法考試卷（二）第三次月底檢測（附答案）

PAGE頁碼48法考試卷（二）第三次月底檢測（附答案）二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，而有來源于中國境內(nèi)的利潤、利息、租金、特許權(quán)使用費和其他所得，或雖設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，但上述所得與其機(jī)構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，可按20％的稅率征收何種所得稅？A、預(yù)提所得稅B、企業(yè)所得稅C、預(yù)付所得稅D、預(yù)支所得稅【參考答案】：A【解析】：見《外商投資企業(yè)所得稅法》第19條第1款。根據(jù)上述規(guī)定，外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所，值有來源于中國境內(nèi)的利潤、股息、利息、租金、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)、特許權(quán)使用費和其他所得，或者雖設(shè)有機(jī)構(gòu)、場所，但上述所得與該機(jī)構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，收入全額按照20％的稅率繳納預(yù)提所得稅。預(yù)提所得稅不是一個獨立稅種，只是所得稅的一種源泉控制方式。2、根據(jù)我國合同法的規(guī)定，當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。該規(guī)定采用的民事責(zé)任歸責(zé)原則是什么？A、過錯責(zé)任原則B、過錯推定原則C、公平責(zé)任原則D、無過錯責(zé)任原則【參考答案】：D【解析】：違約責(zé)任的歸責(zé)原則《合同法》第107條：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責(zé)任?！睂τ谶`約責(zé)任的歸責(zé)原則目前存在爭議，通說認(rèn)為是無過錯責(zé)任原則。所謂無過錯責(zé)任原則是指不以過錯作為違約責(zé)任的構(gòu)成要件。而過錯責(zé)任原則和過錯推定原則都是以過錯作為違約責(zé)任的構(gòu)成要件，只是在過錯推定原則下實行舉證責(zé)任倒置。筆者傾向于過錯推定原則，但是考生在考試中要以通說為標(biāo)準(zhǔn)做答。3、某市紅旗制造廠生產(chǎn)的一臺高壓鍋在售出后發(fā)生爆炸，新聞媒體對此進(jìn)行了報道。市政府得知后作出一項決定，禁止使用紅旗制造廠生產(chǎn)的高壓鍋，并以通知的形式下發(fā)全市。紅旗制造廠認(rèn)為市政府的決定侵犯了其合法權(quán)益，對市政府的決定提起了行政訴訟。下列觀點中正確的是?（）A、市政府的決定是抽象行政行為，不屬于法院的受案范圍B、市政府的決定是具體行政行為，屬于法院的受案范圍C、對于市政府的決定，紅旗制造廠只能在申請行政復(fù)議時一并提出審查要求D、對于市政府的決定，紅旗制造廠既不能申請行政復(fù)議，也不能提起行政訴訟【參考答案】：B【解析】市政府的決定屬于侵害紅旗制造廠公平競爭權(quán)的具體行政行為。4、美國公民甲（男）于1990年8月在中國海南旅游期間與中國公民已（女）相識并戀愛，甲在海南觀光數(shù)日后返美。1991年7月17日乙應(yīng)甲邀請赴美，在美國辦理了結(jié)婚登記。1991年8月2日，乙以雙方婚前了解不夠，無法建立感情為由，向中國法院提起離婚訴訟。下列選項哪個是中國法院審理該離婚案時應(yīng)適用的準(zhǔn)據(jù)法？A、美國法B、中國法C、同時適用美國法和中國法D、法院可以選擇適用美國法或中國法【參考答案】：B【解析】：我國法院審理涉外離婚案所適用的準(zhǔn)據(jù)法《民法通則》第147條：“中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ好穹ㄍ▌t意見》第188條：“我國法院受理的涉外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用我國法律。認(rèn)定其婚姻是否有效，適用婚姻締結(jié)地法律?！蔽覈蓪τ诮鉀Q涉外離婚法律沖突的惟一原則是法院地法原則，即離婚以及因離婚而引起的財產(chǎn)分割，適用受理案件的法院所在地法律。本案中中國法院審理涉外離婚案，理應(yīng)適用中國法律。因此應(yīng)選B。但是在審理離婚案中對認(rèn)定其婚姻是否有效時，應(yīng)當(dāng)適用婚姻締結(jié)地法律。這是特別提請考生注意的問題。本題的關(guān)鍵就是搞清涉外結(jié)婚與離婚適用法律的區(qū)別。5、發(fā)明或者實用新型專利保護(hù)的范圍以下列哪項所述的內(nèi)容為準(zhǔn)？A、圖片或照片B、侵權(quán)行為人侵權(quán)C、要求專利管理機(jī)關(guān)處理的申請書D、該項專利的權(quán)利請求書【參考答案】：D【解析】：見《專利法》第56條第1款。該條款規(guī)定：“發(fā)明或者實用新型專利權(quán)的保護(hù)范圍以其權(quán)利要求的內(nèi)容為準(zhǔn)，說明書及附圖可以用于解釋權(quán)利要求?！?、關(guān)于緩刑，下列哪—選項是錯誤的？（）A、對于累犯不適用緩刑B、對于危害國家安全的犯罪分子，不適用緩刑C、對于數(shù)罪并罰但宣告刑為3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以適用緩刑D、雖然故意殺人罪的法定最低刑為3年有期徒刑，但只要符合緩刑條件，仍然可以適用緩刑【參考答案】：B【考點】緩刑的適用【解析】根據(jù)《刑法》第74條的規(guī)定，對于累犯，不適用緩刑。所以A項正確。第72條規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。由于刑法中各種減輕、免除處罰規(guī)定的存在．?dāng)?shù)罪并罰和故意殺人罪最后的宣告型都有可能為3年以下，所以兩者都有能夠適用緩刑的可能，C、D兩項均正確。刑法中并未明確規(guī)定危害國家安全的犯罪分子不可適用緩刑，所以B項錯誤。本題答案為B。7、海上運輸貨物保險中的一切險所承保的風(fēng)險不包括（）。A、附加險B、戰(zhàn)爭險C、水漬險D、船長和船員的不法行為【參考答案】：B【解析】：本題涉及海事保險的一切險的內(nèi)容。一切險除包括水漬險的責(zé)任范圍外，還負(fù)責(zé)賠償被保險貨物在運輸途中由于外來原因所致的全部或部分損失。戰(zhàn)爭除為特殊附加險，不包括在三種保險內(nèi)。8、下列關(guān)于訴訟時效和除斥期間的異同不正確的是：A、請求權(quán)適用訴訟時效，形成權(quán)適用除斥期間B、訴訟時效和除斥期間屆滿后，實體權(quán)利都消滅C、訴訟時效是可變期間，除斥期間是不變期間D、除斥期間一般自權(quán)利成立時起算，訴訟時效期間一般自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之時起算【參考答案】：B【解析】：訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求人民法院依法保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度。除斥期間，又稱預(yù)定期間，是指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。訴訟時效和除斥期間有諸多不同：（1）構(gòu)成要件不同。訴訟時效需要同時具備兩個要件，即法定期間的經(jīng)過和權(quán)利人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)，權(quán)利人行使權(quán)利，則訴訟時效中斷，重新計算；除斥期間只需一個要件，即法定期間的經(jīng)過，權(quán)利人行使權(quán)利也不發(fā)生期間中斷。（2）適用對象不同。訴訟時效適用于請求權(quán)；除斥期間一般適用于形成權(quán)。（3）法律效力不同。訴訟時效屆滿之后，實體權(quán)利本身并不因此消滅，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)；除斥期間屆滿，權(quán)利人喪失實體權(quán)利。（4）期間性質(zhì)不同。訴訟時效是可變期間，適用中止、中斷和延長的規(guī)定；除斥期間是不變期間，不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。由以上分析可知，ACD選項正確，B選項不正確，本題應(yīng)選B選項。9、某市工商局發(fā)現(xiàn)，某中外合資游戲軟件開發(fā)公司生產(chǎn)的一種軟件帶有暴力和色情內(nèi)容，決定沒收該軟件，并對該公司處以三萬元罰款。中方投資者接受處罰，但外方投資者認(rèn)為處罰決定既損害了公司的利益也侵害自己的權(quán)益．向法院提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的?A、外方投資者只能以合資公司的名義起訴B、外方投資孝可以自己的名義起訴C、法院受理外方投資者起訴后，應(yīng)追加朱起訴的中方投資者為共同原告D、外方投資者只能以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟【參考答案】：B【考點】行政訴訟原告資格的確定【解析】《行訴解釋》第15條規(guī)定：“聯(lián)營企業(yè)、中外合資或者合作企業(yè)的聯(lián)營、合資、合作各方，認(rèn)為聯(lián)營、合資、合作企業(yè)權(quán)益或者自已一方合法權(quán)益受具體行政行為侵害的，均可以以自己的名義提起訴訟?！北痉l規(guī)定了聯(lián)營、合資、合作各方的單獨起訴權(quán)．其既可以保護(hù)自己的權(quán)益為由提起訴訟，也可以保護(hù)聯(lián)營、合資、合作企業(yè)的權(quán)益為由提起訴訟，且其可以自己的名義而非必須以企業(yè)的名義提起訴訟。據(jù)此，選項AD錯誤，選項B正確。由于法律賦予聯(lián)營、合資、合作各方單獨的起訴權(quán)，外方投資者與中方投資者均可單獨作為原告向法院提起訴訟，雙方均具有獨立的訴訟主體資格。法院在受理外方投資者的起訴后，無需追加未起訴的中方投資者為共同原告。選項C錯誤。[陷阱點撥]行政訴訟中公民之外的法人、其他組織的原告資格的確定，是歷年司法考試反復(fù)出現(xiàn)且易混淆的知識點。為便于考生復(fù)習(xí)，現(xiàn)將相關(guān)法條內(nèi)容總結(jié)如下：(1)非國有企業(yè)被行政機(jī)關(guān)注銷、撤銷、合并、強(qiáng)制兼并、出售、分立或者改變企業(yè)隸屬關(guān)系的，該企業(yè)或者其法定代表人可以提起訴訟。出題陷阱：①國有企業(yè)不適用本條規(guī)定。②在行政機(jī)關(guān)侵犯非國有企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的情況下，即使該企業(yè)被注銷，該企業(yè)或其法定代表人仍有行政訴訟中的原告資格。③法律賦予了非國有企業(yè)法定代表人獨立的訴權(quán)和原告資格，其可以自己的名義，而不是必須以企業(yè)的名義提起行政訴訟。