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精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔勞動合同(模板制作、安裝)式樣1目錄:1、勞動合同(模板制作、安裝)式樣12、勞動合同法實務(wù)操作逐條解析完全版3、職工勞動合同(私營企業(yè))14、節(jié)能改造合同(效益分享型)(標準)式樣[1]有限公司工程木工勞務(wù)分包合同編制日期:2012年月日勞動合同總承包方(甲方):工程項目部分包方(乙方):木工班組為了加快棟工程的施工進度,把好質(zhì)量關(guān),提高施工效率和管理水平,加強施工管理人員責(zé)任心。甲方現(xiàn)將棟工程的模板制作、安裝分部以包工不包料方式分包給乙方進行施工。為便于班組間施工作業(yè)的交叉管理,明確雙方在履約過程中的權(quán)利、責(zé)任、義務(wù),確保分項工程施工質(zhì)量,加強施工進度的控制,保證工程順利進行,經(jīng)雙方共同協(xié)商訂立如下合同,雙方共同遵照執(zhí)行。承、發(fā)包施工工程方式、范圍及內(nèi)容:方式:本工程采用包工不包料、包模板制安一切機械、電器具、包易損耗材(扎絲、鐵釘?shù)龋?、包進度(包工期)、包質(zhì)量、包安全、包文明施工的形式發(fā)包給乙方。范圍:棟施工圖紙范圍以內(nèi)框架主體的模板工程的所有施工內(nèi)容(含腰線、凸窗飄板、陽臺壓頂、天面女兒墻砼壁、電梯、機房、水池、二次結(jié)構(gòu)等所有混凝土模板及模板架制安拆等),模板上拉結(jié)筋洞口的預(yù)留;施工過程中(含施工前)等一切施工圖紙、圖紙變更,技術(shù)更改隨變,都已包在承包范圍以內(nèi)。內(nèi)容:棟工程全部模板制作、安裝(含各種小構(gòu)件)、對拉鐵螺桿、止水螺桿(含螺母、螺墊、蝴蝶扣)、PCU管,斗車、鐵釘、鐵線、可動式照明燈、安全帽、水鞋、雨衣、大型鋸木機(固定在地面的木工開料場)和小型鋸木機、切割機、切割片、電鉆、電錘、手提刨木機等一切制、安、拆工具。鋼管及鋼管扣件均由甲方提供。二、分項工程單價:1、地下室及±0.00以上的價格均按工程量計算規(guī)則計算面積:m2,時工價格100元/9小時。(承包范圍內(nèi)的除外,所簽時工按甲方時工表格填寫審批;當天時工當天簽,每月底上報審核,超期不予計量)。2、后澆帶如發(fā)生二次拆裝,即按二次面積計算。3、工人進場辦理保險,保險費甲方負責(zé)。4、甲方負責(zé)辦理工人平安卡及出入證費用,工人食宿費、水電費由乙方負責(zé)。5、工人進場必須進行三級安全教育,分包組必須配合甲方做好工人的安全教育、管理、安全資料及工人工資支付情況資料等。6、上述結(jié)算單價包括第一條款的所有內(nèi)容、人工費、輔材費、安全責(zé)任及意外傷害保險、勞保及防護用品、應(yīng)按相關(guān)法律規(guī)定支付的各種工資、高溫補貼、節(jié)假日加班、夜班、趕工補貼、進退場費、自備工具用具費、醫(yī)療費、差旅費、外來勞動力就業(yè)證費、崗位培訓(xùn)費、安全無傷亡事故獎、安全文明施工費用以及場內(nèi)外一切運輸,歸堆及退場等全部工作的其他所有費用。本工程的勞務(wù)結(jié)算價款均為一次性包干,甲方不應(yīng)再向乙方支付其他任何費用。7、以上費用包含因在外租房(施工現(xiàn)場不允許居住生活)工人來回上班等各項因素費。三、分項工程量計算辦法:工程量按《廣東省建筑工程綜合定額2006》工程量計算規(guī)則計算工程量和甲方指定的格式報審)四、工程款計算方法工程款=分項工程量×分項工程單價五、分項工程的工作內(nèi)容:內(nèi)容包括:1、模板制安、拆卸、拆除后的模板按甲方指定位置內(nèi)堆放整齊及分類,包括塔吊無法吊到的位置搬運,同時做好防火、防盜工作。2、模板在制安完成,要將木糠、木碎清掃干凈,經(jīng)項目經(jīng)理部驗收合格后移交給鋼筋班,安裝鋼筋。3、場內(nèi)地面、樓層的模板、支撐架料、扣件的水平運輸、垂直運輸;以及結(jié)構(gòu)樓層中(內(nèi)、外)的模板安裝時的水平標高(配合除軸線外的施工放線)。4、根據(jù)設(shè)計圖紙或模板翻樣圖加工模板,安裝前墻、柱、梁、現(xiàn)澆板模板內(nèi)垃圾的清理,澆砼時護模。按施工圖紙及驗收規(guī)范進行模板安裝,安裝完畢模板內(nèi)垃圾的清理,墻根、柱腳因支模原因造成砼膨脹的剔打垃圾的清運。主體結(jié)構(gòu)的剔打,修補等。模板每兩層刷一次隔離劑。

5、拆除模板的清理、校正,材料分規(guī)格、型號運輸?shù)街付ㄎ恢玫亩汛a并拔除層板、木方上的釘子。砼導(dǎo)墻模板的支、拆、零星構(gòu)件模板(含所有小模板、構(gòu)造柱模板等)的安裝、拆除,按圖紙設(shè)計交底予留孔洞的留設(shè),及水電安裝所使用的洞口的封堵(含下水道洞口、煙道洞口等);予埋鐵件的安放等工作(含所有預(yù)制構(gòu)件模板、予留盒的制作、安裝;對拉螺桿的制作等;樓梯踏步的保護模板制作、安放等);

6、所有模板工程必須達到市優(yōu)質(zhì)結(jié)構(gòu)要求。模板的最大接縫寬度控制在10mm以內(nèi),模板的周轉(zhuǎn)使用時要將表面清潔干凈并涂刷隔離劑,以保證砼的外觀質(zhì)量。

7、工作范圍內(nèi)的文明標化、清理衛(wèi)生等。

8、設(shè)計院和建設(shè)單位對本工程的變更而發(fā)生的增減工程量。

9、承包工程范圍內(nèi)的安全、文明施工等。生產(chǎn)性臨時的搭設(shè)、拆除等。

1、嚴格按照設(shè)計要求和施工規(guī)范施工。要認真熟悉施工圖紙,對項目部所發(fā)的變更資料,技術(shù)交底,安全交底認真執(zhí)行施工過程中對完成的工程量每天要及時對照規(guī)范自檢,及時整改,杜絕返工;有節(jié)約材料的指導(dǎo)思想,每個工作面施工完畢剩余材料應(yīng)及時清理到原堆放地點,做到工完場清。2、要有文明施工的指導(dǎo)思想,做到材料堆放整齊,拆除后材料不得從樓面往下扔;施工中模板拆除后應(yīng)清理、整修、涂刷隔離劑、分類堆放到指定地點,鋸木灰應(yīng)用編織袋裝好堆放到甲方指定地點。3、在整個施工過程中,木工班長始終在現(xiàn)場,進行協(xié)調(diào)工作,始終有負責(zé)技術(shù)的管理人員在現(xiàn)場配合項目部進行質(zhì)量及安全檢查和監(jiān)督管理,乙方木工班長是、技術(shù)管理員是。4、所有材料需用井字架、塔吊進行垂直運輸?shù)膽?yīng)聽從項目部管理人員的安排,不得辱罵操作人員、自行操作或安排;配合其他工程的工作,如配合水電工的墻、地面的留洞、留槽、留拉直筋洞等。5、愛護甲方提供的安全防護設(shè)施,對有安全隱患的部位應(yīng)停止作業(yè),及時通知項目部采取措施消除隱患。6、標準層進度每月達到6層,模板控制達到天棚不抹灰僅刮膩子,內(nèi)墻面抹灰厚度平均控制在2cm內(nèi),外墻面抹灰局部最厚不超過3.5cm,平均抹灰厚度不超過3cm;7、所有柱模、梁模開料必須在地面大型鋸木機開好再吊上所需部分,2米枋條開據(jù)必須通過分管施工員同意后,方可動鋸,否則,每次罰款200元;梁測面全高高于300mm的梁側(cè)模必須要打斜撐,斜撐間距不能大于600mm。梁板跨度超過4m的必須要起拱,起拱度接1‰~4‰,梁架角要有足夠的小橫桿、剪刀撐。

