全國法考《試卷（二）》第二階段訓(xùn)練試卷

PAGE頁碼46全國法考《試卷（二）》第二階段訓(xùn)練試卷二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、約翰出生在乙國，其父親是甲國人，母親是丙國人，甲、丙兩國采取出生地主義，乙國采取血統(tǒng)主義。根據(jù)有關(guān)國際法規(guī)則，對于約翰的國籍狀況，下列何種表述是正確的？A、約翰可能同時擁有甲、乙、丙三國的國籍B、約翰僅可能同時擁有甲、乙兩國的國籍C、約翰僅可能同時擁有乙、丙兩國的國籍D、以上說法均不正確【參考答案】：D【解析】：甲、丙兩國都是采取出生地主義，即只有在該國出生的才能取得該國國籍。因為約翰出生在乙國，自然不能擁有甲國或者丙國的國籍。約翰雖然出生在乙國，但其父母都不是乙國公民，而乙國適用血統(tǒng)主義，所以約翰也不能取得乙國國籍。綜上所述，約翰不可能擁有甲、乙、丙三國中任一國的國籍。故ABC選項錯誤，D選項正確。本題的應(yīng)選項為D。2、一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以主張下列哪種權(quán)利？A、同時履行抗辯權(quán)B、不安抗辯權(quán)C、先訴抗辯權(quán)D、抗辯權(quán)【參考答案】：C【解析】：《擔(dān)保法》第17條規(guī)定：“當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。……”3、下列關(guān)于有限責(zé)任公司監(jiān)事會或監(jiān)事的說法，錯誤的是：A、行使職權(quán)所必需的費用由公司承擔(dān)B、監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)由出席會議監(jiān)事的半數(shù)以上通過C、監(jiān)事會每年度至少召開一次會議D、監(jiān)事可以列席董事會會議【參考答案】：B【解析】：B.根據(jù)第五十七條【監(jiān)事費用】監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使職權(quán)所必需的費用，由公司承擔(dān),得出A對。根據(jù)第五十六條【監(jiān)事會會議】監(jiān)事會每年度至少召開一次會議，監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。可知B錯,C對.根據(jù)第五十五條【監(jiān)事權(quán)利】監(jiān)事可以列席董事會會議，并對董事會決議事項提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時，可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費用由公司承擔(dān).知道D對,4、王某犯了三個罪，審判時只判了兩個罪，甲罪被判處有期徒刑5年，乙罪被判處有期徒刑7年，最后決定執(zhí)行的刑期為9年。執(zhí)行3年后，發(fā)現(xiàn)他還有一個丙罪沒有判決，丙罪被判處有期徒刑5年。最終對王某決定執(zhí)行的刑期幅度是（）A、9年以上14年以下，3年應(yīng)計算在新判決決定的刑期內(nèi)B、19，年以上14年以下，3年不應(yīng)計算在新判決決定的刑期內(nèi)C、6年以上11年以下，3年不應(yīng)計算在新判決決定的刑期內(nèi)D、7年以上17年以下，3年應(yīng)計算在新判決決定的刑期內(nèi)【參考答案】：A【解析】本題考查實行數(shù)罪并罪時的具體應(yīng)用問題?！缎谭ā返?0條規(guī)定：“判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第69條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當(dāng)計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。”《刑法》第69條規(guī)定：“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過3年，拘役最高不能超過1年，有期徒刑最高不能超過20年?！睋?jù)此，本案中，把前兩罪應(yīng)決定執(zhí)行的刑期9年與漏罪即丙罪應(yīng)判的刑期5年實行數(shù)罪并罰，那么在數(shù)罪中最高刑以上，即9年，總和刑期即5+9=14年之下決定最終執(zhí)行的刑期幅度，刑期決定以后，還應(yīng)把已執(zhí)行的刑期3年從決定的刑期里減去。5、甲與乙訂立合同，雙方約定：甲應(yīng)于2000年9月1日向乙交付貨物，乙則應(yīng)于9月8日向甲支付貨款．8月底，甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，并有確切證據(jù)可以證明．則在9月1日到來后，甲：A、須按約定支付貨物，但可以請求乙提供相應(yīng)擔(dān)保B、須交付貨物，但可以只交付部分貨物C、須按約定交付貨物，如乙不付款可追究其違約責(zé)任D、有權(quán)拒絕交貨，除非乙提供了相應(yīng)擔(dān)?！緟⒖即鸢浮浚篋【解析】：依據(jù)《合同法》68條的規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化：……當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任．”69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方．對方提供適當(dāng)擔(dān)保時，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行．中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且末提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同．”本題甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營惡化并有確切證據(jù)的可以中止履行，要求乙提供擔(dān)保，這就是不安抗辯權(quán)的規(guī)定，故只有D選項正確，ABC選項錯誤．6、房主甲某要出賣出租房屋，告知承租人某乙，并要退租。某乙拒不接受，也不表示承買。于是甲某拒收房租。后該房被丙某買下，丙某要求某乙搬出，某乙不搬。于是某丙向人民法院起訴，此案應(yīng)如何處理？A、甲某與某丙買賣合同有效，某乙應(yīng)退租B、甲某與某丙買賣合同無效C、甲某與某丙買賣合同有效，某丙繼受甲某的出租人地位D、甲某與某丙買賣合同有效，但某丙不能繼受甲某的出租人地位【參考答案】：C【解析】：詳見《合同法》第163，229，230條規(guī)定。7、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》是國際貨物買賣中經(jīng)常使用的國際慣例，它對買賣雙方產(chǎn)生約束力的依據(jù)是：。A、依據(jù)沖突規(guī)范指引適用B、經(jīng)締約雙方當(dāng)事人各自國家選擇適用C、雙方當(dāng)事人在合同中選擇適用D、雙方當(dāng)事人在合同中未排除適用【參考答案】：C【解析】：國際商事慣例在性質(zhì)上屬于實體性規(guī)范，具有明確的權(quán)利和義務(wù)內(nèi)容后，但在適用效力上卻有別于國際條約和國際立法，它屬于任意性實體規(guī)范，國際商事慣例本身并不產(chǎn)生約束力，只有當(dāng)事人選擇適用時才對其有約束力。《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則2000》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不同，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》是締約國雙方當(dāng)事人在合同中未明示排除適用則適用。國際公約與國際慣例不同，國際商事慣例屬于任意性實體規(guī)范，它具有拘束力的惟一條件是當(dāng)事人選擇適用。8、A公司與B公司素有業(yè)務(wù)往來，因看好某地土特產(chǎn)的市場前景便一同投資進(jìn)行聯(lián)合購銷，由A公司組織貨源，B公司負(fù)責(zé)市場營銷。后因其中一筆貨物存在摻假情況，被工商局查處，貨物也被沒收了。B公司不服，單獨提起了行政訴訟。下列說法正確的是：（）A、由于A公司不愿起訴，只有征得該單位的同意，人民法院才能將其列為第三人參加訴訟B、由于A公司不愿起訴，人民法院可以視案件審理需要依職權(quán)通知A公司作為第三人參加訴訟C、既然A公司不是原告，而是作為第三人參加訴訟的，所以A公司在訴訟中無權(quán)主張撤銷工商局的沒收決定D、如果人民法院通知A公司作為第三人參加訴訟，而一審判決維持了工商局的處罰決定，即使B公司不上訴，A公司也可以自行提起上訴【參考答案】：D【解析】《行訴若干解釋》第24條。