(2)對于合伙組織原告資格的確定，首先要區(qū)分該合伙組織是合伙企業(yè)還是個人合伙。如果是合伙企業(yè)向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)以核準(zhǔn)登記的字號為原告；如果是個人合伙起訴的，則全體合伙人為共同原告。(3)股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會，認(rèn)為行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的，可以企業(yè)名義提起訴訟。出題陷阱：①對于行政機(jī)關(guān)侵犯企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的，股份制企業(yè)內(nèi)部機(jī)構(gòu)享有訴權(quán)，但僅限于股東大會、股東代表大會和董事會三類主體，此時股東無權(quán)提起訴訟。②上述三類主體作為原告時，只能以企業(yè)名義而不能以自己的名義提起行政訴訟。10、當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為下列哪種保證方式？A、保證B、一般保證C、連帶責(zé)任保證D、一般保證和連帶責(zé)任保證【參考答案】：B【解析】：見《擔(dān)保法》第17條第1款。11、某公安機(jī)關(guān)通過小區(qū)內(nèi)的閉路監(jiān)視系統(tǒng)破獲一盜竊團(tuán)伙，收繳贓款10萬元，繳獲大量金戒指、金項鏈、光盤等贓物。下列選項中錯誤的是：（）A、現(xiàn)金、金項鏈、金戒指等屬于物證B、光盤屬于物證C、監(jiān)視系統(tǒng)拍攝的資料屬于視聽資料D、光盤和監(jiān)視系統(tǒng)拍攝的圖像屬于視聽資料【參考答案】：D【解析】根據(jù)我國《刑事訴訟法》第42條的規(guī)定。物證和視聽資料都屬于法定證據(jù)種類。物證是指以其外部特征、存在場所和物質(zhì)屬性證明案件事實的一切物品和痕跡。故本題AB項說法正確。視聽資料，是指以錄音、錄像、電子計算機(jī)以及其他高科技設(shè)備所儲存的信息證明案件情況的資料。本題中監(jiān)視系統(tǒng)所拍攝的資料正是以其所儲存的信息來證明案件事實，故屬于視聽資料，故本題C項說法正確。光盤作為贓物，是以其外部特征、存在場所和物質(zhì)屬性證明案件事實的，而不是以其所記載的內(nèi)容來證明案件事實，故屬于物證而不屬于視聽資料。故本題D項說法錯誤，當(dāng)選。12、甲、乙、丙、丁共有一輪船，甲占該船70％份額?，F(xiàn)甲欲將該船作抵押向某銀行貸款500萬元。如各共有人事先對此未作約定，則甲的抵押行為：A、無須經(jīng)任何人同意B、須經(jīng)乙、丙、丁一致同意C、須經(jīng)乙、丙、丁中份額最大的一人同意D、須經(jīng)乙、丙、丁中的兩人同意【參考答案】：A【解析】：[詳解]根據(jù)《海商法》第十六條：“船舶共有人就共有船舶設(shè)定抵押權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得持有三分之二以上份額的共有人的同意，共有人之間另有約定的除外。船舶共有人設(shè)定的抵押權(quán)，不因船舶的共有權(quán)的分割而受影響?！?3、甲村與乙村相鄰。1980年，為保證甲村A種經(jīng)濟(jì)作物的生長，甲村和乙村商量，由甲村每年支付乙村3000元錢，乙村則同意20年內(nèi)，在與甲村接壤30米的范圍內(nèi)不種植B種經(jīng)濟(jì)作物，雙方簽訂了書面協(xié)議。此后多年，雙方均照約定行事。1995年，乙村將與甲村接壤的一塊地承包給了村民張某，承包期為20年。張某承包該地后，由于自己是種植B種經(jīng)濟(jì)作物的能手，于是準(zhǔn)備種植一些，遭到了甲村的強(qiáng)烈抗議，乙村村委會也出面干涉，張某無奈只好暫時擱置。2000年，張某考慮到甲乙兩村之間承諾的期限已滿，又開始籌劃種植B種經(jīng)濟(jì)作物。這時乙村和甲村又達(dá)成書面協(xié)議，決定將先前的約定再延續(xù)20年，同時考慮到張某的損失，甲村每年支付乙村的費用今后全部由乙村補償給張某。張某則認(rèn)為，自己有權(quán)決定承包地的使用方式，遂與兩個村委會發(fā)生糾紛。關(guān)于本案，根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，下列說法正確的是：A、張某隨時有權(quán)在自己承包的土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物B、張某應(yīng)自1995年至2000年期間承受不得在承包土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物的義務(wù)C、張某應(yīng)自1995年至2015年期間承受不得在承包土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物的義務(wù)D、張某應(yīng)自2000年至2015年期間承受不得在承包土地上種植B種經(jīng)濟(jì)作物的義務(wù)【參考答案】：B【解析】：本題中甲村的土地為需役地，乙村的土地為供役地，雙方通過約定設(shè)立了合法的地役權(quán)。根據(jù)《物權(quán)法》第162條規(guī)定，土地所有權(quán)人享有地役權(quán)或者負(fù)擔(dān)地役權(quán)的，設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)時，該土地承包經(jīng)營權(quán)人、宅基地使用權(quán)人繼續(xù)享有或者負(fù)擔(dān)已設(shè)立的地役權(quán)?？梢?，在1980年至2000年這段時間內(nèi)，村委會作為土地所有權(quán)人設(shè)置的地役權(quán)應(yīng)當(dāng)適用于作為承包經(jīng)營權(quán)人的張某，A選項是錯誤的。但是在第一個地役權(quán)到期后，根據(jù)《物權(quán)法》第163條規(guī)定，土地上已設(shè)立土地承包經(jīng)營權(quán)、建設(shè)用地使用權(quán)、宅基地使用權(quán)等權(quán)利的，未經(jīng)上述用益物權(quán)人同意，土地所有權(quán)人不得設(shè)立地役權(quán)。本題中兩個村子于2000年簽訂的協(xié)議是為了設(shè)定一個新的地役權(quán)，由于張某不同意，這個新的地役權(quán)不應(yīng)該成立。所以，在2000年第一個地役權(quán)到期后，張某不應(yīng)當(dāng)再負(fù)擔(dān)地役權(quán)，B選項正確，CD選項錯誤。14、關(guān)于緩刑的適用，下列哪一選項是錯誤的?A、被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，且不得再次宣告緩刑B、對于被宣告緩刑的犯罪分子，可以同時禁止其從事特定活動，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人C、對于黑社會性質(zhì)組織的首要分子，不得適用緩刑D、被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)由公安機(jī)關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合【參考答案】：D【考點】緩刑的適用【解析】本題主要考查的是《刑法修正案(八)》對緩刑的適用修改的內(nèi)容。選項A是法律沒有明文規(guī)定的內(nèi)容?！缎谭ā返?7條第l款僅規(guī)定“應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，數(shù)罪并罰”。從立法本意來看，既然撤銷緩刑，當(dāng)然表示執(zhí)行實刑。那么即使數(shù)罪并罰的結(jié)果低予3年有期徒刑，也不應(yīng)該再次宣告緩刑，因為這會使撤銷緩刑變得沒有意義。更重要的是，根據(jù)《刑法》第77條第2款的規(guī)定，只要違反行政法規(guī)或者國務(wù)院關(guān)于緩刑的監(jiān)督管理規(guī)定，即使不構(gòu)成新的犯罪，也要被“撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰”。那么，舉輕以明重，又犯新罪、被發(fā)現(xiàn)漏罪的，當(dāng)然不應(yīng)該被再次宣告緩刑。選項A還涉及體系解釋。體系解釋是指將被解釋的法律條文放在整部法律中乃至整個法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來解釋法律。體系解釋能夠維護(hù)刑法條文內(nèi)部以及與刑法以外法律的協(xié)調(diào)，保證解釋結(jié)論的妥當(dāng)性和刑法正義的實現(xiàn)。選項A就是一種體系解釋，它是考慮了《刑法》第77條第l款和第2款的協(xié)調(diào)后做出的解釋。選項B是《刑法修正案(八)》新增的內(nèi)容。由于被判處緩刑的人不需要實際服刑，所以他們有可能繼續(xù)實行原來的犯罪行為。也有可能去傷害本案的證人等。所以，《刑法修正案(八)：》特別增加了這一規(guī)定。這一規(guī)定對督促犯罪分子改過自新和防止犯罪分子傷害他人是有實際作用的。例如：因為犯賭博罪而被判處緩刑的人就可能會被法院判處“不得在緩刑考驗期間參與賭博、進(jìn)入賭場”，這對防止其再次犯賭博罪顯然很有幫助。選項C也是《刑法修正案(八)》新增的內(nèi)容。原來的刑法僅規(guī)定對于累犯不適用緩刑。但是犯罪集團(tuán)的首要分子罪行一般都很嚴(yán)重，對他們適用緩刑，會導(dǎo)致罰不當(dāng)罪，影響法律的公正，會使人民不相信法律。而且，他們的再犯可能性很大，并不符合緩刑的實質(zhì)條件。所以，《刑法修正案(八)》增加規(guī)定“對于犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑”。選項D是《刑法修正案(八)》刪除的內(nèi)容。原來規(guī)定“被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)由公安機(jī)關(guān)考察，所在單位或者基層組織予以配合?！爆F(xiàn)在則要求被判處緩刑的人接受社區(qū)矯正，對其的考察也相應(yīng)由社區(qū)矯正機(jī)構(gòu)進(jìn)行?！局攸c點撥】請考生注意選項A。以前的觀點認(rèn)為被宣告緩刑的犯罪分子，在考驗期內(nèi)再犯罪的，如果數(shù)罪并罰的結(jié)果符合緩刑的適用條件的，可以再次宣告緩刑?，F(xiàn)在則認(rèn)為不能再次宣告緩刑?，F(xiàn)在的觀點更為合理。15、根據(jù)《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》的規(guī)定，下列哪一標(biāo)志可以在成員國之間取得優(yōu)先權(quán)保護(hù)？A、商品商標(biāo)B、服務(wù)標(biāo)記C、廠商名稱D、產(chǎn)地標(biāo)記【參考答案】：A【解析】：本題考巴黎公約提供的優(yōu)先權(quán)保護(hù)。