8、梁柱墻軸線位移不能大于5mm,標高必須控制在+2~-5mm以內(nèi),每層垂直度不超過5mm,相鄰兩板表面高低差不超過3mm,表面平整度不超過5mm。

9、截面尺寸基礎(chǔ)部份控制在士10mm,柱墻梁控制在3~-5mm以內(nèi),梁柱爆裂脹大lcm以上必須返工。

10、柱模板四角必須垂直,側(cè)面不準超出5mm,模板接縫不超過±3mm。

11、外梁側(cè)模應(yīng)在混凝土強度能保證其表面及棱角不因拆除模板而受損壞時,經(jīng)工長同意方可拆除,其余模板必須得到現(xiàn)場施工允許才能拆除。

12、局部脹模要及時鑿除凸出部分的混凝土,使混凝土表面平整度滿足要求。

13、模板拼縫必須密封結(jié)實,否則,漏漿由木工班組清理干凈,另按浪費砼原價的3倍處罰。澆砼時木工必須安排專人看模,漏下砼漿用水沖洗干凈,否則每次罰款200元。14、工程質(zhì)量以優(yōu)良為標準。15、因乙方施工質(zhì)量造成的返工,由乙方承擔甲方的損失,在每次工程款中扣除。16、質(zhì)量按驗收規(guī)范標準評分,并根據(jù)評分決定結(jié)算單價,若達不到合格每平方米單價扣2元/㎡。七、安全要求:1、乙方必須遵守國家安全操作規(guī)程,服從甲方的安全管理和規(guī)章制度,施工中嚴格按照安全操作規(guī)程施工。2、乙方違反甲方安全管理、違章作業(yè),甲方可視情節(jié)輕重處理罰款。3、甲方按照安全管理評分表項目對乙方安全管理進行評定,并根據(jù)評分浮動結(jié)算單價。4、乙方進場時必須配合甲方對全體現(xiàn)場工作人員進行安全教育,乙方必須采取相應(yīng)的安全防范措施,確保自身及工作人員的財產(chǎn)及人身安全。乙方及乙方工作人員在工程施工過程中的一切傷、殘、病、死等事故,單次事故費用在20001元內(nèi)的均由乙方自行負責(zé)和承擔費用,單次超過20001元的事故,按事故處理意見劃分責(zé)任甲乙雙方承擔費用。事故處理均由乙方自行負責(zé)和先承擔費用,甲方不負任何因安全施工所引起的連帶責(zé)任和其他任何法律責(zé)任。八、文明施工:1、材料裝卸、搬運不得野蠻裝卸,要做到輕裝輕卸,堆放整齊。2、不準浪費材料,鋼筋運輸不得沿途散放地面,保持施工場地運輸通道、鋼筋場、堆料場干凈,清潔整齊,做到工完場清。3、乙方不得損壞生產(chǎn)、安全設(shè)施和生活設(shè)施,不得隨地倒垃圾和剩飯菜,保持住房內(nèi)整潔、衛(wèi)生、文明。4、甲方根據(jù)文明施工評分標準對乙方文明施工進行評分,并根據(jù)評分浮動結(jié)算單價。九、材料機具使用:1、施工用的材料實行按下料分析表,在施工計劃開工前15天報甲方審批,未按時報審批影響的工期進度乙方負責(zé),在施工中盡量可利用的應(yīng)搭接焊或?qū)?,不能大材小用或亂切亂用。如發(fā)現(xiàn)大材小用亂切亂用,所損失的材料均由乙方負責(zé),按量的3倍賠償。2、乙方提供的施工機具,由乙方負責(zé)機械清理、保養(yǎng)、保護、維修等。十、質(zhì)量安全處罰:1、如因乙方不按規(guī)范或圖紙要求施工,違反操作程序,不認真作業(yè)或故意施工而造成返工、工傷等。除返工所費工、費料等由乙方負責(zé)外,所由此產(chǎn)生的任何影響均由乙方承擔。2、對于乙方所造成的質(zhì)量、安全問題,現(xiàn)場的施工員、質(zhì)安員,有權(quán)對乙方(視情節(jié)輕重)就地罰款50-5000元,然后上報項目部再按第3款所述處理?;螂m因乙方問題未造成質(zhì)量問題,但已經(jīng)有出現(xiàn)問題的趨勢和危險性,現(xiàn)場質(zhì)安員、施工員有權(quán)督促更改且罰款50-5000元作為警告,并上報項目部。3、所罰款項由甲方簽字確認后,報送項目部備案,并在當月工資和保證金中扣除。十一、承包條件:1、乙方向甲方繳納勞務(wù)工程履約保證金元),待主體封頂10天內(nèi)后甲方一次性返還(不計利息)。2、乙方向甲方承包分項工程里面需具備足夠的技術(shù)熟練工人(確保工作人數(shù)70~90人),同時按保證工程進度的要求,增加施工人員的能力。3、絕對服從甲方的指揮及調(diào)度。4、施工人員品德端正、誠實、勤奮、正直。5、乙方必須按甲方進度計劃完成,確實無能力按計劃完成的,在十天內(nèi)無條件終止合同自動退場,并按已完合格工程量的70%結(jié)算,。十二、付款及工資結(jié)算方法:1、地下室至首層柱二層梁底板工程量完成后10天內(nèi),按確認合格工程量支付進度款的50%,此次工程量余下的工程款,待工程主體封頂驗收合格后15天內(nèi)支付至90%。2第二層至第7層梁板完成后10天支付合格工程量進度款70%,以此類推,每完成6層后10天內(nèi)支付合格工程量進度款70%。待天面構(gòu)造結(jié)構(gòu)工程(含二次結(jié)構(gòu))完成及結(jié)構(gòu)工程竣工驗收后,乙方向甲方提交實際完成量的申請,甲方收到乙方完成量的申請后15天內(nèi)審核完畢,審核完畢后5天內(nèi)按審定工程量的90%支付進度款;留下10%作為工程質(zhì)保金待工程竣工驗收后一個月內(nèi)付清。3、不管乙方因何種原因及理由都不得出現(xiàn)打架斗毆,更不能再分包給第三方。否則,所造成的后果概由乙方負責(zé),同時甲方有權(quán)令乙方退場且終止合同,取消乙方所有產(chǎn)值,不再支付任何工資。十三、雙方責(zé)任及其它:1、甲方責(zé)任:1)負責(zé)現(xiàn)場的全面指揮,管理工作,監(jiān)督現(xiàn)場質(zhì)量安全。2)甲方提供塔吊、施工電梯、水電源(甲方提供三級電箱到各層樓面,箱后電線由乙方負責(zé))。3)乙方自行解決工人食住問題,甲方協(xié)助乙方辦理各種手續(xù)及工人的臨時戶口等證件,但費用由乙方負責(zé)。4)督促乙方遵守國家及地方的法律法規(guī)。5)提供必要的施工圖紙(包括修改)技術(shù)交底及技術(shù)指導(dǎo)。2、乙方責(zé)任:1)乙方進場人員必須持有合法證件,如有效的邊防證、身份證、計劃生育證、上崗證等。2)乙方進場2天內(nèi)必須列出人員花名冊及身份證復(fù)印件,報送甲方。乙方每月30日前向甲方報其工作人員名單,如中途工作人員變更,在變更后立即上報甲方。乙方必須按時足額支付工人工資,每次領(lǐng)工程款前向甲方提供有其工人領(lǐng)款簽字的工資表,否則甲方有權(quán)扣減勞務(wù)款直接代付工人工資,且甲方有權(quán)單方解除本合同,因此而造成的一切損失,均由乙方承擔。3)自帶小工具及日常生活用品用具。4)嚴格執(zhí)行《項目部制度匯編》《施工現(xiàn)場管理辦法》、《生活區(qū)職員生活管理實施辦法》、《項目經(jīng)理部施工人員違規(guī)處罰條例》。5)嚴格遵守有關(guān)安全生產(chǎn)的法規(guī)及操作規(guī)程,施工中所有不符合安全及質(zhì)量要求的現(xiàn)象,須立即報甲方處理,不得違章作業(yè),一切工傷事故均由乙方負責(zé)。6)完全服從甲方統(tǒng)一管理,遵守國家及地方法規(guī),如有違反者交由當?shù)卣C關(guān)處理。