9、劉某，17歲，系某聾啞學(xué)校職工，因涉嫌盜竊罪被檢察院提起公訴。劉某的辯護(hù)人高某認(rèn)為劉某并非該案的犯罪人?？h人民法院經(jīng)審查，決定按照普通程序?qū)徖碓摪浮Ｏ铝心囊豁検欠ㄔ簺Q定按照普通程序?qū)徖碓摪傅囊罁?jù)？A、劉某系未成年人B、劉某系某聾啞學(xué)校職工C、辯護(hù)人高某認(rèn)為劉某無罪D、檢察院沒有建議適用簡易程序【參考答案】：C10、甲乙各牽一頭牛于一橋頭相遇。甲見狀即對乙叫道：“讓我先過，我的牛性子暴，牽你的牛躲一躲”。乙說“不怕”，繼續(xù)牽牛過橋，甲也牽牛上橋。結(jié)果二牛在橋上打架，乙的牛跌入橋下摔死。乙的損失應(yīng)由誰承擔(dān)？A、甲應(yīng)負(fù)全部賠償責(zé)任B、應(yīng)由乙自負(fù)責(zé)任C、雙方按各自的過錯程度承擔(dān)責(zé)任D、雙方均無過錯，按公平責(zé)任處理【參考答案】：C【解析】：混合過錯?！睹穹ㄍ▌t》第127條、第131條規(guī)。甲告知乙他牛的脾氣，乙說“不怕”。這說明乙己知道甲牛的脾氣，對甲?？赡軐?dǎo)致的損害有一個概括的認(rèn)識，所以乙對損害結(jié)果的發(fā)生，可以講是有過失的。另外甲也不能因為對乙講明牛的脾氣，而簡單地認(rèn)為已盡到對動物的管理職責(zé)。又從后來“牽牛上橋，二牛打架”的情節(jié)來看，甲有疏于管理之責(zé)。因此，甲也有過錯。受害人乙有過失，致害人甲有過錯，所以屬于混合過錯。根據(jù)《民法通則》第131條規(guī)定，應(yīng)用混合過錯來處理。故C應(yīng)當(dāng)選，可以排除A、B、D三項。段波老師提醒：由于《侵權(quán)責(zé)任法》的頒布，此題的法規(guī)基礎(chǔ)已經(jīng)不復(fù)存在，繼續(xù)糾纏這些題目徒增考生負(fù)擔(dān)，而且容易產(chǎn)生錯誤認(rèn)識，所以建議徹底放棄此題。段波老師的學(xué)法家園11、依據(jù)《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，財產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能已經(jīng)轉(zhuǎn)移、但原所有人尚未喪失所有權(quán)的是下列哪一項A、承包B、拍賣C、征用D、贈與【參考答案】：A【解析】：評析：《民法通則》第71條規(guī)定：財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。第72條規(guī)定：財產(chǎn)所有權(quán)的取得，不得違反法律規(guī)定。按照合同或者其他合法方式取得財產(chǎn)的，財產(chǎn)所有權(quán)從財產(chǎn)交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。第80條規(guī)定：國家所有的土地，可以依法由全民所有制單位使用，也可以依法確定由集體所有制單位使用，國家保護(hù)它的使用、收益權(quán)利；使用單位有管理、保護(hù)、合理利用的義務(wù)。公民、集體依法對集體所有的或者國家所有由集體使用的土地的承包經(jīng)營權(quán)，受法律保護(hù)。承包雙方的權(quán)利和義務(wù)，依照法律由承包合同規(guī)定。因此，只有選項A中的承包權(quán)由承包人占有、使用、收益，但不享有所有權(quán)。其他3個選項原所有權(quán)人均隨著財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移而喪失所有權(quán)。因此，選項A是正確的。12、甲與一女子有染，其妻乙生怨。某日，乙將毒藥拌入菜中意圖殺甲。因久等未歸且又懼怕法律制裁，乙遂打消殺人惡念，將菜倒掉。關(guān)于乙的行為，下列哪一選項是正確的?A、犯罪預(yù)備B、犯罪預(yù)備階段的犯罪中止C、犯罪未遂D、犯罪實行階段的犯罪中止【參考答案】：B【考點】犯罪形態(tài)【解析】所謂犯罪形態(tài)，是指故意犯罪的形態(tài)。過失犯罪不可能有預(yù)備階段和實施階段，行為人也無犯罪目的，因此沒有未完成形態(tài)。故意犯罪的形態(tài)是指在直接故意犯罪的過程中，由于受主客觀原因的影響而使犯罪在未完成之前就終止了的幾種形態(tài)。包括：預(yù)備形態(tài)、中止形態(tài)和未遂形態(tài)。對于犯罪的未完成形態(tài)，大家應(yīng)當(dāng)注意：(1)犯罪行為是否構(gòu)成既遂的標(biāo)準(zhǔn)是客觀標(biāo)準(zhǔn)而不是主觀標(biāo)準(zhǔn)。即一個犯罪行為是否構(gòu)成既遂，不是看它的犯罪結(jié)果是否達(dá)到了行為人的期望，而是看它的犯罪結(jié)果是否符合法律關(guān)于某罪的犯罪構(gòu)成的規(guī)定。其典型是危害公共安全罪?！缎谭ā返?16條規(guī)定：“破壞火車、汽車、電車、船只、航空器，足以使火車、汽車、電車、船只、航空器發(fā)生傾覆、毀壞危險，尚未造成嚴(yán)重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑?！薄缎谭ā返趌23條規(guī)定：“對飛行中的航空器上的人員使用暴力，危及飛行安全，尚未造成嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成嚴(yán)重后果的。處五年以上有期徒刑。”可見，對這類犯罪，只要足以造成危險狀態(tài)，該犯罪就是既遂，該危險到底有沒有變成現(xiàn)實在所不問。(2)要確定犯罪形態(tài)，先要劃分犯罪階段。之所以強(qiáng)調(diào)這一點，是因為根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定，直接故意犯罪分為兩個階段：預(yù)備階段和實行階段。根據(jù)《刑法》第22—24條之規(guī)定：“(第22條)為了犯罪。準(zhǔn)備工具、制造條件的，是犯罪預(yù)備。(第23條)已經(jīng)著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。(第24條)在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的，是犯罪中止?！笨梢钥吹剑悍缸镱A(yù)備形態(tài)只能發(fā)生在犯罪預(yù)備過程中；犯罪未遂形態(tài)只能發(fā)生在犯罪實行過程中。但是犯罪中止既可以發(fā)生在犯罪預(yù)備過程中，也可以發(fā)生在犯罪實行過程中，還可以發(fā)生在犯罪已經(jīng)結(jié)束，危害結(jié)果尚未發(fā)生時。即三個階段都可以成立中止；同時，在犯罪預(yù)備階段因為意志以外的因素(如被舉報)而使犯罪被迫停下來時，不成立犯罪未遂而成立犯罪預(yù)備。這是反復(fù)強(qiáng)調(diào)而考生易忘的內(nèi)容。這部分內(nèi)容理論性很強(qiáng)，同時法律規(guī)定還很細(xì)?？忌仨毤日莆绽碚撝R又牢記法律的具體規(guī)定。(3)不同犯罪形態(tài)的處罰原則、依據(jù)不同。注意“可以”、“應(yīng)當(dāng)”、“從輕”、“減輕”、“免除”的不同規(guī)定。本案中，乙已經(jīng)將毒藥拌人菜中，因此不再是犯意表示，而是進(jìn)入了犯罪預(yù)備階段。但其將毒藥拌人菜中的行為并不會對其丈夫的生命造成“現(xiàn)實、緊迫的危險”，因13、審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的？（）A、關(guān)押期間人工流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女B、關(guān)押期間自然流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女C、不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩D、不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死緩【參考答案】：C【考點】死刑適用的例外【解析】根據(jù)《刑法》第49條規(guī)定，審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑。這里的“不適用死刑”既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死刑緩期兩年執(zhí)行。1998年8月7日《最高人民法院關(guān)于對懷孕婦女在羈押期間自然流產(chǎn)審判時是否可以適用死刑問題的批復(fù)》規(guī)定，懷孕婦女因涉嫌犯罪在羈押期間自然流產(chǎn)后，又因同一事實被起訴、交付審判的，應(yīng)當(dāng)視為“審判的時候懷孕的婦女”，依法不適用死刑。