理論進行了考察。本節(jié)知識點01.公司人格的獨立02.公司人格的否認本節(jié)關鍵詞公司人格；人格否認5一、公司人格的獨立（一）公司作為最典型的法人的本質特征（二）公司作為最典型的法人具有獨立的人格的原因（三）公司人格獨立的意義（四）我國《公司法》關于公司人格獨立的問題6二、公司人格的否認（一）公司人格否認的含義（二）公司人格否認的價值取向（三）我國《公司法》關于公司人格否認的規(guī)定（四）公司人格否認原則的適用條件（五）公司人格否認制度的法律價值7商法

COMMERCIALLAW第二節(jié)公司的權利能力與行為能力8本節(jié)內容概要本節(jié)討論了公司權利能力和行為能力的概念、特征以及立法規(guī)定；討論公司侵權行為能力的概念、構成要件以及責任認定。本節(jié)知識點01.公司的權利能力02.公司的行為能力03.公司的侵權行為能力本節(jié)關鍵詞公司權利能力；公司行為能力；公司侵權行為能力9一、公司的權利能力（一）公司權利能力因性質受到限制（二）公司權利能力因法律規(guī)定受到限制轉投資的限制貸放款項的限制擔保的限制設立中的公司不享有法人的權利能力，解散后的公司只能在清算范圍內享有權利和承擔義務（三）關于公司目的范圍之于公司權利能力的影響10二、公司的行為能力（一）公司行為能力的概念（二）公司行為能力的特征11三、公司的侵權行為能力

公司侵權行為能力須具備下述幾個要件：

1.須屬公司代表機關或者其他有權代表公司者實施的行為。2.須是公司機關成員在執(zhí)行公司職務時所實施的行為。3.須是機關成員在執(zhí)行職務時所實施的侵權行為，即必須具備一般侵權行為的要件。12一個設立中的公司，實施了法定的設立行為，履行了法定的設立程序，經核準登記，即取得了法人資格。公司作為最典型的法人，其本質特征有二：一是它的團體性，二是它的獨立人格性。團體性說明公司首先是一個團體，一個組織，一個人的集合體，而不是一個個人，這是它有別于自然人的特征。獨立人格性則說明它具有獨立的民事權利能力和行為能力，能夠獨立享受民事權利并承擔民事義務，因而它具有獨立的民事主體資格，這是它有別于非法人團體的特征。這兩個特征融合在一起，就可以用最精煉、最概括的語言給法人下一個定義：法人者，團體人格也。13公司作為最典型的法人，之所以具有獨立的人格，一方面體現在它能夠獨立地承擔民事責任；另一方面，則表現在公司必須獨立于股東之外。公司能夠具有獨立的法人人格，主要是因為它具備了團體人格獨立的四大要素，即獨立財產、獨立名稱、獨立意思和獨立責任?！捌渲歇毩⒇敭a為本，獨立名義為表，獨立意思為其動力，獨立責任為其一切民事活動的最終歸宿。從這個意義上可以說，獨立財產與獨立責任是法人獨立人格的兩根基本支柱，而獨立責任是獨立財產的最終體現?！?4公司能夠具有獨立的法人人格，還因為公司與股東人格的分離，這種分離的基礎就是有限責任制。有限責任是相對于無限責任而言的，以出資額為限是有限責任，不以出資額為限是無限責任。有限責任公司不是指公司承擔有限責任，而是指股東承擔有限責任，而公司則須以其全部財產對公司的債務承擔責任。由此可見，公司要獨立于股東，不僅在財產權上要與股東相分離，而且在責任上也必須與股東相分離，而這種分離的基礎就是有限責任制，亦即股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，超過了出資額股東則無責任。從這個意義上說，有限責任制是現代公司制度的核心，被稱為“傳統(tǒng)的奠基石”。15公司有無獨立的法人人格，直接關系到市場經濟活動中有無適格的主體，質言之，也是劃分市場經濟與計劃經濟的主要標志。在計劃經濟條件下，企業(yè)包括公司都是政府機關的附屬物，并無獨立的主體資格可言。就是在有計劃的商品經濟條件下，也只是承認企業(yè)或公司是相對獨立的主體。而這種認識不僅與法人制度相悖，也不符合市場經濟條件下現代企業(yè)制度的要求。有鑒于此，我國近三十年來一直把公司人格獨立作為國有企業(yè)改革所追求的目標之一，希望通過確認企業(yè)法人和公司的人格獨立，來實現政企分開和兩權分離。