3、其它:1)每工種的施工進度由甲方制訂,乙方必須嚴格執(zhí)行,若不按時完成(經(jīng)過有關(guān)人員驗收通過則為完成),誤時超過兩小時者罰500元,超過叁小時罰款1000元,依此類推,每超多一小時則加罰500元,罰款從工資和保證金中扣除。2)對于有不良行為或不盡責(zé)任者,甲方有權(quán)令其立即離開現(xiàn)場,永不錄用,其所有工資取消。3)每項工序完成后須先由乙方自檢及各工種間交接檢查合格后交甲方的質(zhì)安員檢查,合格后方能進行下一道工序施工。4)對于須由設(shè)計院、質(zhì)監(jiān)站(安監(jiān)站)、監(jiān)理公司、甲方、建設(shè)單位共同驗收的工序(如隱蔽驗收等)須各方通過驗收后才算乙方完成該工序。乙方對于下一道工序可能產(chǎn)生的影響須作好預(yù)防措施及后續(xù)工作。與各工序施工人員緊密合作。5)每道工序施工過程中及完成后,乙方須做到工完場清或人離場則場地清,切實做好文明施工。6)對于有不文明施工或有危害文明施工的行為,甲方現(xiàn)場人員有權(quán)責(zé)令其改正,若不聽勸告,可采取強制措施并罰款50-1000元。7)乙方所有分項工程在施工中出現(xiàn)質(zhì)量問題,甲方施工人員有權(quán)令其整改或發(fā)出整改通知書,若在限期內(nèi)不整改,整改不完善或單方認為“可以”的,甲方可采取措施處理,所產(chǎn)生的費用由乙方負責(zé)。8)在確認乙方因施工技術(shù)等問題,不符合施工要求的或中途無故停工,拖延工期等,甲方有權(quán)終止合同。所產(chǎn)生的損失由乙方負責(zé)。9)乙方所在甲方領(lǐng)取的工具和工作服等須按數(shù)歸還,如有遺失加倍價賠償。10)如發(fā)現(xiàn)乙方有材料浪費現(xiàn)象,則按所浪費的材料價值雙倍賠償給甲方。十四、違約與違約責(zé)任1、如因乙方原因未按節(jié)點工期完成各分段工程,超過1日以上的,每延誤一天乙方向甲方承擔1000元的違約金,并按延誤天數(shù)累計計算,同時還應(yīng)賠償甲方相應(yīng)的停工損失。因乙方原因使相應(yīng)后續(xù)班組工作工期延誤,則每延期一天乙方應(yīng)向甲方承擔500元的違約金,并按延誤天數(shù)累積計算。2、工程質(zhì)量按甲方工程管理制度進行評定,若驗收不合格者,要求整改,整改后評定仍不合格者,則按貳仟元/次承擔違約責(zé)任,并責(zé)令其必須整改合格,如因此逾期完工的,按本合同十四條第一款之規(guī)定承擔違約責(zé)任。3、若乙方向甲方管理人員或工作人員行賄,一經(jīng)發(fā)現(xiàn)則視情節(jié)每次向甲方支付1000—5000元違約金,并累計計算,結(jié)算時從勞務(wù)款及履約保證金中扣除。情節(jié)嚴重的移交公安機關(guān)追究其刑事責(zé)任。4、乙方承包單項勞務(wù)工程后不得將承包的工程轉(zhuǎn)包和分包,否則,甲方?jīng)]收其全部的履約保證金,有權(quán)單方解除合同,且按已完工程勞務(wù)款的50%作為雙方的總結(jié)算款,其余工程款作為乙方的違約金。5、若乙方工作人員不服從甲方管理人員統(tǒng)一指揮、調(diào)派、安排、,或者其承包的工程質(zhì)量三次檢查不合格,或者因乙方自身原因造成其承包范圍內(nèi)的工程停工、罷工或消極待工2天以上(含2天),甲方就有權(quán)單方解除合同,乙方必須在收到甲方通知后24小時內(nèi)撤出施工現(xiàn)場,逾期按1000元/天賠償甲方損失,對乙方已完成的合格工程量按合同計價后下浮50%付給乙方,剩余50%工程款作為乙方的違約金。6、甲方不按合同約定的時間支付乙方工程進度款和工程結(jié)算款,超過20日以上,則甲方按欠款額的同期存款利息支付違約金。7、若乙方工作人員圍攻甲方辦公室、阻斷交通等過激行為要挾甲方,且相關(guān)行為未被媒體曝光,則乙方應(yīng)向甲方承擔5萬元違約金,并賠償因此給甲方造成的損失(包括但不限于甲方因此向建設(shè)業(yè)主或者甲方的發(fā)包人承擔的違約責(zé)任);若相關(guān)行為被媒體曝光,則乙方應(yīng)向甲方支付10萬元違約金,并賠償因此給甲方造成的損失(包括但不限于甲方因此向建設(shè)業(yè)主或者甲方的發(fā)包人承擔的違約責(zé)任)。同時,甲方將依法追究乙方及相關(guān)責(zé)任者的經(jīng)濟和法律責(zé)任,情節(jié)嚴重的直至追究刑事責(zé)任。8、乙方工作人員與其它單項承包人未有效協(xié)調(diào)配合,每發(fā)生一次打架斗毆,則乙方應(yīng)向甲方承擔500-1000元的違約金,造成甲方及他人損失的,還應(yīng)依法相應(yīng)賠償承擔責(zé)任,情節(jié)嚴重者交司法機關(guān)處理。若乙方?jīng)]有教育好其班組的工作人員,而造成其班組的工作人員盜竊、損壞甲方材料、設(shè)備,乙方應(yīng)向甲方承擔1000-5000元的違約金,情節(jié)嚴重的移交公安機關(guān)處理。9、合同經(jīng)甲乙雙方簽字后,任何一方不得違約。10、甲乙雙方自愿同意并接受本合同的違約條款并甲方可直接按其條款執(zhí)行。乙方應(yīng)承擔的違約金甲方可以在履約保證金和工程進度款、工程尾款中直接扣除。11、因本合同發(fā)生糾紛,由雙方協(xié)商解決,協(xié)商不成時,向甲方所在地人民法院起訴。本合同附件:1、《項目部制度匯編》2、乙方承若書以上條款,希共同遵守,如有不足,雙方協(xié)商解決。本合同一式三份,甲方二份,乙方一份,互相監(jiān)督執(zhí)行。本合同附件與本勞務(wù)合同具有同等法律效率。合同自簽字后即生效,完成該工作,結(jié)算后自行失效。甲方:乙方:甲方代表:乙方代表:聯(lián)系電話:聯(lián)系電話:年月日年月日乙方承諾書1、乙方已認真看清本工程的所有施工圖和閱讀并理解混凝土勞務(wù)分包合同全部條款的法律含義,在本人自愿的基礎(chǔ)上簽訂本合同。2、乙方不將本工程所需材料、設(shè)備提前用書面形式通知甲方作好準備或因未做好計劃通知等,所帶來的損失、停工將由乙方自行承擔責(zé)任,因此影響了其它工種進行正常施工,也由乙方負責(zé)賠償。在施工過程中,甲方有權(quán)根據(jù)工程施工進度要求另行分包本合同約定范圍內(nèi)的任何工作內(nèi)容,并直接向?qū)嶋H承接勞務(wù)工作的單位和個人辦理結(jié)算付款事宜,且乙方無條件同意甲方從其勞務(wù)工程款項里扣除實際產(chǎn)生的相應(yīng)費用(甲方依據(jù)與其他勞務(wù)工作單位和個人的結(jié)算付款憑證直接等額扣取乙方勞務(wù)工程款)。3、乙方拖欠其民工班組和民工工資的,甲方有權(quán)根據(jù)實際情況,將應(yīng)付乙方的工程款直接支付給乙方的民工班組和民工,相應(yīng)的民工班組及民工收到甲方直接支付的工資或工程款后,視為乙方收到甲方等額的工程款,并加收15%管理費。乙方拖欠民工工資的行為視為乙方負責(zé)人構(gòu)成刑事犯罪的主觀要件。4、本協(xié)議約定的違約金、賠償款,乙方同意甲方有權(quán)直接從工程進度款、工程尾款、履約保證金中直接扣除。承諾人:年月日精品文檔精心整理精品文檔可編輯的精品文檔勞動合同法實務(wù)操作逐條解析完全版【提要】本文從實務(wù)操作角度出發(fā),盡量以簡練的幾句話對勞動合同進行逐條解析,真正只談實操精髓,不談空洞理論。第一章總則