巴黎公約第4條第A-（1）項規(guī)定，“已在本聯(lián)盟一個成員國內(nèi)正式提出申請專利權(quán)、實用新型、外型設(shè)計，或商標(biāo)注冊的人或其權(quán)利合法繼承人，在下列規(guī)定的期限內(nèi)享有在本聯(lián)盟其他成員國內(nèi)提出申請的優(yōu)先權(quán)。”16、張某犯投毒罪，被判處有期徒刑14年，刑罰執(zhí)行9年后，又犯故意傷害罪（輕傷害），被判處有期徒刑2年，數(shù)罪并罰時，其可能實際執(zhí)行的最高刑期是（）A、16年B、14年C、15年D、11年【參考答案】：A【解析】本題考查數(shù)罪并罰時的刑期計算問題。《刑法》第69條、第71條分別規(guī)定：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年。如果數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行?！薄芭袥Q宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應(yīng)當(dāng)對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰?！睋?jù)此，張某承擔(dān)投毒罪的刑期還有14—9=5年未執(zhí)行，所以投毒罪和故意傷害罪的另外執(zhí)行刑期幅度為5至7年，所以數(shù)罪并罰時，張某實際可能執(zhí)行的最高刑期就為9+7=16年。應(yīng)特別注意，本題答案不是由14+2=16年計算出來的，這種計算法是錯誤的17、某市甲建筑公司為該市乙飲料廠承建廠房，約定工程造價900萬元，工程竣工驗收合格后，乙飲料廠向甲建筑公司支付800萬元，剩余100萬元未付。甲建筑公司為此訴至法院，一審判決飲料廠敗訴，飲料廠不服，提起上訴。二審期間，飲料廠提起反訴，稱甲建筑公司在施工過程中曾向飲料廠借用了80萬塊磚用于其他工程，要求甲建筑公司返還80萬塊磚錢。二審法院應(yīng)如何處理該反訴？A、二審法院應(yīng)對反訴做出判決B、二審法院應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人自愿原則，就新增加的請求進(jìn)行調(diào)解；調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴C、二審法院應(yīng)撤銷原判決，發(fā)回重審D、二審法院應(yīng)駁回反訴【參考答案】：B【解析】：本題涉及二審法院對反訴的處理問題。依據(jù)《民訴意見》第184條規(guī)定，在二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求，或原審被告提出反訴的，第二審法院可根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求和反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。故本題選項為B。18、王某原是一名鑒定人，其剛剛辦理完畢一件故意殺人案的鑒定工作，馬上就被調(diào)入同級人民法院工作。恰好其曾經(jīng)辦理過的那件故意殺人案被移送至該法院審判。王某所在庭的庭長認(rèn)為張熟悉此案，讓其參與審理此案，這種做法合理嗎？（）。A、沒有違背我國有關(guān)回避的規(guī)定B、張某可以回避，也可以不回避C、張某應(yīng)是回避的對象D、當(dāng)事人沒有申請張某回避的，法院應(yīng)讓其回避【參考答案】：C【解析】我國《刑事訴訟法》第28條規(guī)定：“審判人員、檢查人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：(一)是本案的當(dāng)事人或者是當(dāng)事人的近親屬的；(二)本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；(三)擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的；(四)與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的。”本案中王某先前擔(dān)任過鑒定人當(dāng)然就不能再擔(dān)任審判人員。故本題正確答案為C。19、根據(jù)2004年3月31H修訂的《中華人民共和國反傾銷條例》規(guī)定，在反傾銷中，對外國產(chǎn)品在我國是否進(jìn)行傾銷調(diào)查和確定的應(yīng)是哪個機(jī)構(gòu)?A、海關(guān)總署B(yǎng)、國家稅收委員會C、商務(wù)部D、農(nóng)業(yè)部【參考答案】：C【知識點】反傾銷調(diào)查的確定機(jī)構(gòu)。【解析】：根據(jù)《中華人民共和國反傾銷條例》第3條第2款的規(guī)定，對傾銷的調(diào)查和確定，由商務(wù)部負(fù)責(zé)。本題應(yīng)選C項。20、花岡房地產(chǎn)開發(fā)公司與市城市改造辦公室聯(lián)合開發(fā)花城小區(qū)，已經(jīng)基本完成土建工程，尚未進(jìn)行裝修。因售房問題與市城市改造辦公室發(fā)生糾紛，工程暫時停工。已經(jīng)繳納預(yù)購款的購房戶到省政府上訪，省政府發(fā)現(xiàn)該工程立項存在問題，于是決定收回土地使用權(quán)。下列說法正確的是：（）A、花岡房地產(chǎn)開發(fā)公司與市城市改造辦公室可以共同向國務(wù)院申請行政復(fù)議B、市城市改造辦公室可以向國務(wù)院法制辦公室申請行政復(fù)議C、花岡房地產(chǎn)開發(fā)公司不能單獨向國家建設(shè)部申請行政復(fù)議D、花岡房地產(chǎn)開發(fā)公司可以單獨向省政府申請行政復(fù)議【參考答案】：D【解析】花岡房地產(chǎn)開發(fā)公司與市城市改造辦公室聯(lián)合建設(shè)花城小區(qū)，省政府收回土地使用權(quán)對雙方利益均有影響，雙方可以共同，也可以單獨申請行政復(fù)議。另外，根據(jù)《行政復(fù)議法》第14條的規(guī)定，對于省政府的具體行政行為不服只能向省政府申請行政復(fù)議。因此，D對。21、某企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)于1993年6月取得了市郊一塊40畝面積的國有土地使用權(quán)，領(lǐng)取了土地使用證，但由于一直未能籌措到足夠的投資資金，原擬投資的項目至1996年10月仍未能開工，該土地也一直未使用，且未經(jīng)原批準(zhǔn)機(jī)關(guān)同意。在下列選項中選出正確的處理方法？A、經(jīng)批準(zhǔn)強(qiáng)制某企業(yè)將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給有投資能力的某公司B、經(jīng)批準(zhǔn)限定某企業(yè)在1年內(nèi)使用該土地，如1年內(nèi)仍未使用則收回土地使用權(quán)并注銷土地使用證書C、經(jīng)批準(zhǔn)給某企業(yè)處以相當(dāng)于土地使用權(quán)出讓費5％～10％的罰款D、經(jīng)批準(zhǔn)收回某企業(yè)的土地使用權(quán)并注銷其土地使用證書【參考答案】：D【解析】：超過規(guī)定的期限，應(yīng)予注銷。22、一住店客人未付房錢即離開旅館去車站，旅館服務(wù)員見狀揪住他不讓走，并打報警電話?？腿苏f“你不讓我走還限制我自由，我要告你們旅館，耽誤了乘火車要你們賠償”。旅館這樣做的性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定？A、屬于侵權(quán)，系侵害人身自由權(quán)B、屬于侵權(quán)，系積極侵害債權(quán)C、不屬于侵權(quán)，是行使抗辯權(quán)之行為D、不屬于侵權(quán)，是自助行為【參考答案】：D【解析】：本題考自力救濟(jì)。現(xiàn)代社會以公力救濟(jì)為原則，但公力救濟(jì)有其缺陷，尤其是它無法滿足某些緊急情況的要求，因此，法律亦允許當(dāng)事人在一些來不及訴請公力救濟(jì)的情況下采取自力救濟(jì)措施。本案中，如果僵硬地要求，旅館為實現(xiàn)其主張必須到法院提起訴訟，那么，該旅館可能因客人不知去向而無法獲得救濟(jì)，此時采取自助行為是正當(dāng)?shù)摹?3、關(guān)于合理行政原則，下列哪一選項是正確的？A、遵循合理行政原則是行政活動區(qū)別于民事活動的主要標(biāo)志B、合理行政原則屬實質(zhì)行政法治范疇C、合理行政原則是一項獨立的原則，與合法行政原則無關(guān)D、行政機(jī)關(guān)發(fā)布的信息應(yīng)準(zhǔn)確是合理行政原則的要求之一【參考答案】：B24、下列人員中哪個不能擔(dān)任仲裁員？A、那某，法學(xué)研究所研究員B、葛某，曾擔(dān)任審判員8年C、田某，曾擔(dān)任公務(wù)員10年D、鈕某，從事律師工作9年【參考答案】：C【解析】：詳見《仲裁法》25、錢某是某商業(yè)銀行的工作人員，在工作中由于嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成大量外匯被騙購，致使國家利益遭受重大損失。錢某的行為構(gòu)成何罪?（）A、濫用職權(quán)罪B、玩忽職守罪C、簽訂、履行合同失職被騙罪D、國家機(jī)關(guān)工作人員簽訂、履行合同失職被騙罪【參考答案】：C【解析】《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》第7條規(guī)定，金融機(jī)構(gòu)、從事對外貿(mào)易經(jīng)營活動的公司、企業(yè)的工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成大量外匯被騙購或者逃匯，致使國家利益遭受重大損失的，依照《刑法》第167條(簽定、履行合同失職被騙罪)的規(guī)定定罪處罰。因此，本題選擇C。26、中國甲公司向美國乙公司以CIF價出口一批小麥，向中國人民保險公司丙投了一切險，并規(guī)定以信用證方式支付。甲在裝船并取得提單后辦理了議付。第二天，甲接到乙的來電，稱裝貨的海輪在海上失火，貨物全損失，要甲向丙提出索賠，否則要求甲退還全部貨款。下列哪項正確A、甲應(yīng)向丙提出索賠B、乙應(yīng)向甲提出索賠C、乙應(yīng)向船公司提出索賠D、乙應(yīng)向丙公司提出索賠【參考答案】：D【解析】：在風(fēng)險的劃分上，在CIF的情況下，貨物的風(fēng)險在裝貨港船舷已經(jīng)轉(zhuǎn)移。27、甲公司申請執(zhí)行某生效判決書，法院將乙公司的某處房產(chǎn)列為執(zhí)行對象，丙公司對此提出異議，認(rèn)為其對該房產(chǎn)享有所有權(quán)，乙公司也反對對該處房產(chǎn)執(zhí)行，法院認(rèn)為丙公司的異議成立，裁定中止對該處房產(chǎn)執(zhí)行，甲公司不服該裁定：A、甲公司可以對該裁定上訴，以丙公司為被上訴人；B、甲公司可以對該裁定上訴，以丙公司和乙公司為被上訴人；C、甲公司可以提起訴訟，以丙公司為被告；D、甲公司可以提起訴訟，以丙公司和乙公司為共同被告。