根據(jù)該規(guī)定，是以起訴、審判的犯罪事實與被依法羈押的犯罪事實是否為“同一事實”為標(biāo)準(zhǔn)來判斷自然流產(chǎn)的婦女是否視為“審判時懷孕的婦女”。懷孕婦女在羈押期間做人工流產(chǎn)的，也依法不適用死刑。因此選項ABD均正確，只有選項C錯誤，答案應(yīng)當(dāng)選C。14、甲、乙兩國均為《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，A公司的營業(yè)地在甲國，B公司的營業(yè)地在乙國，下列何種事項屬于公約的適用范圍？A、AB公司之間簽訂的機(jī)床買賣合同的效力B、B公司購買A公司機(jī)床后，因該機(jī)床質(zhì)量瑕疵對B公司員工人身造成傷害而引起的產(chǎn)品責(zé)任C、B公司與營業(yè)地在乙國的甲國C公司簽訂的汽車買賣合同D、AB公司機(jī)床買賣合同的成立【參考答案】：D【解析】：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第4條規(guī)定，本公約只適用于銷售合同的訂立和賣方和買方因此種合同而產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。除非公約另有明文規(guī)定，與以下事項無關(guān)：（1）合同的效力，或其任何條款的效力，或任何慣例的效力；（2）合同對所銷售貨物的所有權(quán)可能產(chǎn)生的影響。故A選項錯誤?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第5條規(guī)定，本公約不適用于賣方對于貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責(zé)任。故B選項錯誤?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第1條規(guī)定，本公約適用于營業(yè)地在不同國家的當(dāng)事人之間所訂立的貨物銷售合同，故D選項正確,C選項錯誤。本題的應(yīng)選項為D。15、甲廠改擴(kuò)建工程急需一筆資金，為此甲廠與當(dāng)?shù)亟ㄐ泻炗喴环萁杩詈贤⒄埧h政府出面擔(dān)保。按規(guī)定，該縣政府能否提供擔(dān)保？A、可以擔(dān)保B、不能擔(dān)保C、如有足夠經(jīng)費可以擔(dān)保D、如建設(shè)銀行同意可以擔(dān)?！緟⒖即鸢浮浚築【解析】：參見《擔(dān)保法》第8條：國家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國政府或者國際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。16、根據(jù)《公司法》，單獨或合計持有股份有限公司以上股份的股東，有權(quán)向股東大會提出臨時提案A、百分之三B、百分之五C、百分之十D、百分之十五【參考答案】：A【解析】：第一百零三條【會議準(zhǔn)備工作】召開股東大會會議，應(yīng)當(dāng)將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開二十日前通知各股東；臨時股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開十五日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)于會議召開三十日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。單獨或者合計持有公司百分之三以上股份的股東，可以在股東大會召開十日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應(yīng)當(dāng)在收到提案后二日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項。股東大會不得對前兩款通知中未列明的事項作出決議。無記名股票持有人出席股東大會會議的，應(yīng)當(dāng)于會議召開五日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。17、個體運(yùn)輸戶某甲于2007年1月3日違章駕駛，被交通管理部門罰款200元，某甲不服，欲提起訴訟，則他最遲應(yīng)在哪一天提起（）A、2007年1月18日B、2007年2月3日C、2007年2月18日D、2007年4月3日【參考答案】：D【解析】本題考查行政訴訟的期限問題。根據(jù)《行政訴訟法》第39條規(guī)定：公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日3個月內(nèi)提出。18、下列有關(guān)法人民事行為能力的判斷，正確的是：A、法人民事行為能力范圍與其民事權(quán)利能力范圍不同B、法人一旦被申請宣告破產(chǎn)，民事行為能力即終止C、不同類型的法人，民事行為能力范圍不同D、法人民事行為能力起止時間與其民事權(quán)利能力起止時間不同【參考答案】：C【解析】：《民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。”可見法人的民事權(quán)利能力與民事行為能力是同時產(chǎn)生，同時消滅的，二者在范圍上也是一致的，法人能夠以自己的行為取得民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)，其范圍不超過其民事權(quán)利能力所限定的范圍。因此，AD項錯誤。|學(xué)/法/網(wǎng)|《民法通則》第46條規(guī)定：“企業(yè)法人終止，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告?！币虼耍ㄈ嗽诒恍嫫飘a(chǎn)后，只有在清算完畢，辦理注銷登記后，民事權(quán)利能力和行為能力才會終止，B項錯誤。《民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營?！币虼朔ㄈ说男袨槟芰﹄S其經(jīng)營范圍而變化，而且社團(tuán)法人財團(tuán)法人的行為能力也有區(qū)別，因此，C項正確。19、甲單位技術(shù)員A一直負(fù)責(zé)本單位的硫純化技術(shù)項目，后來被上級調(diào)到實驗條件更好的乙單位工作。A利用乙單位的先進(jìn)設(shè)備，將其在甲單位已取得階段性成果的硫純化項目完成。對于該項技術(shù)成果的歸屬，以下說法正確的是：（）A、甲單位與李某享有B、乙單位與李某享有C、甲單位與乙單位分享D、甲單位、乙單位與李某分享【參考答案】：C【解析】：本題考察職務(wù)技術(shù)成果變動后的分享《技術(shù)合同法解釋》第5條：“個人完成的技術(shù)成果，屬于執(zhí)行原所在法人或者其他組織的工作任務(wù)，又主要利用了現(xiàn)所在法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件的，應(yīng)當(dāng)按照該自然人原所在和現(xiàn)所在法人或者其他組織達(dá)成的協(xié)議確認(rèn)權(quán)益。不能達(dá)成協(xié)議的，根據(jù)對完成該項技術(shù)成果的貢獻(xiàn)大小由雙方合理分享?！?0、提單，是指可以用以證明海上貨物運(yùn)輸合同或貨物已由承運(yùn)人接管或裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。根據(jù)提單是否有批注，可以分為。A、記名提單、不記名提單和指示提單B、清潔提單和不清潔提單C、倒簽提單和預(yù)借提單D、直達(dá)提單、轉(zhuǎn)船提單和聯(lián)運(yùn)提單【參考答案】：B【解析】：本題考點是提單的分類。根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，對提單有不同的分類。以貨物是否裝船分為已裝船提單和收貨待運(yùn)提單。技收貨人抬頭分為記名提單、不記名提單和指示提單。以提單是否有批注分為清潔提單和不清潔提單。按運(yùn)輸方式分為直達(dá)提單、轉(zhuǎn)船提單和聯(lián)運(yùn)提單。按運(yùn)費支付時間分為運(yùn)費預(yù)付提單和運(yùn)費到付提單。按實際裝船日期和信用證要求裝運(yùn)日期的關(guān)系分為倒簽提單與預(yù)借提單。故選B。21、甲預(yù)謀拍攝乙與賣淫女的裸照，迫使乙交付財物。一日，甲請乙吃飯，叫賣淫女丙相陪。飯后，甲將乙、丙送上車。乙、丙剛到乙宅，乙便被老板電話叫走，丙亦離開。半小時后，甲持相機(jī)闖入乙宅發(fā)現(xiàn)無人，遂拿走了乙的3萬元現(xiàn)金。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？A、搶劫未遂與盜竊既遂B、搶劫既遂與盜竊既遂的想象競合C、敲詐勒索預(yù)備與盜竊既遂D、敲詐勒索未遂與盜竊既遂的想象競合【參考答案】：C22、孫某在某區(qū)經(jīng)營自制熟食已經(jīng)有一段時問，因其所作熟食味道獨特，食客頗眾。