第一條為了完善勞動合同制度,明確勞動合同雙方當事人的權(quán)利和義務(wù),保護勞動者的合法權(quán)益,構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系,制定本法。

【解析】:立法宗旨開宗明義說保護勞動者的合法權(quán)益,并不是說保護勞資雙方的合法權(quán)益,勞動合同法作為一部規(guī)范勞動關(guān)系的社會法,其立法價值在于追求勞資雙方關(guān)系的平衡。實踐中由于用人單位太強勢,而勞動者過于弱勢,如果法律對用人單位和勞動者進行同等保護,必然導(dǎo)致勞資雙方關(guān)系不平衡,背離勞動合同法應(yīng)有的價值取向。因此,側(cè)重保護勞動者的合法權(quán)益才能取得勞資雙方關(guān)系的相對平衡。

第二條中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位)與勞動者建立勞動關(guān)系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。

國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關(guān)系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。

【解析】:本條增加了一個用工主體,即民辦非企業(yè)單位,且規(guī)定事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員可依照本法執(zhí)行(法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院另有規(guī)定的,從其規(guī)定)。

第三條訂立勞動合同,應(yīng)當遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實信用的原則。

依法訂立的勞動合同具有約束力,用人單位與勞動者應(yīng)當履行勞動合同約定的義務(wù)。

【解析】:此條是訂立、變更和履行勞動合同的基本原則,勞動合同的訂立、變更、履行違反本條規(guī)定的,將直接導(dǎo)致無效的法律后果。

第四條用人單位應(yīng)當依法建立和完善勞動規(guī)章制度,保障勞動者享有勞動權(quán)利、履行勞動義務(wù)。

用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時,應(yīng)當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論,提出方案和意見,與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中,工會或者職工認為不適當?shù)?,有?quán)向用人單位提出,通過協(xié)商予以修改完善。

用人單位應(yīng)當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示,或者告知勞動者。

【解析】:此條對用人單位影響深遠,規(guī)章制度需與工會或者職工代表平等協(xié)商確定,民主管理發(fā)揮到了極限。實務(wù)操作中需掌握如下要點:1、并非用人單位所有制度均屬于本條所稱的“規(guī)章制度”;2、需嚴格履行“民主程序”,并保留相關(guān)證據(jù);3、嚴格履行“公示程序”,并保留已公示的證據(jù)。

第五條縣級以上人民政府勞動行政部門會同工會和企業(yè)方面代表,建立健全協(xié)調(diào)勞動關(guān)系三方機制,共同研究解決有關(guān)勞動關(guān)系的重大問題。

【解析】:三方機制的作用有待加強。但此條規(guī)定在實踐中可能會流于形式,發(fā)揮不了作用。

第六條工會應(yīng)當幫助、指導(dǎo)勞動者與用人單位依法訂立和履行勞動合同,并與用人單位建立集體協(xié)商機制,維護勞動者的合法權(quán)益。

【解析】:實踐中大多數(shù)工會主席由單位副職領(lǐng)導(dǎo)、原領(lǐng)導(dǎo)或者人事部門主管兼任。少數(shù)用人單位的工會主席是普通職工,沒有多少發(fā)言權(quán),自己的權(quán)益都很難維護。用人單位控制下的工會,工會不獨立于用人單位,工會不便維權(quán)、不敢維權(quán)、不善維權(quán),工會改革任重道遠。

第二章勞動合同的訂立

第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關(guān)系。用人單位應(yīng)當建立職工名冊備查。

【解析】:要求用人單位建立職工名冊備查目的是為了解決勞動者在發(fā)生勞動糾紛時舉證困難,難以證明雙方勞動關(guān)系的存續(xù)情況,有這個規(guī)定,發(fā)生糾紛時用人單位就負有舉證義務(wù)了。

第八條用人單位招用勞動者時,應(yīng)當如實告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬,以及勞動者要求了解的其他情況;用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況,勞動者應(yīng)當如實說明。

【解析】:告知義務(wù)很重要,勞資雙方均有知情權(quán)。隱瞞真實情況將影響到合同的效力,另外,與合同無關(guān)的個人隱私勞動者可拒絕回答。操作實務(wù)中,從舉證角度考慮,用人單位應(yīng)當以書面形式告知勞動者,并保留相關(guān)證據(jù),告知條款可在入職登記表中進行設(shè)計。

第九條用人單位招用勞動者,不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件,不得要求勞動者提供擔?;蛘咭云渌x向勞動者收取財物。

【解析】:實務(wù)操作中,本條規(guī)定的“其它證件”包括但不限于下列證件:居民戶口簿、畢業(yè)證、學(xué)位證、資格證、專業(yè)技能證書、職稱評定證書等證件?!捌渌x”實踐中一般是以保證金、抵押金、培訓(xùn)費、服裝費、紀律違約金等形式收取費用。禁止要求勞動者提供擔保,是否可以要求第三人提供擔保呢?法律沒有明確規(guī)定,但是,從日常經(jīng)驗看,如果與勞動者無親無故的第三方,誰會自愿給勞動者提供擔保呢?顯然,實質(zhì)上還是等于要求勞動者提供擔保。

第十條建立勞動關(guān)系,應(yīng)當訂立書面勞動合同。

已建立勞動關(guān)系,未同時訂立書面勞動合同的,應(yīng)當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。

【解析】:勞動合同書面化是勞動合同法的基本要求。其目的是保護作為弱勢群體的勞動者的利益,在出現(xiàn)勞動合同糾紛時,可以拿出充分的證據(jù)。不及時訂立書面勞動合同的后果是每月支付2倍的工資,甚至于直接視為雙方已訂立無固定期限勞動合同,實踐中大量存在的事實勞動關(guān)系即將退出歷史舞臺。用人單位應(yīng)當改變觀念,將上崗后再簽合同轉(zhuǎn)變?yōu)橄群灪贤笊蠉彙2僮鲗崉?wù)中,應(yīng)當注意兩倍工資是從第二個月開始支付。

用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的,勞動關(guān)系自用工之日起建立。

【解析】:用人單位與勞動者之間是否存在勞動關(guān)系,用工是唯一標準,書面勞動合同僅作為一個證據(jù)存在,不能直接證明雙方存在勞動關(guān)系。因此,即使雙方簽訂了勞動合同,用工之前用人單位仍無需承擔用人單位的法定義務(wù)。

第十一條用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同,與勞動者約定的勞動報酬不明確的,新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的,實行同工同酬。

【解析】:勞動部關(guān)于《中華人民共和國勞動法》若干條文的說明中規(guī)定:“同工同酬”是指用人單位對于從事相同工作,付出等量勞動且取得相同勞績的勞動者,應(yīng)支付同等的勞動報酬,操作實務(wù)中,實行同工同酬也存在一個舉證問題,從事相同工作容易舉證,但是付出等量勞動且取得相同勞績卻不容易舉證了。

第十二條勞動合同分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

【解析】:勞動合同法明確規(guī)定以勞動合同期限作為勞動合同的分類,勞動合同分類僅限于三種。勞動法規(guī)定的是勞動合同的期限分為三種:“勞動合同的期限分為有固定期限、無固定期限和以完成一定的工作為期限?!毙路ê团f法的規(guī)定還是有明顯區(qū)別的。

第十三條固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定合同終止時間的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立固定期限勞動合同。

【解析】:勞動合同法頒布之前的合同可以約定合同終止的條件,達到約定的終止條件合同則終止,且無經(jīng)濟補償金,為了限制用人單位隨意約定合同終止條款,勞動合同法施行后只可以約定合同終止的時間了。