【參考答案】：D【解析】：案外人異議之訴：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標(biāo)的提出書面異議，人民法院在收到異議之日起15日內(nèi)應(yīng)當(dāng)（實質(zhì)）審查；認(rèn)為異議理由成立——裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行，申請執(zhí)行人在15日內(nèi)不起訴，解除已經(jīng)采取的執(zhí)行措施；認(rèn)為異議理由不成立——裁定駁回；對該裁定不服，當(dāng)事人、案外人對裁定不服，認(rèn)為據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定錯誤——按照審判監(jiān)督程序處理；與據(jù)以執(zhí)行的判決、裁定無關(guān)——自裁定送達(dá)之日起15日內(nèi)起訴。當(dāng)事人的確定：1、案外人起訴：案外人為原告，申請執(zhí)行人為被告；被申請執(zhí)行人反對案外人主張的，作為共同被告；2、申請執(zhí)行人人起訴：申請執(zhí)行人為原告，案外人為被告；被申請人反對申請人主張的，作為共同被告。古道瘦馬”編講試題）28、甲于2000年在日本東京登記注冊成立了一家進(jìn)出口貿(mào)易公司。2002年，甲將該貿(mào)易公司的管理中心遷至中國上海市，并在北京、蘇州、深圳三市開設(shè)營業(yè)所。根據(jù)我國法律的規(guī)定，甲公司的住所地為。A、東京B、上海C、北京或蘇州或深圳D、北京、蘇州、深圳及上?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】：本題考點是我國法律關(guān)于法人住所地的確定的規(guī)定。我國以法人管理中心所在地，即主事務(wù)所在地，為法人的住所地。我國《民法通則》第39條規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。故選B29、下列哪些情形下當(dāng)事人必須先申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的才能提起行政訴訟？A、縣政府為汪某頒發(fā)集體土地使用證，楊某認(rèn)為該行為侵犯了自己已有的集體土地使用權(quán)B、高某因為偷稅被某稅務(wù)機(jī)關(guān)處罰，高某不服C、派出所因顧某打架對其作了處罰，顧某認(rèn)為處罰太重D、對縣國土資源局作出的處罰不服【參考答案】：A30、王某準(zhǔn)備長途旅行，將手提電腦交由同事李某保管，雙方簽訂保管合同，合同約定，發(fā)生糾紛由王某住所地A區(qū)人民法院管轄。李某在王某旅行途中以1萬元的價格將王某的手提電腦賣給張某。王某回來后向李某住所地B區(qū)人民法院提起侵權(quán)之訴。李某已經(jīng)作出答辯。但是在本案開庭審理前，王某變更訴訟請求，請求李某承擔(dān)違約責(zé)任。李某欲提出管轄權(quán)異議。以下說法正確的是：A、管轄權(quán)異議應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出，本案中李某已經(jīng)錯過提出異議的期間B、對于生效的管轄權(quán)異議裁定，當(dāng)事人可以申請復(fù)議一次，但不影響法院對案件的審理C、人民法院審查異議后，認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定將案件移送到A區(qū)人民法院D、人民法院審查異議后，認(rèn)為異議成立的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴【參考答案】：D【解析】：《民事訴訟法》第38條規(guī)定：“人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回?！边@是一般規(guī)定?！逗贤ń忉專ㄒ唬返?0條規(guī)定：“債權(quán)人依照合同法第一百二十二條的規(guī)定向人民法院起訴時作出選擇后，在一審開庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許。對方當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴?！彼?，原告在一審開庭前又變更訴訟請求的，人民法院準(zhǔn)許后，對方當(dāng)事人可以提出管轄權(quán)異議，此時管轄權(quán)異議在一審開庭前，對方當(dāng)事人變更訴訟請求后提出。所以，A選項錯誤。同時，異議成立的應(yīng)當(dāng)是駁回起訴，不同于《民事訴訟法》的一般規(guī)定，所以C選項錯誤，D選項正確。《民事訴訟法》第140條第1款第（二）項規(guī)定：“裁定適用于下列范圍：（二）對管轄權(quán)有異議的；對前款第（一）、（二）、（三）項裁定，可以上訴?！彼?，對管轄權(quán)異議裁定不服，當(dāng)事人的救濟(jì)途徑是上訴，而不是申請復(fù)議，因此，B選項錯誤。31、某幼兒園組織小朋友看電視，途中教師甲因取東西暫時離開，小孩乙將一硬物擲向電視機(jī)，致使電視機(jī)爆炸，濺起的碎片同時將另幾名小孩劃傷，造成電視機(jī)損失3000元，受傷小孩治療費用8000元。該損失應(yīng)由誰賠償?A、乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任B、甲與乙的監(jiān)護(hù)人共同承擔(dān)賠償責(zé)任C、甲與幼兒園承擔(dān)連帶賠償責(zé)任D、由乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)賠償責(zé)任，同時責(zé)令幼兒園適當(dāng)賠償【參考答案】：D【解析】：《民法通則》第160條規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。本題中，幼兒乙的父母為其監(jiān)護(hù)人，其父母對乙的致人損害的行為應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，同時，幼兒園的老師擅自離開存在主觀過錯，對此，可責(zé)令幼兒園給予適當(dāng)賠償，故本題D項正確，其他選項錯誤。32、趙某因涉嫌搶劫犯罪被抓獲，作案時未滿18周歲，案件起訴到法院時已年滿18周歲。下列哪一說法是正確的？A、本案由少年法庭審理B、對趙某不公開審理C、對趙某進(jìn)行審判，可以通知其法定代理人到場D、對趙某進(jìn)行審判，應(yīng)當(dāng)通知其監(jiān)護(hù)人到場【參考答案】：A33、根據(jù)民法通則的規(guī)定，返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)A、返還給原所有人B、由得利人與原所有人共同平分C、予以收繳D、上繳【參考答案】：C【解析】：最高人民法院《民通意見》第131條規(guī)定：返還不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息。利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌?，扣除勞?wù)管理費用后，應(yīng)當(dāng)予以收繳。34、趙某與錢某是鄰居，一日為瑣事爭吵以致互毆，公安機(jī)關(guān)進(jìn)行了調(diào)解。雙方對醫(yī)療費賠償?shù)冗_(dá)成了調(diào)解協(xié)議。事后，趙某履行了調(diào)解協(xié)議，而錢某沒有履行。趙某請求公安機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行調(diào)解協(xié)議。公安機(jī)關(guān)的下列哪一做法是正確的?（）A、不予執(zhí)行，告知趙某向人民法院就該糾紛提起民事訴訟B、不予執(zhí)行，告知趙某提起行政附帶民事訴訟以撤銷該調(diào)解協(xié)議并判決錢某賠償醫(yī)療費C、不予執(zhí)行，告知趙某提起行政訴訟以撤銷該調(diào)解協(xié)議D、強(qiáng)制錢某履行該調(diào)解協(xié)議【參考答案】：A【解析】《治安管理處罰法》第9條。35、在專利申請日以前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用準(zhǔn)備的，依照專利法的規(guī)定應(yīng)如何處理：A、不得繼續(xù)制造、使用B、可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用，但應(yīng)當(dāng)同專利權(quán)人訂立使用許可合同C、可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用，但應(yīng)當(dāng)向?qū)＠麢?quán)人支付費用D、可以在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用，但不得許可他人制造、使用【參考答案】：D【解析】：《專利法》第69條，有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：(一)專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，由專利權(quán)人或者經(jīng)其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口該產(chǎn)品的;(二)在專利申請日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的;36、某市中級人民法院對汪某(23歲)被控強(qiáng)奸一案進(jìn)行了公開審理，判處汪某死刑立即執(zhí)行。汪某認(rèn)為量刑過重，提出上訴。二審法院的哪種做法是正確的?（）A、應(yīng)當(dāng)公開開庭審理B、可以不開庭審理C、應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判、發(fā)回重審D、應(yīng)當(dāng)提審【參考答案】：C【解析】《刑事訴訟法》第191條規(guī)定，第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之一的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判：(1)違反本法有關(guān)公開審判的規(guī)定的；(2)違反回避制度的；(3)剝奪或者限制了當(dāng)事人的法定訴訟權(quán)利，可能影響公正審判的；(4)審判組織的組成不合法的；(5)其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公正審判的。本題中，強(qiáng)奸案件屬于有關(guān)個人隱私的案件，應(yīng)該不公開審理，但是一審法院卻公開審理了該案，違反了法定程序，二審法院應(yīng)該根據(jù)第191條的規(guī)定裁定撤銷原判、發(fā)回原審人民法院重審。因此，本題正確答案是C．37、下列對《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》中的“工業(yè)產(chǎn)權(quán)”的理解正確的是哪項？A、僅適用于工商業(yè)本身B、適用于工商業(yè)和采掘工業(yè)C、不適用于農(nóng)業(yè)及一切天然產(chǎn)品D、不僅適用于工商業(yè)本身，而且也同樣適用于農(nóng)業(yè)和采掘工業(yè)以及一切制成品或天然產(chǎn)品【參考答案】：D【解析】：見《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》第1條第（三）項。