但區(qū)衛(wèi)生局接到舉報稱孫某在所制熟食中加入了“鴉片”，遂決定對孫某展開調(diào)查。孫某得知后，欲起訴衛(wèi)生局。以下說法哪個是正確的?（）A、衛(wèi)生局要調(diào)查孫某的決定行為是尚未成熟的行為，未對孫某產(chǎn)生實際影響，因此是不可訴的，由其引發(fā)的爭議不屬于行政訴訟的受案范圍B、因為即將進(jìn)行的調(diào)查行為以及可能的處理行為均會損害到孫某的合法權(quán)益，若等到損害發(fā)生，就會無法彌補(bǔ)，因此應(yīng)允許孫某起訴衛(wèi)生局的決定，該案件屬于行政訴訟的受案范圍C、因決定行為是衛(wèi)生局的內(nèi)部行為，因此是不可訴的D、因決定行為影響了孫某的名譽(yù)，是侵害人身權(quán)的具體行政行為，屬于行政訴訟的受案范圍【參考答案】：C【解析】《行訴解釋》第1條第6項規(guī)定對公民、法人或其他組織權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為，不屬于受案范圍。23、王某、張某和李某于2006年3月設(shè)立一合伙企業(yè)，合伙協(xié)議約定2006年8月31日前繳付出資，王某超出約定期限遲遲不繳付出資，張某和李某決定將王某除名，下列說法正確的是：()A、張某和李某作出書面除名決定之日起，王某退伙B、2006年9月1日，王某退伙C、張某和李某發(fā)出書面除名通知之日起，王某退伙D、王某接到書面除名通知之日起，王某退伙【參考答案】：D【解析】：《合伙企業(yè)法》第49條第1、2款規(guī)定，合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決議將其除名：(1)未履行出資義務(wù)；(2)因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失；(3)執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當(dāng)行為；(4)發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由。對合伙人的除名決議應(yīng)當(dāng)書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。所以D選項正確。24、個體工商戶蔣某掛靠于集體企業(yè)富生礦業(yè)公司，從事鐵礦的開采業(yè)務(wù)。蔣某與新華鋼鐵公司簽訂鐵礦石購銷合同，約定1999年內(nèi)，蔣某每月分三次向新華鋼鐵公司供應(yīng)鐵礦石2000噸。因蔣某未能及時向新華鋼鐵公司供貨，新華鋼鐵公司（）向法院起訴A、只能以蔣某為被告B、只能以富生礦業(yè)公司為被告C、應(yīng)以蔣某與富生礦業(yè)公司為共同被告D、可以選擇蔣某或者富生礦業(yè)公司為被告【參考答案】：C【解析】：掛靠中的訴訟當(dāng)事人地位的確定.根據(jù)《民訴意見》第43條，個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。25、在下列選項中，不存在國際私法中所謂先決問題的是哪項？A、在涉外離婚案件中，判斷夫妻關(guān)系是否有效成立的問題B、在確定婚姻關(guān)系是否成立有效案件中，判斷再婚者是否獨身的問題C、在涉外侵權(quán)案件中，判斷當(dāng)事人是否有主觀過錯的問題D、在涉外繼承案件中，判斷繼承關(guān)系是否合法有效的問題【參考答案】：C【解析】：由于是否具備主觀過錯一般是認(rèn)定侵權(quán)的構(gòu)成要件之一，因此它不是獨立于侵權(quán)的問題，也就不是先決問題。26、某法院判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑四年。犯盜竊罪處有期徒刑九年，合并執(zhí)行有期徒刑十一年。趙某提出上訴。中級法院經(jīng)審理認(rèn)為，判處刑罰不當(dāng)。犯詐騙罪應(yīng)處有期徒刑五年。犯盜竊罪應(yīng)處有期徒刑八年。根據(jù)上訴不加刑原則。下列哪一做法是正確的?(2010年試卷二第36題)A、以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)回原審法院重新審理B、直接改判兩罪刑罰，分別為五年和八年，合并執(zhí)行十二年C、直接改判兩罪刑罰。分別為五年和八年，合并執(zhí)行仍為十一年D、維持一審判決【參考答案】：D【考點】上訴不加刑原則【解析】所謂上訴不加刑原則，是指第二審人民法院審判被告人一方上訴的案件不得以任何理由加重被告人刑罰的一種審判原則?！缎淌略V訟法》第190條規(guī)定：“第二審人民法院審判被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬上訴的案件，不得加重被告人的刑罰。人民檢察院提出抗訴或者自訴人提出上訴的，不受前款規(guī)定的限制?！边@是我國關(guān)于上訴不加刑原則在法律上的體現(xiàn)。針對上訴不加刑原則適用的具體情形，《刑訴解釋》第257條進(jìn)一步作出了明確的規(guī)定，其中第(3)項規(guī)定：“對被告人實行數(shù)罪并罰的，不得加重決定執(zhí)行的刑罰.也不能在維持原判決決定執(zhí)行的刑罰不變的情況下。加重數(shù)罪中某罪的刑罰?！北绢}中，一審判決趙某犯詐騙罪處有期徒刑4年，犯盜竊罪處有期徒刑9年，合并執(zhí)行有期徒刑11年，根據(jù)前述規(guī)定，二審法院既不得加重決定執(zhí)行的刑罰，即有期徒刑11年，也不能在維持原判決執(zhí)行的刑罰不變的情況下，加重詐騙罪或盜竊罪的刑罰。選項B將詐騙罪的刑罰從有期徒刑4年加重為有期徒刑5年，并且合并執(zhí)行的刑罰12年也比原判決重，因此錯誤。選項C雖然沒有加重決定執(zhí)行的刑罰，仍為11年，但是加重了其中詐騙罪的刑罰，由4年改為5年。因此也不符合法律規(guī)定，該選項錯誤。《刑訴解釋》第259條第(5)項規(guī)定：“對事實清楚、證據(jù)充分，但判處的刑罰畸輕，或者應(yīng)當(dāng)適用附加刑而沒有適用的案件，不得撤銷第一審判決。直接加重被告人的刑罰或者適用附加刑，也不得以事實不清或者證據(jù)不足發(fā)回第一審人民法院重新審理。必須依法改判的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判?！北绢}中，二審法院經(jīng)過審理后，只是認(rèn)為判處刑罰不當(dāng)，其中包括對詐騙罪的刑罰畸輕，麗非事實不清或證據(jù)不足。因此不得以事實不清、證據(jù)不足為由發(fā)圓原審法院重新審理，而只能維持一審判決，針對其中量刑不當(dāng)?shù)那闆r，只能通過之后的審判監(jiān)督程序加以解決。然而，從嚴(yán)格意義上來說，本題沒有正確答案。上訴程序是因被告人或檢控機(jī)關(guān)對初審判決或裁定不服提出異議要求重新審判而發(fā)生，因此上訴程序的首要功能就是糾錯功能，沒有糾錯功能就沒有必要建立上訴程序，只是為了更好地維護(hù)原審被告人的合法權(quán)益。二審法院的審判要受到上訴不加刑原則的制約。但這一原則是要求不得加重被告人的刑罰，而不是即使原判刪罰過重，也不得予以減輕，否則二審應(yīng)有的糾錯功能便無從談起。因此，本案中，當(dāng)二審法院經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)原判判處的盜竊罪的刑罰過重時，應(yīng)予27、下列關(guān)于訴訟時效和除斥期間的異同不正確的是：A、請求權(quán)適用訴訟時效，形成權(quán)適用除斥期間B、訴訟時效和除斥期間屆滿后，實體權(quán)利都消滅C、訴訟時效是可變期間，除斥期間是不變期間D、除斥期間一般自權(quán)利成立時起算，訴訟時效期間一般自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之時起算【參考答案】：B【解析】：訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利即喪失請求人民法院依法保護(hù)其民事權(quán)利的法律制度。除斥期間，又稱預(yù)定期間，是指法律規(guī)定某種權(quán)利預(yù)定存在的期間，權(quán)利人在此期間不行使權(quán)利，預(yù)定期間屆滿，便發(fā)生該權(quán)利消滅的法律后果。訴訟時效和除斥期間有諸多不同：（1）構(gòu)成要件不同。訴訟時效需要同時具備兩個要件，即法定期間的經(jīng)過和權(quán)利人不行使權(quán)利的事實狀態(tài)，權(quán)利人行使權(quán)利，則訴訟時效中斷，重新計算；除斥期間只需一個要件，即法定期間的經(jīng)過，權(quán)利人行使權(quán)利也不發(fā)生期間中斷。（2）適用對象不同。訴訟時效適用于請求權(quán)；除斥期間一般適用于形成權(quán)。（3）法律效力不同。訴訟時效屆滿之后，實體權(quán)利本身并不因此消滅，權(quán)利人喪失的是勝訴權(quán)；除斥期間屆滿，權(quán)利人喪失實體權(quán)利。