第十四條無固定期限勞動合同,是指用人單位與勞動者約定無確定終止時間的勞動合同。

【解析】:無固定期限勞動合同不是長期的、永久性的勞動合同,只是一個無確定終止時間的勞動合同而已,并非終身合同和鐵飯碗,符合法定情形的,用人單位同樣可以隨時解除勞動合同,并沒有用人單位想像的那么恐怕。

用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立無固定期限勞動合同。有下列情形之一,勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的,除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外,應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同:

(一)勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;

【解析】:勞動者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年的,勞動者要求訂立無固定期限勞動合同的,用人單位不得拒絕,必須訂立。實務(wù)操作中須注意“連續(xù)”的含義。

(二)用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時,勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;

【解析】:本項針對的是用人單位初次實行勞動合同制度和國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同的情形,與第(一)項是有區(qū)別的。以往實踐中有的用人單位利用改制,讓員工先簽訂一個短期合同,隨后以勞動合同到期為由,任意終止老員工的勞動合同,此項對保護老員工很有意義。

(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同,且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形,續(xù)訂勞動合同的。

【解析】:適用本項,需注意到用人單位可終止合同的權(quán)限在第一次合同到期時。連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同后,簽訂第三次合同時,如勞動者要求訂立無固定期限勞動合同,用人單位不能拒絕,必須訂立。所以,在訂立第二次固定期限勞動合同時,實際上和已訂立無固定期限勞動合同無多大區(qū)別。

用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。

【解析】:視為已訂立無固定期限勞動合同不等于雙方就可以不簽訂書面合同,勞動合同法要求勞動合同書面化,即使已經(jīng)“視為”已訂立無固定期限勞動合同,雙方仍需簽訂書面無固定期限勞動合同,否則用人單位需每月支付兩倍工資。另外需注意,如果勞動者為達到簽訂無固定期限勞動合同的目的,故意不與用人單位簽訂固定期限勞動合同,導(dǎo)致雙方自用工之日起滿一年未訂立書面勞動合同的,不能適用本規(guī)定,否則對用人單位不公平。

第十五條以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,是指用人單位與勞動者約定以某項工作的完成為合同期限的勞動合同。

用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以訂立以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。

【解析】:勞動合同法沒有規(guī)定以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同終止需支付經(jīng)濟補償金,也沒有規(guī)定連續(xù)訂立二次以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同需訂立無固定期限勞動合同,用人單位運用得好,可以降低解雇成本,運用得不好,也會弄巧成拙。

第十六條勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。

【解析】:生效的要件是協(xié)商一致、簽字或者蓋章,可見蓋章并非必須。實踐中用人單位的法定代表或其代理人,或者勞資主管人員簽名的,合同也可生效。另外,合同是否鑒證,是否用勞動部門的合同范本,是否備案并不重要。

勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

【解析】:實踐中很多用人單位在簽訂勞動合同時只讓勞動者在空白的勞動合同書上簽名,簽名后不給勞動者,發(fā)生糾紛時隨意填寫不利于勞動者的條款。因此,勞動合同必須給勞動者持有一份,否則用人單位需承擔相應(yīng)的法律責(zé)任。

第十七條勞動合同應(yīng)當具備以下條款:

(一)用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責(zé)人;

(二)勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼;

【解析】:(一)、(二)項是勞動合同法新增條款,約定勞動合同主體的基本情況;

(三)勞動合同期限;

【解析】:勞動合同期限分為固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同,選擇哪種期限的勞動合同,視合同雙方意思表示而定。

(四)工作內(nèi)容和工作地點;

【李迎春律師解析】:工作內(nèi)容簡而言之是勞動者該干什么,工作內(nèi)容應(yīng)當明確。工作地點如何約定?可否約定工作地點為“中國”或“省內(nèi)”?從立法原意看,顯然不行。實踐中在合同中約定幾個工作地點應(yīng)當是可行的,但前提是勞動者確認。

(五)工作時間和休息休假;

【解析】:工作時間和休息休假應(yīng)當以國家法律規(guī)定為準。

(六)勞動報酬;

【解析】:勞動報酬應(yīng)當明確,實踐中很多用人單位以保守工資秘密為由,不寫報酬的具體金額,只寫支付日期或者按公司相關(guān)規(guī)定執(zhí)行,這樣對勞動者非常不利。

(七)社會保險;

【解析】:參加社會保險是勞資雙方的法定義務(wù),合同中是否約定意義并不大,起個警示作用而已。

(八)勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護;

【解析】:勞動者從事有毒有害的工種,用人單位招聘勞動者時,就應(yīng)當將這些情況告知勞動者,合同中再進行明確約定,加強用人單位的責(zé)任感。

(九)法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當納入勞動合同的其他事項。

【解析】:本項主要是針對今后新制定的法律法規(guī),現(xiàn)有的應(yīng)當納入勞動合同的事項已經(jīng)完全列舉了。

勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外,用人單位與勞動者可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項。

【解析】:勞動合同必備條款屬于法定條款,實踐中操作空間不大,因此,約定條款的運用尤顯重要。

第十八條勞動合同對勞動報酬和勞動條件等標準約定不明確,引發(fā)爭議的,用人單位與勞動者可以重新協(xié)商;協(xié)商不成的,適用集體合同規(guī)定;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動報酬的,實行同工同酬;沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定勞動條件等標準的,適用國家有關(guān)規(guī)定。

【解析】:本條與第十一條都規(guī)定了勞動報酬約定不明的處理,區(qū)別在于一個是有簽訂勞動合同,一個是未簽訂勞動合同,簽了合同的,多了一個重新協(xié)商的機會。

第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。

【解析】:原勞動部規(guī)定:勞動合同期限在六個月以下的,試用期不得超過十五日;勞動合同期限在六個月以上一年以下的,試行期不得超過三十日;勞動合同期限在一年以上兩年以下的,試用期不得超過六十日,本條有很大變化。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

【解析】:在勞動合同重新訂立,勞動者工作崗位發(fā)生變化時,用人單位能否重新考察勞動者是否適合新的工作,能否再設(shè)定一個試用期?按照法條的文意解釋,同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期,不能再次約定試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的,不得約定試用期。

【解析】:除了這兩種不得約定試用期的情況,很有一種情形也不得約定試用期,那就是非全日制用工。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。

【解析】:實踐中很多用人單位先和員工簽訂幾個月的試用期合同,試用期滿后再決定是否簽訂正式勞動合同,這是很愚蠢的,徒增加了一次短期的固定期限勞動合同,新法規(guī)定連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同的就可簽訂無固定期限勞動合同了。

第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

【解析】:本條的出臺,用人單位隨意約定試用期工資的行為壽終正寢了,發(fā)生糾紛時相同崗位最低檔工資是多少舉證責(zé)任也在用人單位。“本單位相同崗位最低檔工資”、“勞動合同約定工資的百分之八十”、“最低工資標準”這三者中取其高者。

第二十一條在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當向勞動者說明理由。

【解析】:勞動合同法第四十條規(guī)定,勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同,但根據(jù)本條的規(guī)定,試用期內(nèi)用人單位不得因客觀情況發(fā)生重大變化而解除勞動合同。

第二十二條用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,可以與該勞動者訂立協(xié)議,約定服務(wù)期。

【解析】:如何區(qū)分本條的“專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)”和勞動法第68條規(guī)定的“職業(yè)培訓(xùn)”,將決定雙方的服務(wù)期協(xié)議是否有效。提供專項培訓(xùn)費用,進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)是服務(wù)期協(xié)議存在的唯一條件,提供住房、汽車、戶口等特殊待遇已經(jīng)不能約定服務(wù)期了。實務(wù)操作中用人單位應(yīng)當在服務(wù)期協(xié)議中明確專項培訓(xùn)費的構(gòu)成,除培訓(xùn)費用外,還應(yīng)當包括交通費、住宿費、伙食費等費用。

勞動者違反服務(wù)期約定的,應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數(shù)額不得超過用人單位提供的培訓(xùn)費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分攤的培訓(xùn)費用。

【解析】:實踐中用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用,對其進行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的,但未與勞動者約定服務(wù)期,勞動者解除勞動合同的,是否需支付違約金?按照本條的規(guī)定,勞動者支付違約金的前提是違反服務(wù)期約定,沒有服務(wù)期約定的,不承擔支付違約金的責(zé)任。