該條第（三）項規(guī)定：“工業(yè)產(chǎn)權(quán)應(yīng)做最廣義的理解，不僅應(yīng)適用于工商業(yè)本身，而且也應(yīng)同樣適用于農(nóng)業(yè)和采掘工業(yè)以及一切制成品或天然產(chǎn)品，例如酒類、谷物、煙葉、水果、牲畜、礦產(chǎn)品、礦泉水、啤酒、花卉和面粉?！?8、甲涉嫌故意殺人被提起公訴，可能判處死刑。關(guān)于本案訴訟程序，下列哪一選項是正確的?（2007年試卷二第38題)A、可以依據(jù)《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見》審理本案B、上級法院可以指定基層法院審理本案C、合議庭可以由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成D、某甲拒絕法院指定辯護(hù)人為其辯護(hù)，堅持自行辯護(hù)，法庭應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許【參考答案】：C【考點】可能被判處死刑案件的第一審程序【解析】對于選項A，《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見>第2條規(guī)定了下列案件不適用本意見審理：(1)被告人系盲聾啞人的；(2)可能判處死刑的；(3)外國人犯罪的；(4)有重大社會影響的；(5)被告人認(rèn)罪但經(jīng)審查認(rèn)為可能不構(gòu)成犯罪的；(6)共同犯罪案件中，有的被告人不認(rèn)罪或者不同意適用本意見審理的；(7)其他不宜適用本意見審理的案件。本案中，甲可能被判處死刑，因此不能適用《關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見》審理。選項A錯誤。上級法院是否可以指定基層法院審理本案，《刑事訴訟法》第20條規(guī)定，中級人民法院管轄下列第一審刑事案件：(1)反革命案件、危害國家安全案件；(2)可能判處無期徒刑、死刑的普通刑事案件；(3)外國人犯罪的刑事案件。本案中，甲可能被判處死刑，應(yīng)當(dāng)由中級或者中級以上人民法院管轄。又根據(jù)《六機(jī)關(guān)規(guī)定》第5條的規(guī)定：修改后的刑事訴訟法刪除了原來關(guān)于“上級人民法院在必要的時候，可以把自己管轄的第一審刑事案件交由下級人民法院審判”的內(nèi)容。根據(jù)這一修改，對于第一審刑事案件，依法應(yīng)當(dāng)由上級人民法院管轄的案件，不能再指定下級人民法院管轄。本案依法應(yīng)當(dāng)由中級或中級以上人民法院管轄。因此作為有管轄權(quán)的上級人民法院，不能再指定其下級——基層法院審理本案。選項B錯誤。對于合議庭的組成，《刑事訴訟法》第147條規(guī)定，基層人民法院、中級人民法院審判第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員3人或者由審判員和人民陪審員共3人組成合議庭進(jìn)行，但是基層人民法院適用簡易程序的案件可以由審判員1人獨任審判。高級人民法院、最高人民法院審判第一審案件，應(yīng)當(dāng)由審判員3人至7人或者由審判員和人民陪審員共3人至7人組成合議庭進(jìn)行。可見，對于第一審案件，除簡易程序可由審判員1人獨任審理外，都應(yīng)當(dāng)由合議庭審理，且合議庭的成員可以全部由審判員組成，也可以由審判員和人民陪審員組成。選項C正確。對于某甲是否可以自行辯護(hù)的問題，《刑訴解釋》第36條規(guī)定，被告人沒有委托辯護(hù)人而具有下列情形之一的。人民法院應(yīng)當(dāng)為其指定辯護(hù)人：(1)盲、聾、啞人或者限制行為能力的人；(2)開庭審理時不滿18周歲的未成年人；(3)可能被判處死刑的人。又根據(jù)《刑訴解釋》第38條規(guī)定，被告人堅持自己行使辯護(hù)權(quán).拒絕人民法院指定的辯護(hù)人為其辯護(hù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許，并記錄在案；被告人具有本解釋第36條規(guī)定情形之一，拒39、股東不按照《公司法》規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)A、向公司承擔(dān)違約責(zé)任B、向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任C、向公司承擔(dān)賠償責(zé)任D、向其他股東承擔(dān)賠償責(zé)任【參考答案】：B【解析】：依照規(guī)定，股東不按照《公司法》規(guī)定繳納所認(rèn)繳的出資，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任。40、以下關(guān)于代位繼承的說法不正確的是：A、被代位繼承人必須是被繼承人的子女，并且先于被繼承人死亡或宣告死亡B、代位繼承人只限于被繼承人子女的晚輩直系血親，而且沒有輩數(shù)的限制C、代位繼承人只能繼承被代位繼承人應(yīng)得的繼承份額D、代位繼承不僅適用于法定繼承而且適用于遺囑繼承【參考答案】：D【解析】：《繼承法》第11條規(guī)定：“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的子女的晚輩直系血親代位繼承，代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)份額．”所以，AC選項正確不選．《繼承法意見》25條規(guī)定：“被繼承人的孫子女、外孫子女、曾孫子女、外曾孫子女都可以代位繼承，代位繼承人不受輩數(shù)的限制．”B選項正確，不選．代位繼承制度只適用于法定繼承，不適用于遺囑繼承，所以D選項錯誤，當(dāng)選．二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、某俄羅斯所有的國際列車從莫斯科開往中國哈爾濱。列車尚在俄羅斯境內(nèi)，美國公民甲在搬動行李時，不慎砸傷了下鋪的德國公民乙?；疖嚨竭_(dá)哈爾濱時，乙向哈爾濱市法院提起了訴訟，要求甲賠償損失，甲應(yīng)訴。關(guān)于本案，下列說法錯誤的是：（）A、由哈爾濱市法院將案件移送給莫斯科市法院審理B、本案是在俄羅斯的列車上發(fā)生的，應(yīng)適用俄羅斯民事訴訟法審理C、應(yīng)由甲、乙協(xié)商適用美國或德國民事訴訟法D、如雙方不能達(dá)成協(xié)議，應(yīng)適用中國民事訴訟法審理【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。涉外案件的管轄，中國法院根據(jù)牽連管轄，可以對案件行使管轄權(quán)。在我國法院進(jìn)行訴訟。訴訟程序適用中國民事訴訟法，當(dāng)事人對此沒有協(xié)議空間。3、海外投資保險制度是資本輸出國政府為了鼓勵本國資本向海外投資，并預(yù)防和補償因資本輸入國發(fā)生政治風(fēng)險而使本國投資者遭受損失而開辦的一種政府保險。下列選項哪些是這種投資保險制度的特點？A、該制度的實施只限于海外私人直接投資B、該制度的實施只限于間接投資C、該制度的保證對象只限于政治風(fēng)險D、該制度提供的是一種“國家保證”【參考答案】：A,C,D【解析】：海外投資保險制度的定義和特征（1）海外投資保證制度（也稱投資保險制度）是國際投資保護(hù)的重要法律制度之一，是資本輸出國政府為了鼓勵本國資本向海外活動，為了預(yù)防和補償因資本輸入國發(fā)生政治風(fēng)險而使本國投資者遭受損失而開辦的一種政府保險。（2）投資保險制度的特點是：①投資保險制度提供的是“國家保證”或“政府保證”。該制度吸收了一般商業(yè)保險制度的形式，但內(nèi)容及本質(zhì)卻截然不同，投資保險制度具有明顯的公的性質(zhì)，由國家特設(shè)機(jī)構(gòu)執(zhí)行或某個政府部門執(zhí)行，由國家作經(jīng)濟(jì)后盾，針對的是源于國家權(quán)力的政治風(fēng)險，并且與政府之間的投資保證協(xié)定緊密相聯(lián)。總之，它是由國家通過法律提供的一種政府保證。所以選項D正確。②建立海外投資保險制度的主要動機(jī)是通過對本國海外私人投資的政治風(fēng)險提供政府保證，以達(dá)到促進(jìn)本國私人向海外投資，增強(qiáng)本國國際競爭地位的目的。營利并不是它的目的。③該制度的實施只限于海外私人直接投資，即投資者直接參與經(jīng)營管理和控制的海外企業(yè)的投資，不包括間接投資。所以選項A是正確的，選項B錯誤。④保證對象只限于政治風(fēng)險，通常是指國有化征收險；禁止或限制本金、利潤兌換匯出險；戰(zhàn)爭內(nèi)亂險。所以選項C是正確的。⑤海外投資保險制度的著眼點在于盡可能防止風(fēng)險的發(fā)生，或者說盡可能保證海外投資者的財產(chǎn)利益不受損失。重點在于保護(hù)，而不在于事后補償4、英國人布朗欲在中國申請設(shè)立一家外資企業(yè)，則下列對其出資的要求，正確的有（）。A、布朗只能以人民幣出資B、布朗如果以機(jī)器作為出資，則該機(jī)器必須是該外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的機(jī)器C、布朗如果以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，其作價金額不得超出注冊資本的百分之二十D、布朗必須保證其作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)不存在權(quán)利瑕疵【參考答案】B,C,D【考點】外資企業(yè)的出資【解析】根據(jù)《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第25條的規(guī)定可知，布朗可以用自由兌換的外幣出資，也可以經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)用其在中國舉辦的其他外商投資企業(yè)的人民幣利潤投資，故A項說法與法不符，不選。根據(jù)該實施細(xì)則第26條的規(guī)定可知，布朗如果以機(jī)器設(shè)備出資，則該機(jī)器設(shè)備必須是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的，B項正確。根據(jù)該實施細(xì)則第27條的規(guī)定可知，布朗如果以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，必須保證該產(chǎn)權(quán)不存在權(quán)利瑕疵，并且該出資作價不得超過注冊資本的百分之二十，CD兩項正確。本題答案為BCD5、賈某是某商業(yè)秘密的權(quán)利人，謝某則是該商業(yè)秘密普通使用許可合同的被許可人，對于侵犯該商業(yè)秘密的行為，謝某如何起訴，人民法院才會依法受理？（）A、直接自行提起訴訟B、與賈某共同提起訴訟C、在賈某不起訴的情況下自行提起訴訟D、經(jīng)賈某書面授權(quán)，單獨提起訴訟【參考答案】B,D【解析】最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競爭民事案件應(yīng)用法律若干問題的解釋》第15條規(guī)定：對于侵犯商業(yè)秘密行為，商業(yè)秘密獨占使用許可合同的被許可人提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。