（4）期間性質(zhì)不同。訴訟時效是可變期間，適用中止、中斷和延長的規(guī)定；除斥期間是不變期間，不適用中止、中斷和延長的規(guī)定。由以上分析可知，ACD選項正確，B選項不正確，本題應(yīng)選B選項。28、甲向乙借款20萬元，以其價值10萬元的房屋、5萬元的汽車作為抵押擔(dān)保，以1萬元的音響設(shè)備作質(zhì)押擔(dān)保，同時還由丙為其提供保證擔(dān)保。其間汽車遇車禍損毀，獲保險賠償金3萬元。如果上述擔(dān)保均有效，丙應(yīng)對借款本金在多大數(shù)額內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任?A、7萬元B、6萬元C、5萬元D、4萬元【參考答案】：B【解析】：[參考答案]B[測試點]保證責(zé)任?！窘馕觥浚罕绢}可以分為兩個步驟來解答：第一，汽車遇車禍損毀前，丙應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的數(shù)額。汽車遇車禍損毀前，甲物的擔(dān)?？傔_(dá)16萬元，故丙應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的數(shù)額是4萬元。第二，汽車遇車禍損毀后，丙應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的數(shù)額。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用{中華人民共和國擔(dān)保法)若干問題的解釋》第38條的規(guī)定，同一債權(quán)既有保證又有物的擔(dān)保的，物的擔(dān)保合同被確認(rèn)無效或者被撤銷，或者擔(dān)保物因不可抗力的原因滅失而沒有代位物的，保證人仍應(yīng)當(dāng)按合同的約定或者法律的規(guī)定承擔(dān)保證責(zé)任。汽車遇車禍損毀后，保險賠償金3萬元應(yīng)當(dāng)作為代位物成為甲物的擔(dān)保，此時甲物的擔(dān)?？傔_(dá)14萬元，故丙應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任的數(shù)額是6萬元。故選項B正確。29、中國甲公司與日本乙公司擬共同設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)。在擬訂的下列合同條款中，哪一條是違法的?A、合營企業(yè)的注冊資本用美元表示B、中方用以出資的土地使用權(quán)，其作價在合營期間不得調(diào)整C、合營企業(yè)編制的財務(wù)與會計報告以美元為計算和表示單位D、合營企業(yè)注冊資本的增加或減少的決議須經(jīng)董事會一致通過【參考答案】：C【解析】：[詳解]根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第七十四條：“合營企業(yè)原則上采用人民幣作為記賬本位幣，經(jīng)合營各方商定，也可以采用某一種外國貨幣作為記賬本位幣?！钡谄呤鍡l：“合營企業(yè)的賬目，除按記賬本位幣記錄外，對于現(xiàn)金、銀行存款、其他貨幣款項以及債權(quán)債務(wù)、收益和費用等，與記賬本位幣不一致時，還應(yīng)當(dāng)按實際收付的貨幣記賬。以外國貨幣作為記賬本位幣的合營企業(yè)，其編報的財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)折算為人民幣。因匯率的差異而發(fā)生的折合記賬本位幣差額，作為匯兌損益列賬。記賬匯率變動，有關(guān)外幣各賬戶的賬面余額，于年終結(jié)賬時，應(yīng)當(dāng)按照中國有關(guān)法律和財務(wù)會計制度的規(guī)定進(jìn)行會計處理?！彼赃xC。又根據(jù)該條例第三十三條：“下列事項由出席董事會會議的董事一致通過方可作出決議：(一)合營企業(yè)章程的修改；(二)合營企業(yè)的中止、解散；(三)合營企業(yè)注冊資本的增加、減少；(四)合營企業(yè)的合并、分立。其他事項，可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則作出決議?！彼圆贿xD。第十八條：“合營企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。合營企業(yè)的注冊資本一般應(yīng)當(dāng)以人民幣表示，也可以用合營各方約定的外幣表示?！彼圆贿xA。第四十五條：“合營企業(yè)所需場地的使用權(quán)，已為中國合營者所擁有的，中國合營者可以將其作為對合營企業(yè)的出資，其作價金額應(yīng)當(dāng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的使用費相同?！钡谒氖藯l：“場地使用費在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整。以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。場地使用費作為中國合營者投資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。”所以不選B。30、按照我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，關(guān)于法庭審理活動先后順序的排列，下列哪一選項的組合是正確的？①宣讀勘驗筆錄；②公訴人發(fā)表公訴詞；③訊問被告人；④詢問證人、鑒定人；⑤出示物證；⑥被告人最后陳述。A、②③⑤④①⑥B、③④⑤①②⑥C、②④⑤①⑥③D、③④①⑤②⑥【參考答案】：B31、下列哪種行為可以構(gòu)成玩忽職守罪？A、在安全事故發(fā)生后，負(fù)有報告職責(zé)的人員不報或者謊報情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴(yán)重的B、國有公司工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成國有公司破產(chǎn)，致使國家利益遭受重大損失的C、負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，造成人身傷亡的嚴(yán)重后果的D、負(fù)有管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員發(fā)現(xiàn)他人非法從事天然氣開采、加工等違法活動而不予查封、取締，致使國家和人民利益遭受重大損失的【參考答案】：D32、甲與乙均系8歲兒童，同在一所學(xué)校上小學(xué)二年級。二人在下課后游玩時，甲扔一石頭打中乙的右眼。乙的父親為此花醫(yī)療費2萬元。經(jīng)查，甲住在其姑母丙家，甲的父親丁在外地工作。丙、丁訂有協(xié)議：丙安排甲上學(xué)，照顧生活，對王某的一切行為都要負(fù)責(zé)；丁每月付給丙300元。下列有關(guān)論述不正確的有：()。A、丁將監(jiān)護(hù)職責(zé)全部委托給丙，丙取得監(jiān)護(hù)資格，丁喪失監(jiān)護(hù)資格B、乙的父親起訴時應(yīng)要求丁承擔(dān)賠償責(zé)任C、丁承擔(dān)賠償責(zé)任后，依丙、丁之間的約定，丙應(yīng)承擔(dān)損失D、設(shè)丙確有過錯，則丙應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任【參考答案】：A【解析】：《民通意見》第22條：“監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)，但另有約定的除外；被委托人確有過錯的，負(fù)連帶責(zé)任?！币来耍槐O(jiān)護(hù)人甲造成他人傷害，應(yīng)當(dāng)仍由其監(jiān)護(hù)人丁承擔(dān)，而后丙丁可根據(jù)兩人之間的約定，再由丙承擔(dān)最終責(zé)任。此外，被委托人丙若有過錯，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。33、因下列哪一民事糾紛引發(fā)的爭議，其訴訟時效為1年：（）A、因受欺詐要求撤銷合同B、寄存物被毀損或者丟失C、出售質(zhì)量不合格的商品未聲明，造成他人財產(chǎn)損害的侵權(quán)賠償D、拖欠借款不還【參考答案】：B【解析】：評析：【考點】特別時效【解析】A雖然是1年，但卻是形成權(quán)的除斥期間，不是訴訟時效。C是產(chǎn)品責(zé)任，適用2年的時效，若造成人身損害的侵權(quán)賠償才是1年。D是一般時效，2年。34、國家機(jī)關(guān)工作人員李某多次利用職務(wù)之便向境外間諜機(jī)構(gòu)提供涉及國家機(jī)密的情報，同事趙某發(fā)現(xiàn)其行跡后決定寫信揭發(fā)李某。關(guān)于趙某行為的性質(zhì)，下列哪一選項是正確的？