用人單位與勞動者約定服務(wù)期的,不影響按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動者在服務(wù)期期間的勞動報酬。

【解析】:用人單位與勞動者約定較長期限的服務(wù)期的,勞動者在服務(wù)期內(nèi)也享有按照正常的工資調(diào)整機制提高勞動報酬的權(quán)利。

第二十三條用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

對負有保密義務(wù)的勞動者,用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款,并約定在解除或者終止勞動合同后,在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的,應(yīng)當按照約定向用人單位支付違約金。

【解析】:實務(wù)操作中適用本條,應(yīng)當把握如下原則:1、競業(yè)限制補償必須在解除或者終止勞動合同后支付,不能約定包含在工資中;2、競業(yè)限制補償金必須在競業(yè)限制期限內(nèi)支付,支付周期為每月支付一次,“提前支付”“按季度支付”等約定均不合法;3、違約金數(shù)額法律未限制,由合同雙方自由約定。

第二十四條競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。競業(yè)限制的范圍、地域、期限由用人單位與勞動者約定,競業(yè)限制的約定不得違反法律、法規(guī)的規(guī)定。

【解析】:實務(wù)操作中,“其它負有保密義務(wù)的人員”不容易界定,在為用人單位提供勞動的過程中,勞動者是否知悉商業(yè)秘密很難有明確的標準,在實踐中往往由用人單位來認定,所有勞動者均可成為“其它負有保密義務(wù)的人員”,因此很難避免用人單位將競業(yè)限制適用到普通勞動者身上,使競業(yè)限制變成用人單位的一種特權(quán),侵犯了普通勞動者的擇業(yè)自由。另外,“地域”的自由約定,將出現(xiàn)勞動者在全世界范圍內(nèi)承擔競業(yè)限制義務(wù)的約定。

在解除或者終止勞動合同后,前款規(guī)定的人員到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位,或者自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限,不得超過二年。

【解析】:勞動者以他人名義開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù),自己在幕后操作,同時還可每月從原單位領(lǐng)取“競業(yè)限制補償金”,用人單位要想舉證,難!

第二十五條除本法第二十二條和第二十三條規(guī)定的情形外,用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。

【解析】:實踐中以高額違約金限制勞動者流動是用人單位的制勝法寶之一,勞動合同法的施行,“違約金時代”將一去不復(fù)返!嚴格來說,勞動者承擔違約金僅限于違反競業(yè)限制協(xié)議。違反服務(wù)期約定所承擔的后果僅僅是將用人單位支付的培訓(xùn)費按比例返還而已,這不能算真正意義上的違約金,毫無懲罰性可言。

第二十六條下列勞動合同無效或者部分無效:

(一)以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的;

(二)用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動者權(quán)利的;

(三)違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的。

對勞動合同的無效或者部分無效有爭議的,由勞動爭議仲裁機構(gòu)或者人民法院確認。

【解析】:勞動者提供虛假學(xué)歷證明,合同可能因欺詐而無效;與16歲以下未成年人簽訂合同,合同違反法律強制性規(guī)定而無效;“用人單位有權(quán)根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營變化及勞動者的工作情況調(diào)整其工作崗位,勞動者必須服從單位的安排”,可能因排除勞動者權(quán)利無效。

第二十七條勞動合同部分無效,不影響其他部分效力的,其他部分仍然有效。

【解析】:實踐中最常見的是勞動合同部分無效,如勞動合同中規(guī)定未經(jīng)批準不得辭職、加班不給加班費、工作受傷自己負責(zé)等。該部分雖無效,但對其它條款沒有影響,不能因此認定為整個合同無效。

第二十八條勞動合同被確認無效,勞動者已付出勞動的,用人單位應(yīng)當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數(shù)額,參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

【解析】:如果合同約定的勞動報酬遠高于相近崗位報酬(比如高薪從海外挖來的高端人才),但由于用人單位的原因?qū)е潞贤瑹o效,最終勞動報酬參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定,這對無過錯的勞動者的不公平的,我認為應(yīng)當根據(jù)造成合同無效的過錯責(zé)任分別作出規(guī)定更合理。

第三章勞動合同的履行和變更

第二十九條用人單位與勞動者應(yīng)當按照勞動合同的約定,全面履行各自的義務(wù)。

【解析】:全面履行原則是合同履行的基本原則,本條采納了《合同法》中的規(guī)定。全面履行包括了親自履行、全面履行、協(xié)作履行幾方面的內(nèi)容。

第三十條用人單位應(yīng)當按照勞動合同約定和國家規(guī)定,向勞動者及時足額支付勞動報酬。

用人單位拖欠或者未足額支付勞動報酬的,勞動者可以依法向當?shù)厝嗣穹ㄔ荷暾堉Ц读?,人民法院?yīng)當依法發(fā)出支付令。

【解析】:勞動報酬的支付不僅要及時,還要足額。本條規(guī)定勞動者可申請支付令,看起來很美,但“支付令”并非“執(zhí)行令”,用人單位只要一提出書面異議,支付令將自動失效,勞動者還得從仲裁程序從頭再來,如果《勞動爭議調(diào)解仲裁法》不對此進行特別規(guī)定,該條對勞動者來說弊大于利。

第三十一條用人單位應(yīng)當嚴格執(zhí)行勞動定額標準,不得強迫或者變相強迫勞動者加班。用人單位安排加班的,應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定向勞動者支付加班費。

【解析】:支付加班費的前提是用人單位“安排加班”,如用人單位未安排,勞動者主動、自愿加班的,顯然不在此限。

第三十二條勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的,不視為違反勞動合同。

勞動者對危害生命安全和身體健康的勞動條件,有權(quán)對用人單位提出批評、檢舉和控告。

【解析】:合同雖需“全面履行”,但勞動者也有權(quán)說“不”。

第三十三條用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責(zé)人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行。

【解析】:萬變不離其宗,合同仍需履行。

第三十四條用人單位發(fā)生合并或者分立等情況,原勞動合同繼續(xù)有效,勞動合同由承繼其權(quán)利和義務(wù)的用人單位繼續(xù)履行。

【解析】:用人單位發(fā)生合并或者分立后,往往會出現(xiàn)原崗位消失或變更、工作地點發(fā)生變化等情況,勞動者如無異議,當然可繼續(xù)履行,如勞動者不同意呢?

第三十五條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同,應(yīng)當采用書面形式。

變更后的勞動合同文本由用人單位和勞動者各執(zhí)一份。

【解析】:勞動合同的訂立、變更、履行均要求書面化,雖然“死板”、“凝固”,但對保護勞動者權(quán)益還是有積極作用的。實踐中用人單位單方面隨意調(diào)整員工工作崗位、工作地點、勞動報酬的案例實在太多了,現(xiàn)在,無書面變更協(xié)議的,變更行為無效。變更后的勞動合同文本由用人單位應(yīng)當交付一份給勞動者持有。第四章勞動合同的解除和終止

第三十六條用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。

【解析】:關(guān)于協(xié)商解除,用人單位提出的,需支付經(jīng)濟補償,勞動者提出的,用人單位可不支付經(jīng)濟補償。實務(wù)操作中,用人單位和勞動者均需保留相關(guān)證據(jù),以證明協(xié)商解除的動議由誰提出。

第三十七條勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。

【解析】:勞動者履行提前通知義務(wù)(書面形式),一定要保留用人單位簽收的證據(jù),用人單位拒絕簽收的,最好可以提供其它證據(jù)證明已經(jīng)書面通知了用人單位(如ems快遞詳情單),否則,發(fā)生糾紛時,用人單位反過來說你未履行提前通知義務(wù)擅自離職,那就被動了,另外,注意試用期內(nèi)勞動者不再是可以隨時通知解除勞動合同了。

第三十八條用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:

(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的;

【解析】:強行給員工“放假”或“停工”,可視為未提供勞動條件;

(二)未及時足額支付勞動報酬的;

【解析】:拖一天或少付一元,也是未及時足額支付勞動報酬;

(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;

【解析】:勞動法規(guī)定的五項保險,一直得不到有效執(zhí)行,有了這條規(guī)定,情況或許會有改觀。用人單位不參加社會保險、只參加部分險種、不按勞動者工資水平繳納社保,均屬未依法繳納。除了勞動者可解除勞動合同外,用人單位必須補繳社會保險費,并承擔由此給勞動者造成的損失。