排他使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者在權(quán)利人不起訴的情況下，自行提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。普通使用許可合同的被許可人和權(quán)利人共同提起訴訟，或者經(jīng)權(quán)利人書面授權(quán)，單獨提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。6、在以下管理人資格的表述中，符合法律規(guī)定的有哪些?A、必須由機(jī)構(gòu)擔(dān)任管理人B、具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員可以擔(dān)任管理人C、個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險D、因犯罪受過刑事處罰【參考答案】：B,C【解析】：《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條規(guī)定，管理人可以由有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的人員組成的清算組或者依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機(jī)構(gòu)擔(dān)任。人民法院根據(jù)債務(wù)人的實際情況，可以在征詢有關(guān)社會中介機(jī)構(gòu)的意見后，指定該機(jī)構(gòu)具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員擔(dān)任管理人。有下列情形之一的，不得擔(dān)任管理人：（一）因故意犯罪受過刑事處罰；（二）曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；（三）與本案有利害關(guān)系；（四）人民法院認(rèn)為不宜擔(dān)任管理人的其他情形。個人擔(dān)任管理人的，應(yīng)當(dāng)參加執(zhí)業(yè)責(zé)任保險。故BC選項對于管理人資格的表述正確，當(dāng)選。AD選項對于管理人資格的表述錯誤，不當(dāng)選。7、我國民事訴訟法第125條規(guī)定，“當(dāng)事人在法庭上可以提出新的證據(jù)?！逼渲?，“新的證據(jù)”包括下列哪些情形？A、當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)B、當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)C、當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的，其提供的證據(jù)D、當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：本題考查新的證據(jù)的內(nèi)涵。最高人民法院關(guān)于證據(jù)的規(guī)定第41條規(guī)定，“《民事訴訟法》第一百二十五條第一款規(guī)定的‘新的證據(jù)’，是指以下情形：（一）一審程序中的新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)：當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院推許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)。（二）二審程序中的新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請調(diào)取的證據(jù)?！睋?jù)此，ABD為正確選項。最高人民法院關(guān)于證據(jù)的規(guī)定第43條規(guī)定，“當(dāng)事人舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不是新的證據(jù)的，人民法院不予采納。”“當(dāng)事人經(jīng)人民法院準(zhǔn)許延期舉證，但因客觀原因未能在準(zhǔn)許的期限內(nèi)提供，且不審理該證據(jù)可能導(dǎo)致裁判明顯不公的，其提供的證據(jù)可視為新的證據(jù)?！睋?jù)此，C項為可視為新的證據(jù)的情形。8、中外合作經(jīng)營企業(yè)的下列事項須審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的是：（）A、外方合作者向中方合作者轉(zhuǎn)讓部分合作企業(yè)合同的權(quán)利義務(wù)B、董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)主任、副主任的確定C、合作企業(yè)委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理D、合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，無力繼續(xù)經(jīng)營，合作企業(yè)董事會決定解散合作企業(yè)【參考答案】A,C,D【解析】《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》第23條規(guī)定，合作各方之間相互轉(zhuǎn)讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉(zhuǎn)讓屬于其在合作企業(yè)合同中全部或者部分權(quán)利的，須經(jīng)合作他方書面同意，并報審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。根據(jù)該條規(guī)定，A選項正確。第26條規(guī)定，董事會董事或者聯(lián)合管理委員會委員由合作各方自行委派或者撤換。董事會董事長、副董事長或者聯(lián)合管理委員會主任、副主任的產(chǎn)生辦法由合作企業(yè)章程規(guī)定。根據(jù)該條規(guī)定，B選項不正確。第35條規(guī)定，合作企業(yè)成立后委托合作各方以外的他人經(jīng)營管理的，應(yīng)經(jīng)董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意，并報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，所以C選項正確。根據(jù)第48條的規(guī)定，合作企業(yè)發(fā)生嚴(yán)重虧損，或者因不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無力繼續(xù)經(jīng)營的，合作企業(yè)合同、章程中規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)的，合作企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)作出解散合作企業(yè)的決定，應(yīng)報審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，所以D選項正確。9、甲公司欠乙公司貨款l00萬元、丙公司貨敖50萬元。2009年9月，甲公司與丁公司達(dá)成意向，擬由丁公司兼并甲公司。乙公司原欠丁公司租金80萬元。下列哪些表述是正確的?A、甲公司與丁公司合并后，兩個公司的法入主體資格同時歸于消滅B、甲公司與丁公司合并后，丁公司可以向乙公司主張債務(wù)抵銷C、甲公司與丁公司合并時，丙公司可以要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保D、甲公司與丁公司合并時，應(yīng)當(dāng)分別由甲公司和丁公司的董事會作出合并決議【參考答案】B,C【考點】公司合并【解析】公司合并可以分為吸收合并及新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。本題目中擬由丁公司兼并甲公司，屬于吸收合并，合并后，甲公司的法人主體資格消滅，但是丁公司的主體資格存續(xù)，因此A項認(rèn)為合并后兩個公司的法人主體資格均消滅，錯誤?！豆痉ā返?75條規(guī)定，公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。因此，丁公司兼并甲公司后，甲公司對乙公司的欠款應(yīng)由丁公司償還。根據(jù)《合同法》第99條的規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。鑒于丁公司承繼的甲公司欠乙公司的債務(wù)為貨款，乙公司原欠丁公司租金也為金錢債務(wù)，丁公司得向乙公司主張債務(wù)抵銷，B項正確。吸收合并將使得被合并公司的全部資產(chǎn)并人合并公司，被合并公司債權(quán)人賴以保障其利益的被合并公司的全部資產(chǎn)發(fā)生了轉(zhuǎn)移，可能影響被合并公司債權(quán)人的利益，因此應(yīng)賦予被合并公司債權(quán)人異議權(quán)。《公司法》第174條規(guī)定，公司合并，應(yīng)當(dāng)由合并各方簽訂合并協(xié)議，并編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。由于丁公司吸收合并甲公司。承繼其全部權(quán)利義務(wù)，因此丙公司可以選擇要求甲公司或丁公司提供履行債務(wù)的擔(dān)保。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，合并事項屬于公司重大變化的事項，應(yīng)由公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)作出特別決議，題目中并未說明甲公司或丁公司是否為外商投資企業(yè)，因此如果是內(nèi)資公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)應(yīng)為股東會或股東大會而非董事會，故D項錯誤。10、合同對標(biāo)的物交付的時間、地點等約定不明確的，在下面哪些情況下標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)？A、標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后B、出賣人按約定將標(biāo)的物置于交付地點，實受人違反約定沒有收取的C、因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按約定的期限交付的D、因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使實受人拒絕接受的【參考答案】：A,B,C【解析】：見《合同法》第143-148條。11、在信用證交易中，下列哪些情況屬于銀行免責(zé)？A、對受益人付款后，開證申請人有證據(jù)表明受益人提供的提單表面符合信用證要求，實際是倒簽提單B、開證申請人通知銀行貨物已經(jīng)沉沒之后，銀行仍然對受益人承兌并付款C、提單在銀行業(yè)務(wù)往來傳遞中丟失D、在信用證要求受益人提供全套提單的情況下，對僅提供正本提單的受益人承兌并付款【參考答案】：A,B,C【解析】：信用證的當(dāng)事人及其責(zé)任和義務(wù)之銀行免責(zé)情況，（1）銀行審單中的“四不管”，包含A、B，（2）信息傳遞免責(zé)，包含C12、下列案件中，當(dāng)事人雙方約定了仲裁協(xié)議或仲裁條款，一方當(dāng)事人向法院起訴，法院仍然可以立案受理的有哪些?