（）。A、控告B、告訴C、舉報D、報案【參考答案】：C35、某派出所以擾亂公共秩序為由扣押了高某的拖拉機(jī)。高不服，以派出所為被告提起行政訴訟。訴訟中，法院認(rèn)為被告應(yīng)是縣公安局，要求變更被告，高不同意。法院下列哪種做法是正確的？A、以派出所為被告繼續(xù)審理本案B、以縣公安局為被告審理本案C、裁定駁回起訴D、裁定終結(jié)訴訟【參考答案】：C36、小甲和小乙同為6歲。某日放學(xué)后，兩人覺得無聊，便相約到山上采摘野果子。由于山比較陡峭且碎石特別多，兩人上山時每踩一步都踩下不少碎石滾下山去。農(nóng)民丙剛好在山下的田里耕種，被從山上滾下來的石頭砸傷，花去醫(yī)療費5000元。請問，5000元由誰承擔(dān)。A、小甲之監(jiān)護(hù)人承擔(dān)B、小乙的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)C、小甲的監(jiān)護(hù)人與小乙的監(jiān)護(hù)人共同承擔(dān)D、由于小甲與小乙都是未成年人，應(yīng)由丙自己承擔(dān)【參考答案】：C【解析】：《民法通則》第130條規(guī)定：二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任?！度松頁p害賠償司法解釋》第4條規(guī)定：二人以上共同實施危及他人人身安全的行為并造成損害后果，不能確定實際侵害行為人的，應(yīng)當(dāng)依照民法通則第一百三十條規(guī)定承擔(dān)連帶責(zé)任。共同危險行為人能夠證明損害后果不是由其行為造成的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。本題中，從山上滾下的石頭很難判斷是小甲還是小乙踩下來的，但雙方都踩下一些石頭，構(gòu)成共同危險行為，應(yīng)共同承擔(dān)損害賠償責(zé)任。由于小甲與小乙都是未成年人，應(yīng)由其監(jiān)護(hù)人承擔(dān)。C為正確答案37、26、自然人的民事權(quán)利能力。A、始于出生B、始于年滿18周歲C、始于結(jié)婚D、始于具有勞動能力【參考答案】：A【解析】：評析：本題涉及自然人享有民事權(quán)利能力的起始時間問題。根據(jù)《民法通則》第9條規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力始于出生。年滿18周歲為自然人享有完全民事行為能力的時間。男年滿22周歲，女年滿20周歲才具有結(jié)婚的行為能力。年滿16周歲為自然人享有勞動權(quán)的時間界限。本題的選項為A。38、被告人甲犯數(shù)罪被判死刑，甲向辯護(hù)人咨詢死刑復(fù)核程序的有關(guān)情況，辯護(hù)人對此作出的下列哪一答復(fù)符合法律及司法解釋的規(guī)定?(2010年試卷二第37題)A、應(yīng)當(dāng)調(diào)查甲的人際關(guān)系B、應(yīng)當(dāng)為甲指定辯護(hù)人C、應(yīng)當(dāng)審查甲犯罪的情節(jié)、后果及危害程度D、應(yīng)當(dāng)開庭審理并通知檢察院派員出庭【參考答案】：C【考點】死刑復(fù)核程序【解析】死刑復(fù)核程序是指有權(quán)的人民法院對判處死刑的案件進(jìn)行復(fù)核，以決定是否核準(zhǔn)死刑判決和執(zhí)行死刑所應(yīng)當(dāng)遵循的特別程序?！缎淌略V訟法》第199條規(guī)定：“死刑由最高人民法院核準(zhǔn)?！钡?01條規(guī)定：“中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的案件，由高級人民法院核準(zhǔn)?！薄缎淌略V訟法》第202條規(guī)定：“最高人民法院復(fù)核死刑案件。高級人民法院復(fù)核死刑緩期執(zhí)行的案件，應(yīng)當(dāng)由審判員三人組成合議庭進(jìn)行?！钡?，死刑復(fù)核的方式并不是采用開庭審理的方式，而是按照提審被告人、審查核實案卷材料后制作審查報告、對案件作出處理決定的程序進(jìn)行的。因此，選項D錯誤?！缎淘V解釋》第283條規(guī)定：“復(fù)核死刑(死刑緩期二年執(zhí)行)案件，應(yīng)當(dāng)全面審查以下內(nèi)容：（一）被告人的年齡，有無責(zé)任能力，是否正在懷孕的婦女；(=)原審判決認(rèn)定的主要事實是否清楚，證據(jù)是否確實、充分；(三)犯罪情節(jié)、后果及危害程度；(四)原審判決適用法律是否正確。是否必須判處死刑，是否必須立即執(zhí)行；(五)有無法定、酌定從輕或者減輕處罰的情節(jié)；(六)其他應(yīng)當(dāng)審查的情況。”選項C屬于上述第3項內(nèi)容，選項A中“甲的人際關(guān)系”不屬于上述人民法院應(yīng)當(dāng)審查的范圍，因此選項A錯誤，選項C正確。關(guān)于選項B，我國《刑事訴訟法》及相關(guān)司法解釋沒有對律師參與死刑復(fù)核程序問題作出明確的規(guī)定，對律師參與死刑復(fù)核程序問題最早的文字規(guī)定是最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部2007年3月9日發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步嚴(yán)格依法辦案確保辦理死刑案件質(zhì)量的意見》第40條的規(guī)定：“死刑案件復(fù)核期間，被告人委托的辯護(hù)人提出聽取意見要求的，應(yīng)當(dāng)聽取辯護(hù)人的意見，并制作筆錄附卷。辯護(hù)人提出書面意見的，應(yīng)當(dāng)附卷。”據(jù)此，該意見只規(guī)定應(yīng)當(dāng)聽取被告人委托辯護(hù)人的辯護(hù)意見，而沒有規(guī)定被告人是否享有獲得指定辯護(hù)的權(quán)利。因此，到目前為止，我國并沒有就死刑復(fù)核程序中的指定辯護(hù)進(jìn)行規(guī)定，因此選項B沒有法律依據(jù)。但值得提及的是，近些年來，無論是理論界還是司法實務(wù)界，呼吁對死刑案件實行律師強(qiáng)制辯護(hù)制度的聲音都越來越高?！缎淌略V訟法》第34條第3款規(guī)定：“被告人可能被判處死刑而沒有委托辯護(hù)人的，人民法院應(yīng)當(dāng)指定承擔(dān)法律援助義務(wù)的律師為其提供辯護(hù)?！睂τ谠摋l款的規(guī)定是否適用于死刑案件第二審程序的問題，最高人民法院發(fā)布的《關(guān)于第二審人民法院審理死刑上訴案件被告人沒有委托辯護(hù)人的是否應(yīng)為其指定辯護(hù)人問題的批復(fù)》中。對此作出39、長沙市人民檢察院受理長沙市公安局移送的案件后，經(jīng)審查認(rèn)為按照管轄規(guī)定應(yīng)當(dāng)由岳陽市人民檢察院起訴。長沙市人民檢察院應(yīng)當(dāng)如何處理？（）。A、將案件退回公安機(jī)關(guān)處理B、繼續(xù)審查完畢并作出是否起訴的決定C、將案件移送岳陽市人民檢察院審查起訴D、作出不起訴決定，再移送岳陽市人民檢察院【參考答案】：C【解析】《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第248條第2款規(guī)定：“人民檢察院受理同級公安機(jī)關(guān)移送審查起訴的案件，經(jīng)審查認(rèn)為屬于上級人民法院管轄的第一審案件時，應(yīng)當(dāng)寫出審查報告，連同案卷材料報送上一級人民檢察院，同時通知移送審查起訴的公安機(jī)關(guān)；認(rèn)為屬于同級其他人民法院管轄的第一審案件時，應(yīng)當(dāng)寫出審查報告，連同案卷材料移送有管轄權(quán)的人民檢察院或者報送共同的上級人民檢察院指定管轄，同時通知移送審查起訴的公安機(jī)關(guān)?！睋?jù)此，本題中長沙市人民檢察院的正確作法是將案件移送岳陽市人民檢察院審查起訴，故本題正確答案為C。40、下列哪一項不符合我國《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》的規(guī)定？