(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;

【解析】:實踐中很多用人單位規(guī)章制度均存在不合法的規(guī)定,原因不是用人單位要違法,而是不知道該規(guī)定違法,看來,規(guī)章制度還是由專業(yè)人士審查更保險。規(guī)章制度的違法包括內(nèi)容違法和程序違法,但要適用本項規(guī)定,除了違法外還需符合損害勞動者權(quán)益的條件,雖違法,但未損害勞動者權(quán)益的,勞動者不能以本項規(guī)定解除勞動合同。

(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

【解析】:實踐中因脅迫或者乘人之危而導(dǎo)致無效的不多,因欺詐而導(dǎo)致無效的卻不少;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

【解析】:兜底條款,避免遺漏,且為今后新制定法律預(yù)留接口。

用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的,或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的,勞動者可以立即解除勞動合同,不需事先告知用人單位。

【解析】:以上第一款共六項情形勞動者均需事先通知用人單位方可解除合同,此款無須事先通知。

第三十九條勞動者有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同:

(一)在試用期間被證明不符合錄用條件的;

【解析】:試用期內(nèi)也不能隨意辭退勞動者,是否符合錄用條件,由用人單位舉證;因此,錄用條件應(yīng)當具體化,書面化,公示化,證據(jù)化;

(二)嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的;

【解析】:“嚴重”二字很重要,什么情況屬于“嚴重”,應(yīng)當在規(guī)章制度中進行明確以利于操作。

(三)嚴重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;

【解析】:“重大損害”應(yīng)當以書面形式量化,如達到10000元則為“重大損害”,否則裁判者的自由裁量會讓你摸不著北;

(四)勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;

【解析】:怎樣才算“嚴重影響”,這個舉證責(zé)任有點難,從實務(wù)操作角度看,用人單位選擇第二種方式即向勞動者提出改正要求更容易操作,也更容易舉證。實踐中可書面通知勞動者,要求其在指定期限內(nèi)提供其它用人單位出具的已解除勞動合同的證據(jù)。

(五)因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;

【解析】:勞動者的欺詐手段,基本上是提供虛假資料,如假文憑、假證件、假經(jīng)歷等;因此,用人單位應(yīng)當建立行之有效的入職審查制度,并且適當運用知情權(quán)的法律規(guī)定。

(六)被依法追究刑事責(zé)任的。

【解析】:法律僅限于被追究刑事責(zé)任,被勞教、刑事拘留、行政拘留均排除在外;實踐中需注意:被人民檢察院免予起訴的或被人民法院依據(jù)刑法規(guī)定免予刑事處分的,用人單位可依本項規(guī)定解除勞動合同。勞動者被人民檢察院作出不予起訴決定的,用人單位不能依本項規(guī)定解除勞動合同。勞動者被勞動教養(yǎng)的,用人單位也不得依本項規(guī)定解除勞動合同。

第四十條有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:

(一)勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

【解析】:用人單位需充分掌握醫(yī)療期的有關(guān)規(guī)定,否則,少算一天都會被認定為違法解除,得支付賠償金了。另外需注意解除勞動合同之前必須先另行給勞動者安排一個工作,不能醫(yī)療期滿后即直接解除勞動合同。

(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;

【解析】:這里的“調(diào)整工作崗位”是不需勞動者同意的,實踐中用人單位在適用時需注意勞動者不能勝任工作的,需經(jīng)過培訓(xùn)或調(diào)整工作崗位的程序,只有在培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的才可解除勞動合同。

(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。

【解析】:客觀情況發(fā)生重大變化,法律只賦予用人單位解除權(quán),這對勞動者好像不公平,很多情況下,勞動者更想解除。實務(wù)操作中,解除勞動合同之前需經(jīng)協(xié)商程序,用人單位需舉證,未經(jīng)協(xié)商而直接解除勞動合同的,視為違法解除勞動合同。

第四十一條有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:

(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的;

(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的;

(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的;

【解析】:勞動法規(guī)定裁一人也得履行本條規(guī)定的程序,此條與勞動法的規(guī)定相比,放寬了裁員的標準,增加了裁員的范圍。

裁減人員時,應(yīng)當優(yōu)先留用下列人員:

(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;

(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;

(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。

用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。

【解析】:用人單位在六個月內(nèi)重新招用人員的,未通知被裁減的人員,而另聘他人的,如果被裁減人員主張權(quán)利,且條件相當?shù)?,用人單位?yīng)當賠償損失、恢復(fù)勞動關(guān)系,且根據(jù)勞動部的有關(guān)規(guī)定,其工作年限與裁員前工作年限應(yīng)當連續(xù)計算。

第四十二條勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:

(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的;

(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;

(三)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;

(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;

(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【解析】:勞動者具備上述條件不代表有了“護身符”,如有第三十九條之情形的,用人單位同樣可解除勞動合同。

第四十三條用人單位單方解除勞動合同,應(yīng)當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的,工會有權(quán)要求用人單位糾正。用人單位應(yīng)當研究工會的意見,并將處理結(jié)果書面通知工會。

【解析】:實務(wù)操作中,用人單位單方解除勞動合同,不事先將理由通知工會,或不研究工會的意見,不將處理結(jié)果書面通知工會,其解除行為是否有效?勞動合同法對此進行了回避,沒有明確規(guī)定??磥淼糜蓪嵤┘殑t或司法解釋進行規(guī)定了。

第四十四條有下列情形之一的,勞動合同終止:

(一)勞動合同期滿的;

(二)勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的;

(三)勞動者死亡,或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的;

(四)用人單位被依法宣告破產(chǎn)的;

(五)用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的;

(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【解析】:特別注意第(二)項,達到退休年齡勞動合同不一定終止,開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇才算數(shù)。第(三)項,如勞動者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的,勞動合同終止后,勞動者又出現(xiàn)了,怎么處理?如勞動者出現(xiàn)時原勞動合同尚未到期,勞動者主張恢復(fù)勞動關(guān)系的,應(yīng)當恢復(fù)。

第四十五條勞動合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動合同應(yīng)當續(xù)延至相應(yīng)的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。

【解析】:實踐中比較常見的是勞動合同期滿時,勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的,勞動合同應(yīng)當順延至醫(yī)療期滿終止;女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的,勞動合同應(yīng)當順延至哺乳期滿。勞動者喪失或者部分喪失勞動能力的,按照如下原則處理:(1)完全喪失勞動能力(1-4傷殘),勞動關(guān)系不得解除、不得終止,勞動者保留勞動關(guān)系,退出生產(chǎn)崗位直至退休;(2)大部分喪失勞動能力(5-6傷殘),勞動者可以提出解除或者終止勞動關(guān)系,但用人單位不得提出解除或者終止勞動關(guān)系;(3)部分喪失勞動能力(7-10傷殘),勞動者可以提出解除或者終止勞動關(guān)系,但用人單位不得提出解除勞動關(guān)系,但勞動合同期滿,用人單位可以終止勞動合同。

第四十六條有下列情形之一的,用人單位應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償:

(一)勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的;

【解析】:這就是實踐中所稱的“被迫解除勞動合同”,勞動者依第三十八條規(guī)定解除勞動合同的,法律沒有規(guī)定需書面形式通知,但從實務(wù)操作中舉證角度出發(fā),建議采用書面形式,且保留送達證據(jù)。

(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;

【解析】:注意這里強調(diào)解除勞動合同是用人單位提出的,勞動者提出的,用人單位無需支付經(jīng)濟補償。

(三)用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的;

【解析】:理論上稱為“非過失性辭退”,共有三種情形,即勞動者患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。此三種情形下,勞動者無過失,用人單位也無過錯,但為了保護勞動者,仍需支付經(jīng)濟補償。

(四)用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的;

【解析】:裁員,支付經(jīng)濟補償是應(yīng)該的。

(五)除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同,勞動者不同意續(xù)訂的情形外,依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的;

【解析】:注意:合同終止需支付經(jīng)濟補償,僅限于固定期限勞動合同。如果是以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同終止,無需支付經(jīng)濟補償。

(六)依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的;

【解析】:用人單位被依法宣告破產(chǎn)的以及用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散而導(dǎo)致勞動合同終止的,勞動者無過錯,用人單位支付經(jīng)濟補償天經(jīng)地義。