16公司人格獨立在我國國企改革的實踐中至今仍具有十分重要的意義：只有公司人格獨立，才能實現政企分離。要實現政企分離，不僅要承認公司具有獨立的人格，還要承認公司具有獨立的財產，更要承認公司獨立承擔民事責任。對此，我國《公司法》已經作出了明確的宣示，規(guī)定“公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任?！辈灰】催@寥寥數語，它是我國國企改革的光輝結晶。正是因為有了這樣的認識，才割開了國家與國有企業(yè)之間的財產責任，國家不再為國有企業(yè)承擔無限責任；正是因為有了這樣的認識，才使公司擺脫了政府的控制和對政府的依賴。而國有企業(yè)的公司化改組，又大大推進了現代企業(yè)制度的建立，也營造了公司人格獨立的外部環(huán)境。17只有公司人格獨立，才能完善我國的法人制度。在我國，公司是最典型的法人，公司制度的發(fā)展就是法人制度的發(fā)展，公司制度的完善就法人制度的完善。因此，承認了公司人格獨立就是確立了法人制度，健全了公司人格獨立的法律制度，也就是對法人制度的健全和完善。只有公司人格獨立，才能鼓勵股東投資。公司之所以對資本具有強烈的吸引力，追根溯源，在于有限責任。正是因為責任有限，才有效地化解了投資風險，使股東有了投資的熱情和積極性。18我國公司實踐十幾年，迄今仍未完全解決公司人格獨立的問題。企業(yè)或公司作為政府機構附屬物的現象并不少見，政府對企業(yè)經營活動的干預仍時有發(fā)生，國家與企業(yè)的財產關系問題尚有待深化認識，國有股的“一股獨占”、“一股獨大”也不同程度地影響著公司人格的獨立。由此可見，國有企業(yè)改革和法人制度建設仍然是任重而道遠。19所謂公司人格的否認，有兩層含義：指國家對公司人格的徹底剝奪，即對公司法人人格的取締。指在具體的法律關系中，基于特定事由，否認公司的獨立法人人格，使股東對公司債務承擔無限責任。公司法中所講的公司人格否認專指第二種情況，在這種意義上的公司人格否認又被形象地概括為“揭穿公司的面紗”。20法律應充分肯定公司人格獨立的價值，將維護公司的獨立人格作為一般原則；同時，又不能容忍股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，損害公司債權人的利益。因而，公司人格否認原則始終是也只能是對公司人格獨立原則的有益而必要的補充。正是二者的功能互補，才使法人制度得以發(fā)展和完善，才張揚了法律的公平與正義。21修訂后的《公司法》中明確并原則地規(guī)定了公司人格否認制度。新《公司法》規(guī)定：“公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益?！薄肮竟蓶|濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！薄耙蝗擞邢挢熑喂镜墓蓶|不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?2公司人格否認原則的適用條件是：公司須合法有效成立。未取得法人資格、法人資格被消滅或獨立人格存在其他無效事由，都有特定的救濟方法，不能適用該原則。股東在客觀上存在著濫用公司法人人格和股東有限責任的行為。這些行為的主要表現（1）人格混同，即該公司與他公司之間沒有嚴格的區(qū)別。（2）“改變自我”亦可成為適用公司人格否認的行為。所謂改變自我，是指在母子公司之間存在著所有權利益的一體化，致使子公司改變了自我，它就不再是一個獨立的公司。（3）股東濫用公司人格和有限責任的行為嚴重侵害了債權人的利益。這一要件是強調濫用行為應與損害結果之間具有因果關系，且應為“嚴重損害公司債權人利益的”。23公司人格獨立與公司人格否認是一個極具哲理性的命題，在這一對關系中不僅包含著我國建立現代企業(yè)制度的目標追求，而且還蘊含著對債權人利益及交易安全的價值判斷，應當聯(lián)結考察、辯證分析，方能悟出其中所包含的均衡、和諧的思想。