（）A、甲和乙雖然約定發(fā)生糾紛須通過仲裁解決，但沒有約定具體的仲裁委員會，發(fā)生爭議后也達(dá)不成補充協(xié)議B、各繼承人之間就財產(chǎn)繼承發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商決定交由本市仲裁委員會裁決C、原告起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，法院受理后。被告提出答辯狀，反駁原告訴訟請求D、簽訂仲裁協(xié)議的一方當(dāng)事人為限制民事行為能力人【參考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。本題考查的是《民訴意見》第145、146、148條的規(guī)定。另外，根據(jù)《仲裁法》第17條第2項的規(guī)定，無民事行為能力人或限制民事行為能力人訂立的仲裁協(xié)議無效；根據(jù)《民訴意見》第145條，法院有權(quán)立案受理，故D項正確。13、對于訴訟過程中出現(xiàn)的一些情況，處理不正確的是：（）A、有獨立請求權(quán)的第三人參加訴訟后，如果原告撤訴的，該案終結(jié)，有獨立請求權(quán)的第三人應(yīng)當(dāng)重新起訴B、案件當(dāng)事人申請撤訴，但法院發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人實際上是在惡意串通損害第三人的利益，于是法院裁定不準(zhǔn)許撤訴C、某案件在審理過程中，因為需要等待另一案的判決結(jié)果作為依據(jù)而被法院裁定中止審理，當(dāng)另一案的結(jié)果出來后，法院應(yīng)當(dāng)撤銷原裁定，繼續(xù)進(jìn)行訴訟D、李銘和劉麗是夫妻，李銘下落不明已達(dá)5年之久，劉麗向法院起訴離婚，法院以這種情況應(yīng)當(dāng)先申請被告失蹤為由不予受理【參考答案】A,C,D【解析】A項中原告撤訴后，有獨立請求權(quán)第三人未撤訴，訴訟繼續(xù)進(jìn)行，原審原告和被告都為被告。C項中法院不必撤銷原裁定，繼續(xù)訴訟即可。D項申請宣告失蹤不是申請離婚的前置程序。14、甲將自己的一塊價值為5萬元的手表出質(zhì)給乙，向乙借款5萬元，乙拿到甲的手表后不經(jīng)意將其丟失，后丙撿到該手表后交給拍賣行拍賣，丁以4萬元的價格買得。乙丟失一年半后發(fā)現(xiàn)其手表在丁處，但是這時手表的價格上漲，市場價為6萬，對此，下列說法正確的是：A、乙可以向丁要求返還手表，但需要支付丁4萬元B、乙可以向丁要求返還手表，但需要支付丁6萬元C、乙無權(quán)向丁要求返還手表，因為丁已經(jīng)善意取得手表的所有權(quán)D、甲可以向丁要求返還手表，因為其為手表的所有權(quán)人【參考答案】：A,D【解析】：《物權(quán)法》第107條規(guī)定：“所有權(quán)人或者其他權(quán)利人有權(quán)追回遺失物。該遺失物通過轉(zhuǎn)讓被他人占有的，權(quán)利人有權(quán)向無處分權(quán)人請求損害賠償，或者自知道或者應(yīng)當(dāng)知道受讓人之日起二年內(nèi)向受讓人請求返還原物，但受讓人通過拍賣或者向具有經(jīng)營資格的經(jīng)營者購得該遺失物的，權(quán)利人請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用。權(quán)利人向受讓人支付所付費用后，有權(quán)向無處分權(quán)人追償。”所以乙作為手表的合法占有人，其有權(quán)在兩年內(nèi)追回遺失物，但是丁通過拍賣購得的手表，所以乙請求返還原物時應(yīng)當(dāng)支付受讓人所付的費用而不是市價，即4萬元，A選項正確；B選項錯誤。根據(jù)《物權(quán)法》107條規(guī)定可知，遺失物不適用善意取得，故C選項錯誤。甲作為手表的所有人，其可以根據(jù)物上請求權(quán)要求丁返還原物，但是同樣需要支付4萬元費用，故D選項正確。15、2002年10月，楊白勞想買財主黃世仁的耕牛兩頭，由于當(dāng)時正在春耕，雙方約定楊白勞10月10日付款5000元，黃世仁即將牛賣給楊白勞，但是要等到黃世仁春耕結(jié)束時的12月3日楊白勞才能將牛牽走。楊白勞按約定如期交全了價款。后來，黃世仁看到牛價大漲，于是將牛賣給了不知情的白善人，得錢8000元，并于11月1日讓白善人牽走了該兩頭耕牛。11月10日，楊白勞知道此事，與黃世仁發(fā)生了爭議。以下說法正確的是：A、按照約定，楊白勞在12月3日取得兩頭牛的所有權(quán)B、楊白勞可以在11月10日就主張黃世仁違約，要求賠償損失C、假如耕牛沒有賣給白善人，而是在泥石流中被沖走，則黃世仁不需要賠償楊白勞D、楊白勞同時追究黃世仁的違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任【參考答案】：B,C【解析】：占有改定、風(fēng)險負(fù)擔(dān)、預(yù)期違約、責(zé)任競合。《合同法》第133條規(guī)定：“標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！苯桓斗譃橹苯咏桓杜c間接交付，除《合同法》明確規(guī)定的直接交付與簡易交付外，通說以及法律出版社輔導(dǎo)教材（第78、79頁）還列舉了觀念交付的其他三種常見情況。其中，雙方約定標(biāo)的所有權(quán)讓與后，出賣人仍然可以占有一段時間的為占有改定。在占有改定的情況下，所有權(quán)自物權(quán)合意成立即10月10日就發(fā)生轉(zhuǎn)移，只不過買方取得間接占有。因此，A錯誤；《合同法》第142條規(guī)定：“標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外?！币虼?，原則上風(fēng)險轉(zhuǎn)移的界限是交付而非占有，C項耕牛還未交付，風(fēng)險應(yīng)當(dāng)由所有人黃世仁負(fù)擔(dān)。C正確；《合同法》第108條規(guī)定：“當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任。”本題黃世仁已經(jīng)以自己行為表示不履行轉(zhuǎn)移所有權(quán)的義務(wù)，因此楊白勞可以主張預(yù)期違約，要求賠償。B正確；由于所有權(quán)在10月10日已經(jīng)轉(zhuǎn)移給楊白勞，因此黃世仁再出售耕牛就侵犯了楊白勞的所有權(quán)，屬于無權(quán)處分，楊白勞當(dāng)然可以主張侵權(quán)賠償，但根據(jù)《合同法》第122條之規(guī)定，楊白勞只能選擇違約或者侵權(quán)其中之一主張，不能同時主張。D錯誤。16、下列哪些民事案件適用簡易程序進(jìn)行訴訟，人民法院在開庭審理時應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解A、勞務(wù)合同糾紛B、宅基地糾紛C、著作權(quán)糾紛D、繼承糾紛【參考答案】：A,B,D【解析】：2004司考真題76。最高院關(guān)于適用簡易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定第14條規(guī)定，“下列民事案件，人民法院在開庭審理時應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解：①婚姻家庭糾紛和繼承糾紛；②勞務(wù)合同糾紛；③交通事故和工傷事故引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系較為明確的損害賠償糾紛；④宅基地和相鄰關(guān)系糾紛；⑤合伙協(xié)議糾紛；（六）訴訟標(biāo)的額較小的糾紛。”“但是根據(jù)案件的性質(zhì)和當(dāng)事人的實際情況不能調(diào)解或者顯然沒有調(diào)解必要的除外?！?7、甲向乙借款12萬元，丙、丁、戊為連帶保證人。借款期屆滿，甲無力償還債務(wù)，丙代為償還了12萬元。對此，丙可以取得下列哪些權(quán)利?()A、可以請求甲償還12萬元B、可以請求丁、戊償還各自應(yīng)負(fù)擔(dān)的4萬元C、可以先請求甲償還，不足部分再向丁、戊請求償還D、可以請求丁、戊償還各自應(yīng)負(fù)擔(dān)的4萬元，并可同時請求甲償還4萬元【參考答案】：A,B,D【解析】：《擔(dān)保法》第12條規(guī)定：同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。最高人民法院關(guān)于適用《擔(dān)保法》若干問題的解釋第20條2款規(guī)定：連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)。所以選A、B、D項。C項違背了該第12條的規(guī)定。錯在由丁、戊全部償還債務(wù)人甲不能清償部分，這樣可能導(dǎo)致丁、戊負(fù)擔(dān)的份額超過其應(yīng)負(fù)擔(dān)的4萬元，不符合追償權(quán)行使的條件。這道題不僅需要熟悉法條，而且要理解其法律內(nèi)涵，難度較大。18、某從事奶產(chǎn)品加工的普通合伙企業(yè)經(jīng)營紅火，張某想以有限合伙人的身份加入。依照我國合伙企業(yè)法，下列說法正確的是：（）A、原則上應(yīng)取得原合伙企業(yè)合伙人的一致同意B、張某加入后，原普通合伙企業(yè)因此轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锲髽I(yè)C、張某可以以勞務(wù)出資D、張某原則上應(yīng)當(dāng)停止其已經(jīng)從事的與該奶產(chǎn)品加工企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)【參考答案】A,B【解析】《合伙企業(yè)法》第43條第l款規(guī)定：“新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議?！惫蔄正確。第61條規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由二個以上五十個以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個普通合伙人。”故B正確。第64條規(guī)定：“有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資?！彼?，C的表述恰好與法條相左，不選。第71條規(guī)定：“有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外?！彼裕珼的說法屬于例外情況，不是原則性規(guī)定。19、下列哪些行為不屬于侵犯著作權(quán)的行為？（）A、某電視臺為了報道國畫展覽的情況，在電視新聞中播放了展覽的國畫B、某教授在某大型論壇上的演講詞被電臺全文報道C、法院為了查證將張某發(fā)表的文章復(fù)制了3篇D、出版社將蒙文發(fā)表的作品翻譯成漢文在國內(nèi)出版發(fā)行【參考答案】A,C【考點】合理使用；著作權(quán)侵權(quán)【解析】合理使用制度是指在符合法律規(guī)定下使用他人作品，可以不經(jīng)過權(quán)利人的許可，不向其支付報酬的制度，并作為一項著作權(quán)侵權(quán)的例外。