(七)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

【解析】:兜底條款,為今后法律預(yù)留接口。

第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限,每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的,按一年計算;不滿六個月的,向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

【解析】:如果勞動者工作時間正好是六個月,經(jīng)濟補償該按半個月還是一個月計算?我國法律規(guī)定“以上”、“以下”、“以內(nèi)”、“屆滿”,一般包括本數(shù);所稱的“不滿”、“以外”,一般不包括本數(shù)。所以工作時間正好六個月的,經(jīng)濟補償按照一個月工資計算。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的,向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付,向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

【解析】:計算封頂僅適用于高工資收入者,即工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的勞動者,普通工資收入的勞動者不適用。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

【解析】:實務(wù)操作中需注意“月工資”是一個總額的概念,包括標準工資、加班工資、津貼補貼等,具體規(guī)定可參照《工資總額組成規(guī)定》。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同,勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的,用人單位應(yīng)當繼續(xù)履行;勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的,用人單位應(yīng)當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

【解析】:賠償金不等于經(jīng)濟補償金,支付了賠償金外,是否還需支付勞動合同解除或終止的經(jīng)濟補償金,這是一個值得思考的問題,勞動合同法未明確規(guī)定,但從條文文意解釋,似乎不能同時適用。目前法律規(guī)定能同時適用的僅限于一種情形:最高人民法院關(guān)于在民事審判工作中適用《中華人民共和國工會法》若干問題解釋第六條規(guī)定,根據(jù)工會法第五十二條規(guī)定,人民法院審理涉及職工和工會工作人員因參加工會活動或者履行工會法規(guī)定的職責(zé)而被解除勞動合同的勞動爭議案件,可以根據(jù)當事人的請求裁判用人單位恢復(fù)其工作,并補發(fā)被解除勞動合同期間應(yīng)得的報酬;或者根據(jù)當事人的請求裁判用人單位給予本人年收入二倍的賠償,并參照《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第八條規(guī)定給予解除勞動合同時的經(jīng)濟補償金。

第四十九條國家采取措施,建立健全勞動者社會保險關(guān)系跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù)制度。

【解析】:實踐中由于社保賬戶還無法做到全國轉(zhuǎn)移,勞動者在不同地區(qū)之間跳槽,短期的社保賬戶就成了食之無味、棄之可惜的“雞肋”。社會保險關(guān)系無法跨地區(qū)轉(zhuǎn)移接續(xù),也導(dǎo)致了現(xiàn)階段很多勞動者寧愿用人單位支付現(xiàn)金而不愿意參加社會保險,此條僅是一個倡導(dǎo)性條款,尚無法解決現(xiàn)實問題。

第五十條用人單位應(yīng)當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明,并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù)。

【解析】:不出證明、不移檔案、不移保險,是很多用人單位挾制勞動者的常用招數(shù),勞動合同法首次規(guī)定不出證明造成勞動者損失的,需承擔賠償責(zé)任,不移檔案需受處罰。但實務(wù)操作中好像也不一定對勞動者有利,檔案和社保轉(zhuǎn)移一般均要求勞動者有新的接收單位,所以是否需要轉(zhuǎn)移應(yīng)當考慮勞動者的意愿,也需要勞動者的配合。一律的要求用人單位在十五日內(nèi)辦理轉(zhuǎn)移,不一定符合勞動者的利益。

勞動者應(yīng)當按照雙方約定,辦理工作交接。用人單位依照本法有關(guān)規(guī)定應(yīng)當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?,在辦結(jié)工作交接時支付。

【解析】:工作交接是用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)那爸贸绦?,實?wù)操作中建議用人單位與勞動者在勞動合同中約定工作交接條款。

用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本,至少保存二年備查。

【解析】:為什么是二年?不是一年、三年?我想應(yīng)當是與勞動保障監(jiān)察條例銜接吧,勞動保障監(jiān)察條例規(guī)定:違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn),也未被舉報、投訴的,勞動保障行政部門不再查處。

第五章特別規(guī)定

第一節(jié)集體合同

第五十一條企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商,可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應(yīng)當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。

集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會的用人單位,由上級工會指導(dǎo)勞動者推舉的代表與用人單位訂立。

【解析】:本條是關(guān)于訂立集體合同的規(guī)定,可以概括為十二個字:平等協(xié)商、民主程序、訂立主體。實務(wù)操作中注意集體合同的制定民主程序以及簽訂的主體。

第五十二條企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權(quán)益保護、工資調(diào)整機制等專項集體合同。

【解析】:此條是關(guān)于訂立專項集體合同的規(guī)定,正因為“?!?,所以不“全”,專項合同中未約定的內(nèi)容,應(yīng)當另行簽訂勞動合同進行明確。

第五十三條在縣級以下區(qū)域內(nèi),建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務(wù)業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同,或者訂立區(qū)域性集體合同。

【解析】:注意行業(yè)性集體合同、區(qū)域性集體合同適用的區(qū)域為縣級以下區(qū)域。

第五十四條集體合同訂立后,應(yīng)當報送勞動行政部門;勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的,集體合同即行生效。

依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。

【解析】:履行報批程序是集體合同生效的前提條件,生效后的集體合同具有普遍的約束力,即使新入職的新員工也同樣適用。

第五十五條集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準;用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。

【解析】:訂立了集體合同后,勞動者獲得的實際權(quán)利往往會大于政府最低標準,這就是簽訂集體合同的優(yōu)勢。

第五十六條用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權(quán)益的,工會可以依法要求用人單位承擔責(zé)任;因履行集體合同發(fā)生爭議,經(jīng)協(xié)商解決不成的,工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。

【解析】:注意用人單位違反集體合同,侵犯職工勞動權(quán)益的,提起仲裁或訴訟的主體是工會而非勞動者,協(xié)商是必經(jīng)程序,仲裁訴訟是否可選擇適用,將由《勞動爭議調(diào)解仲裁法》予以明確。

第二節(jié)勞務(wù)派遣

第五十七條勞務(wù)派遣單位應(yīng)當依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立,注冊資本不得少于五十萬元。

【解析】:公司法規(guī)定有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元,法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的,從其規(guī)定,勞務(wù)派遣公司注冊資本不得少于五十萬元屬于特別規(guī)定。

第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。

【解析】:明確勞務(wù)派遣單位應(yīng)當承擔用人單位的義務(wù)及與勞動者簽訂合同的必備條款。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同必備條款更多,用工單位以及派遣期限、工作崗位必須在勞動合同中予以明確。

勞務(wù)派遣單位應(yīng)當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準,向其按月支付報酬。

【解析】:實踐中勞務(wù)派遣處于法律真空地帶,其不正常發(fā)展有點泛濫,為了限制這種不正常的發(fā)展,勞動合同法的兩大招數(shù)“簽訂二年以上合同”“勞動者無工作期間每月支付最低工資”勢必讓勞務(wù)派遣有序發(fā)展。實務(wù)操作中,勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者連續(xù)訂立兩次規(guī)定期限勞動合同后,是否需訂立無固定期限勞動合同?有人認為,《勞動合同法》規(guī)定用人單位與勞動者簽訂兩次固定期限勞動合同后再簽訂勞動合同根據(jù)勞動者意愿可以簽訂無固定期限勞動合同,這是一般性規(guī)定;在“勞務(wù)派遣”一節(jié)中又規(guī)定勞務(wù)派遣單位要與勞動者簽訂二年以上固定期限勞動合同,這屬于特殊規(guī)定。因此勞動者不能與勞務(wù)派遣單位簽訂無固定期限勞動合同,也就是說只能永遠簽訂二年以上的固定期限勞動合同。筆者認為,派遣單位也是勞動合同法所稱的用人單位,應(yīng)當履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞動合同法規(guī)定的用人單位的應(yīng)盡義務(wù),派遣單位均應(yīng)當執(zhí)行,這是一個大前提,包括符合無固定期限勞動合同簽訂條件時,應(yīng)當簽訂無固定期限勞動合同。

第五十九條勞務(wù)派遣單位派遣勞動者應(yīng)當與接受以勞務(wù)派遣形式用工的單位(以下稱用工單位)訂立勞務(wù)派遣協(xié)議。勞務(wù)派遣協(xié)議應(yīng)當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、

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