A、對于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請文件之日起6個月內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的書面決定B、對于銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的變更、終止，以及業(yè)務(wù)范圍和增加業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)品種，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請文件之日起3個月內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的書面決定C、對于審查董事和高級管理人員的任職資格，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請文件之日起3個月內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的書面決定D、如果法院裁定駁回承認(rèn)的申請，小喬可以對該裁定提出上訴【參考答案】：C【解析】：《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第22條規(guī)定：“國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限，對下列申請事項作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的書面決定；決定不批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由：（一）銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的設(shè)立，自收到申請文件之日起六個月內(nèi)；（二）銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的變更、終止，以及業(yè)務(wù)范圍和增加業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的業(yè)務(wù)品種，自收到申請文件之日起三個月內(nèi)；（三）審查董事和高級管理人員的任職資格，自收到申請文件之日起三十日內(nèi)?！庇纱丝芍?，AB選項符合法律規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)選。對于審查董事和高級管理人員的任職資格，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到申請文件之日起30日內(nèi)作出批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)的書面決定，所以C選項不符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)選。第26條規(guī)定：“國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對中國人民銀行提出的檢查銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)的建議，應(yīng)當(dāng)自收到建議之日起三十日內(nèi)予以回復(fù)?！庇纱丝芍珼選項符合法律規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)選。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、某股份有限公司因進(jìn)行技術(shù)改造需要一筆資金，就以其享有的一項實用新型專利權(quán)作為質(zhì)押，向銀行申請了200萬元人民幣的貸款，在簽訂了貸款合同和質(zhì)押合同后，雙方即向有關(guān)部門辦理了出質(zhì)登記手續(xù)。則以下說法正確的是：A、該質(zhì)押合同自合同成立時生效B、該質(zhì)押合同自該公司向銀行交付專利證書時生效C、質(zhì)押合同生效后，該公司不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用該項專利權(quán)D、質(zhì)押合同生效后，該公司可以轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用該項專利權(quán)，但是應(yīng)當(dāng)經(jīng)過銀行同意【參考答案】：A,D【解析】：本題考察以商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)出質(zhì)時質(zhì)押合同的生效時間以及出質(zhì)人的權(quán)利?！段餀?quán)法》第227條“以注冊商標(biāo)專用權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)等知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同。質(zhì)權(quán)自有關(guān)主管部門辦理出質(zhì)登記時設(shè)立。知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)出質(zhì)后，出質(zhì)人不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的除外。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用出質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)所得的價款，應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償債務(wù)或者提存?！蓖瑫r又根據(jù)《合同法》第44條規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。所以AD正確。3、甲有限公司是從事食品生產(chǎn)經(jīng)營的外資企業(yè)。乙是其設(shè)在中國上海的分支機(jī)構(gòu)。以下關(guān)于甲公司與乙的說法正確的有哪些?（）。A、甲公司可以取得中國法人資格，而乙不能取得中國法人資格B、甲公司有注冊資本，乙有經(jīng)營資金而無注冊資本C、甲公司的舉辦者可以是外國的自然人，也可以是法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織D、乙無權(quán)在我國境內(nèi)從事經(jīng)營活動，而甲有權(quán)從事經(jīng)營活動【參考答案】A,B,C【考點】外資企業(yè)和外資企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)的區(qū)別【解析】根據(jù)《外資企業(yè)法》第8條的規(guī)定，外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格；而根據(jù)民法的一般原理，企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)不能取得法人資格，故A正確。根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外資企業(yè)進(jìn)行注冊資本的登記；法律對企業(yè)的分支機(jī)構(gòu)沒有注冊資本要求，但須有經(jīng)營資金，故B正確。根據(jù)《外資企業(yè)法》的規(guī)定，外資企業(yè)的舉辦者可以是外國的自然人、法人或者其他經(jīng)濟(jì)組織，故C正確。無論外資企業(yè)還是其分支機(jī)構(gòu)，都有權(quán)從事經(jīng)營活動，故D不正確4、甲女與乙男系夫妻，婚后生一女，后因乙男準(zhǔn)備出國，加之性格、生活習(xí)慣不同，平時多有爭吵，致使感情不和，最終導(dǎo)致雙方感情徹底破裂。雙方雖然準(zhǔn)備協(xié)議離婚，但因?qū)﹄p方共有財產(chǎn)的分配及處理存在分歧，故甲女訴諸法院，要求離婚、取得對子女的撫養(yǎng)權(quán)并請求分得雙方共同財產(chǎn)的2／3。在法庭調(diào)查時，甲女向人民法院提供了雙方共有財產(chǎn)的清單并附具相關(guān)證據(jù)。對此，乙男則認(rèn)為，該財產(chǎn)清單中的寶馬轎車、兩件清代古董及1幀字畫系其婚前財產(chǎn)，不應(yīng)作為婚后雙方共有財產(chǎn)予以拆分。人民法院經(jīng)審理查明：寶馬轎車有婚前個人財產(chǎn)公證書；兩件古董經(jīng)甲女承認(rèn)定為乙男婚前個人財產(chǎn)；一幀字畫有乙男婚前從甲處所購，并有購畫發(fā)票為證。下列敘述正確的有A、寶馬轎車為乙男個人婚前財產(chǎn)，乙男無須舉證B、兩件古董為乙男個人婚前財產(chǎn)，乙男無須舉證C、一幀字畫為乙男個人婚前財產(chǎn)，乙男無須舉證D、寶馬轎車、兩件古董、一幀字畫，乙男主張個人婚前財產(chǎn)的，應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任【參考答案】：A,B,C【解析】：本題涉及舉證責(zé)任的免除問題。依《民訴意見》第75條規(guī)定，一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人陳述的案件事實或提出的訴訟請求，明確表示承認(rèn)的；眾所周知的事實和自然規(guī)律及定理；根據(jù)法律規(guī)定或已知事實能推定出的另一事實；已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確定的事實；已為有效公證書所證明的事實，當(dāng)事人無須舉證。