此外，需要指出的是，無論公司人格否認原則如何重要，它只能是公司人格獨立原則的補充。在司法實踐中一定要處理好二者的關系，要慎用公司人格否認原則，決不能本末倒置，導致對法人制度的破壞。24盡管公司和自然人一樣，具有民事權利能力，但公司與自然人畢竟是兩類不同性質的民事權利主體。公司作為一個組織體區(qū)別于作為生命體的自然人，所以公司不能享有自然人的那些以自然性質為前提的專屬于自然人的權利，如生命健康權、肖像權、親屬權、自由權、隱私權等。除了上述權利義務外，公司權利能力不受性質限制。例如，公司可以享有名稱權、受遺贈權，公司還可以成為其他公司的發(fā)起人，可以充任資合公司的股東、董事、監(jiān)事以及清算人等。

25公司作為民事、商事主體應具有向其他公司或經濟組織投資的權利能力，但為了保證公司的正常運作，維護公司債權人的利益，各國公司法對公司轉投資均毫無例外地作出了限制。這種限制主要體現在兩個方面：一是對投資對象的限制，二是對投資規(guī)模的限制。我國原《公司法》規(guī)定：除投資公司、控股公司外，公司向其他公司投資的累計投資總額不得超過本公司凈資產的50%。修訂后的《公司法》取消了這一規(guī)定，但明確規(guī)定除法律另有規(guī)定外，公司不得成為對所投資企業(yè)的債務承擔連帶責任的出資人。26公司之資本是公司運營和對外承擔責任的物質基礎和保證，將公司資金借貸給他人，不僅違背了股東的投資目的，也超越了公司的經營范圍，因此為大多數國家的公司立法所禁止。我國原《公司法》一概禁止將公司資金借貸給他人，修訂后的《公司法》則規(guī)定：違反公司章程的規(guī)定，未經股東會、股東大會或者董事會同意，不得將公司資金借貸給他人。27我國原《公司法》規(guī)定：“董事、經理不得以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保。”對此，學界多年來一直存有不同的看法。修訂后的《公司法》考慮到擔保應為公司的自主權利，將原《公司法》的規(guī)定修改為：“公司為股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。”這一修訂既體現了對股東投資的保護，又充分尊重了公司合法的意思自治，顯然具有相當的靈活性。28在公司法理論上，設立中的公司是沒有權利能力的社團，發(fā)起人只能以設立中的公司名義從事與設立活動有關的活動，其對內、對外關系均適用有關合伙的法律規(guī)定。解散后的公司，在依法進行清算的階段，其權利能力雖仍然存在，但僅限于清算范圍內的活動，不得從事與清算無關的業(yè)務活動。29大陸法國家和英美法國家都曾在原則上抽象地認為，公司權利能力應受其目的限制，而實際上（在判例上）則對于“目的事業(yè)”一再加以擴充解釋，結果現在已明確通過修訂法律或通過司法判例否定了這種限制。在英美法系國家，公司法也中曾經確立了“越權行為”原則，認為公司只能在其章程所規(guī)定的經營目的范圍內活動，如超出此范圍，其行為無效（無權利能力）。但是隨著經濟的發(fā)展，這種嚴格限制公司能力的辦法已不能適應時代的需要，所以對這種理論的解釋也逐漸放寬。到現在已經完全放棄了該理論。因此，公司章程中所定的公司目的和營業(yè)范圍，不能認為是對公司權利能力的限制?；诖?，英美法系國家和地區(qū)通過立法，相繼廢止了公司章程的目的條款。30我國原《公司法》對公司經營范圍作為公司登記的絕對必要事項作了明確規(guī)定，但未就其法律屬性予以界定。新《公司法》規(guī)定：“公司的經營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。”“公司的經營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經批準的項目，應當依法經過批準。”由此可見，我國《公司法》也明確拋棄了公司經營范圍構成公司權利能力與行為能力限制的觀念。3