一旦超過合理使用的界限，則構(gòu)成侵權(quán)。《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當(dāng)指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：……（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；……（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；……（七）國家機(jī)關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；……（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；……前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制。由此可以得出，A、C屬于合理使用，不視為侵權(quán)。而B項因未交代作者是否聲明不許播放，如果作者聲明不許播放，則電臺的播放行為不屬于合理使用，構(gòu)成侵權(quán)。因此，B項存疑，不選。D項是將少數(shù)民族語言翻譯成漢語，超出了合理使用的范圍，構(gòu)成侵權(quán)。20、甲、乙簽訂一份購銷合同。甲以由銀行承兌的匯票付款，在匯票的背書欄記載有“若乙不按期履行交貨義務(wù)，則不享有票據(jù)權(quán)利”，乙又將此匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙。下列對該票據(jù)有關(guān)問題的表述哪些是正確的？（）。A、該票據(jù)的背書行為為附條件背書，效力待定B、乙在未履行交貨義務(wù)時，不得主張票據(jù)權(quán)利C、無論乙是否履行交貨義務(wù)，票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓后，丙取得票據(jù)權(quán)利D、背書上所附條件不產(chǎn)生匯票上效力，乙無論交貨與否均享有票據(jù)權(quán)利【參考答案】C,D【考點】票據(jù)背書所附條件的效力【詳解】根據(jù)《票據(jù)法》第33條第1款的規(guī)定，“背書不得附有條件。背書時附有條件的，所附條件不具有匯票上的效力?！币虼?，本題中“若乙不按期履行交貨義務(wù)，則不享有票據(jù)權(quán)利”的條件不影響背書的效力，經(jīng)過連續(xù)而有效的背書，票據(jù)權(quán)利即隨之轉(zhuǎn)移。由此可知，本題答案為CD21、田山是和平公司的銷售人員，因收取回扣被企業(yè)除名。2004年12月11日晚，田山利用沒有被收回的保險柜的鑰匙，翻墻進(jìn)入和平公司，將公司保險柜中的公章偷蓋在空白紙上，后將這些紙制成和平公司空白合同書與他人簽訂買賣合同。和平公司對此并不知曉。對該合同的性質(zhì)認(rèn)定不正確的是：（）A、效力待定B、無效C、可撤銷D、成立并生效【參考答案】A,B,C【考點】表見代理【解析】田山本來有代理權(quán)限，雖已被解除，但其行為足以使第三人相信其有代理權(quán)，和平公司對此有過失。田山的行為構(gòu)成表見代理。22、以下關(guān)于特別程序的說法正確的是：A、宣告公民失蹤的案件由基層人民法院管轄B、被宣告失蹤公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決C、判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人出現(xiàn)的，可以在訴訟時效期間內(nèi)向人民法院提出財產(chǎn)請求D、認(rèn)定財產(chǎn)無主案件的公告期滿兩年無人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財產(chǎn)無主【參考答案】：A,B,C【解析】：《民事訴訟法》第166條第1款規(guī)定：“公民下落不明滿二年，利害關(guān)系人申請宣告其失蹤的，向下落不明人住所地基層人民法院提出?！彼裕婀袷й櫟陌讣苫鶎尤嗣穹ㄔ汗茌?。A選項正確?！睹袷略V訟法》第169條規(guī)定：“被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新出現(xiàn)，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請，人民法院應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決?！币罁?jù)上述法條，被宣告失蹤人可以通過人民法院進(jìn)行救濟(jì)，撤銷原判決。B選項正確?！睹袷略V訟法》第176條規(guī)定：“判決認(rèn)定財產(chǎn)無主后，原財產(chǎn)所有人或者繼承人出現(xiàn)，在民法通則規(guī)定的訴訟時效期間可以對財產(chǎn)提出請求，人民法院審查屬實后，應(yīng)當(dāng)作出新判決，撤銷原判決。”依據(jù)上述法條，原財產(chǎn)所有人可以在訴訟事項內(nèi)通過人民法院申請救濟(jì)，C選項正確?！睹袷略V訟法》第175條規(guī)定：“人民法院受理申請后，經(jīng)審查核實，應(yīng)當(dāng)發(fā)出財產(chǎn)認(rèn)領(lǐng)公告。公告滿一年無人認(rèn)領(lǐng)的，判決認(rèn)定財產(chǎn)無主，收歸國家或者集體所有?！闭J(rèn)定財產(chǎn)無主案件的公告期為一年，所以，D選項錯誤。23、甲1991年離家出走，杳無音訊。1995年其妻乙向人民法院申請甲宣告死亡，1996年人民法院依法宣告甲死亡，其房屋三間被其妻乙和其子丙繼承。1997年，妻乙?guī)Мa(chǎn)改嫁，同年，乙又與后夫離婚。甲離家出走后，南下深圳，1998年因福利彩票中獎20萬。甲用該款購買股票，同年獲利200萬。1998年n月甲因飲酒過量心臟病發(fā)作死亡。經(jīng)查，甲于1997年與丁在教堂舉行了婚禮（但未辦理婚姻登記），并生子戊?，F(xiàn)問甲的200萬遺產(chǎn)的法定繼承人是誰？A、乙B、丙C、丁D、戊【參考答案】：B,D【解析】：根據(jù)《民通意見》第37條規(guī)定，婚姻關(guān)系已解除，故乙不再是甲的繼承人。根據(jù)《婚姻法》第8條規(guī)定“要求結(jié)婚的男女雙方必須親自到婚姻登記機(jī)關(guān)進(jìn)行結(jié)婚登記。符合本法規(guī)定的，予以登記，發(fā)給結(jié)婚證。取得結(jié)婚證，即確立夫妻關(guān)系。未辦理結(jié)婚登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記?！奔着c丁未辦理結(jié)婚證，其婚姻關(guān)系未得到法律確認(rèn)，故丁亦非甲的法定繼承人。而根據(jù)《繼承法》第10條第3款規(guī)定，繼承法上的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。據(jù)此，丙戊皆為甲的法定繼承人。24、關(guān)于世界貿(mào)易組織爭端解決機(jī)制中的專家小組程序，下列說法中正確的有哪幾項?A、它是世界貿(mào)易組織爭端解決機(jī)制的核心程序B、專家小組一般情況下由3人組成，如果各方同意，也可以由5人組成C、專家小組的最后報告一般應(yīng)該在6個月內(nèi)提交爭端各方D、對專家小組報告的通過，世界貿(mào)易組織的爭端解決機(jī)構(gòu)適用“反向協(xié)商一致”的原則【參考答案】：A,B,C,D【解析】：[測試點]世貿(mào)組織爭端解決機(jī)制?！窘馕觥浚簩＜医M程序是世界貿(mào)易組織爭端解決機(jī)制的核心程序。自提出磋商請求之日起60天內(nèi)磋商沒有解決爭端時，申訴方可以申請成立專家組。專家組是解決爭端的非常設(shè)性機(jī)構(gòu)，一般情況下由3人組成，如果各方同意，也可以由5人組成，專家組的最后報告一般應(yīng)當(dāng)在6個月內(nèi)提交爭端各方。25、甲電視臺模仿某境外電視節(jié)目創(chuàng)作并錄制了一檔新娛樂節(jié)目，尚未播放。乙閉路電視臺賄賂甲電視臺工作人員賀某復(fù)制了該節(jié)目，并將獲得的復(fù)制品搶先播放。下列哪些說法是正確的？A、乙電視臺侵犯了甲電視臺的播放權(quán)B、乙電視臺侵犯了甲電視臺的復(fù)制權(quán)C、賀某應(yīng)當(dāng)與乙電視臺承擔(dān)連帶責(zé)任D、賀某應(yīng)承擔(dān)補充責(zé)任【參考答案】B,C26、張某發(fā)現(xiàn)自己的工資卡上多出2萬元，便將其中1萬元借給郭某，約定利息500元；另外1萬元投入股市。張某單位查賬發(fā)現(xiàn)此事，原因在于財務(wù)人員工作失誤，遂要求張某返還。經(jīng)查，張某借給郭某的1萬元到期未還，投入股市的1萬元已獲利2000元。下列哪些選項表述是錯誤的？（）A、張某只需返還給單位2.2萬元B、張某只需返還給單位2.25萬元C、張某只需返還給單位2萬元D、張某應(yīng)返還給單位2萬元及其孳息【參考答案】A,B,C【考點】不當(dāng)?shù)美窘馕觥扛鶕?jù)《民法通則》第92條的規(guī)定?！皼]有合法根據(jù)，取得不當(dāng)利益，造成他人損失的，應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人”。不當(dāng)?shù)美侵笡]有合法根據(jù)，使他人受到損失而自己獲得了利益。本題中張某工資卡上因為財務(wù)人員工作失誤而多出2萬元，沒有合法根據(jù)，屬于不當(dāng)?shù)美瑧?yīng)返還2萬元及其孳息。因此選項D正確，ABC錯誤。所以本題應(yīng)選項為ABC。27、根據(jù)1995年國際商會修訂的《托收統(tǒng)一規(guī)則))(UPC522號)，下列選項中，哪些屬于托收行對委托人、代收行對托收行負(fù)有的具體代理行為的義務(wù)？（）A、及時提示的義務(wù)，即對即期匯票應(yīng)毫不延誤地進(jìn)行進(jìn)口提示，對遠(yuǎn)期匯票必須不遲于規(guī)定的到期日作付款提示，當(dāng)遠(yuǎn)期匯票必須承兌時應(yīng)毫不延誤地作承兌提示B、保證匯票和裝運單據(jù)與托收指示書的表面一致，如發(fā)現(xiàn)任何單據(jù)有遺漏，應(yīng)立即通知發(fā)出指示書的一方。C、收到的款項在扣除必要的手續(xù)費和其他費用后必須按照指示書的規(guī)定無遲延地解交當(dāng)事人D、無延誤地通知托收結(jié)果，包括付款、承兌、拒絕承兌或拒絕付款【參考答案】A,B,C,D【解析】依《托收統(tǒng)一規(guī)則》的規(guī)定，銀行必須依托收指示書中的規(guī)定行事。托收行的義務(wù)包括：及時提示的義務(wù)；保證匯票和裝運單據(jù)與托收指示書的表面記載一致；無延遲地通知托收情況；將收到的款項及時解交當(dāng)事人。作為托收行代理人的代收行，應(yīng)按托收行的指示，及時向匯票上的付款人作付款提示或承兌提示。在遭到拒付時，應(yīng)將情況及時通知托收行。在權(quán)利方面，適用于托收行的不承擔(dān)責(zé)任的情形，也適用于代收行。28、甲之子出國學(xué)習(xí)音樂，三