故本題選項為ABC。5、國家基于下列哪些原因之一，可以限制國際服務(wù)貿(mào)易？A、為維護(hù)國家安全或者社會公共利益B、違反我國承擔(dān)的國際義務(wù)的C、為建立或者加快建立國內(nèi)特定的服務(wù)行業(yè)D、為保障國家外匯收支平衡【參考答案】：A,C,D【解析】：詳見《對外貿(mào)易法》第24條：國家基于下列原因之一，可以限制國際服務(wù)貿(mào)易：（一）為維護(hù)國家安全或者社會公共利益；（二）為保護(hù)生態(tài)環(huán)境；（三）為建立或者加快建立國內(nèi)特定的服務(wù)行業(yè)；（四）為保障國家外匯收支平衡；（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他限制。6、下列各項中能引起訴訟時效中斷的是：A、發(fā)生不可抗力B、向仲裁機(jī)構(gòu)申請仲裁C、向人民調(diào)解委員會提出請求D、向債務(wù)人提出請求【參考答案】：B,C,D【解析】：解題要點：選項A中的事由屬于訴訟時效中止的事由。選項B、選項C中的行為都是起訴的一種特殊形式。7、中國A公司與日本B公司訂立一筆國際貨物買賣合同，約定一切爭議適用法國法，當(dāng)運(yùn)送該批貨物的臺灣籍貨輪偏水號途經(jīng)太平洋公海水域時，與意大利籍貨輪C號相撞。偏水號為了避免沉沒而自動擱淺，后被C拖入上海港碼頭，經(jīng)過維修偏水號到達(dá)中國大連目的港。經(jīng)查，該批貨物投保了一切險，且因海上風(fēng)暴使部分貨物遭受濕損。下列關(guān)于該案法律適用問題的說法哪些是不正確的？A、如果關(guān)于國際貨物買賣合同的爭議在中國法院審理，適用法國法B、如果關(guān)于船舶碰撞問題的爭議在中國法院審理，適用中國法C、如果關(guān)于國際貨物買賣合同的爭議在中國法院審理，適用中國法或日本法D、如果關(guān)于船舶碰撞問題的爭議在中國法院審理，適用中國臺灣地區(qū)法律或意大利法【參考答案】：C,D【解析】：國際合同的簽定一般依當(dāng)事人意思自治原則，而在公海上發(fā)生的船舶碰撞賠償適用法院地法。8、甲、乙為夫妻，甲因經(jīng)商而暴富，遂公開養(yǎng)起二奶，并在外拈花惹草。甲、乙因此感情不和，乙為此得了憂郁癥，乙提出離婚。在離婚訴訟中，乙的下列訴訟請求應(yīng)予支持的有：（）A、對甲請求損害賠償B、對其二奶提起損害賠償C、提出多分割共有財產(chǎn)D、對甲提出精神損害賠償【參考答案】A,C,D【解析】本題涉及離婚時無過錯方的損害賠償請求權(quán)和分割共有財產(chǎn)時的照顧權(quán)問題。依照《婚姻法》第46條之規(guī)定，夫妻一方在離婚時，夫妻一方存在與他人同居事實的，夫妻他方可請求損害賠償，但該賠償只能向有過錯的夫妻一方請求，不能向第三人請求。該損害賠償既包括財產(chǎn)損害賠償，也包括人身傷害和精神損害賠償。依照《婚姻法》第12條之規(guī)定，夫妻離婚分割共有財產(chǎn)時應(yīng)照顧無過錯方的利益。因此，本題正確選項為ACD。9、金某因胃部腫瘤在某腫瘤醫(yī)院進(jìn)行了手術(shù)。術(shù)后身體倍感不適，到醫(yī)院檢查，醫(yī)院對其進(jìn)行了第二次手術(shù)，結(jié)果在其體內(nèi)取出了第一次手術(shù)使用時的紗布。金某因此向法院起訴要求該腫瘤醫(yī)院承擔(dān)其醫(yī)療過失責(zé)任。對雙方舉證責(zé)任的承擔(dān)，下列說法正確的是：（）。A、金某應(yīng)對其受到的損害承擔(dān)舉證責(zé)任B、醫(yī)院應(yīng)對其不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任C、醫(yī)院應(yīng)對醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任D、金某應(yīng)對醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系承擔(dān)舉證責(zé)任【參考答案】A,B,C【解析】《民訴證據(jù)規(guī)定》第2條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明?！惫蔄正確?！睹裨V證據(jù)規(guī)定》第3條規(guī)定：“……(八)因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過錯承擔(dān)舉證責(zé)任?！惫蔅C正確，D錯誤。10、根據(jù)《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，下列關(guān)于訴訟中止和訴訟終結(jié)的說法正確的是：A、原告死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，中止訴訟B、原告死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的，終結(jié)訴訟C、原告死亡，繼承人放棄訴訟權(quán)利的，中止訴訟D、原告死亡，繼承人放棄訴訟權(quán)利的，終結(jié)訴訟【參考答案】：A,D【解析】：《民事訴訟法》第136條規(guī)定：“有下列情形之一的，中止訴訟：（一）一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟的；（二）一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力，尚未確定法定代理人的；（三）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的；（四）一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的；（五）本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù)，而另一案尚未審結(jié)的；（六）其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。”根據(jù)其中第（一）種情形，A選項正確，B選項錯誤。《民事訴訟法》第137條規(guī)定：“有下列情形之一的，終結(jié)訴訟：（一）原告死亡，沒有繼承人，或者繼承人放棄訴訟權(quán)利的；（二）被告死亡，沒有遺產(chǎn)，也沒有應(yīng)當(dāng)承擔(dān)義務(wù)的人的；（三）離婚案件一方當(dāng)事人死亡的；（四）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關(guān)系案件的一方當(dāng)事人死亡的?！备鶕?jù)其中第（一）種情形，D選項正確，C選項錯誤。11、著作權(quán)許可使用合同是著作權(quán)人許可他人在一定條件下使用其作品，被許可人享有此項使用權(quán)并為此支付報酬的協(xié)議，著作權(quán)使用許可合同特殊的法律特征在于下列哪幾項？A、著作權(quán)許可使用合同在于著作權(quán)中某項或某幾項財產(chǎn)權(quán)利的使用權(quán)。也就是使用人取得了一部作品的某項財產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)，并不等于取得該作品原件的物權(quán)B、著作權(quán)許可使用合同是雙務(wù)、有償合同，著作權(quán)人有義務(wù)保證被許可人行使該項使用權(quán)C、著作權(quán)許可使用合同可以用書面形式訂立，也可以用口頭形式訂立D、著作權(quán)人一旦同他人簽訂著作權(quán)許可使用合同，就不能再允許第三人以任何形式使用其作品，但經(jīng)被許可使用人同意的除外【參考答案】：A,B【解析】：見《著作權(quán)法實施條例》第32條、第35條。著作權(quán)許可使用合同標(biāo)的為著作權(quán)中的某項或某幾項財產(chǎn)權(quán)利的使用權(quán)，使用人取得了該使用權(quán)并不意味著取得該作品原件的物權(quán)。著作權(quán)人與他人簽訂許可使用合同是允許他人以復(fù)制、表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方法使用作品，而自己由此獲得報酬。因此，這種合同是雙務(wù)、有償合同，著作權(quán)人有義務(wù)保證被許可人行使該項使用權(quán)。此外，《著作權(quán)法實施條例》第32條規(guī)定：“著作權(quán)人訂立合同或者取得許可使用其作品，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，但是報刊、雜志社刊登作品除外。”第35條規(guī)定：“取得某項專有使用權(quán)的使用者，有權(quán)排除著作權(quán)人在內(nèi)的一切他人以同樣的方式使用作品，如果許可第三人行使同一權(quán)利，必須取得著作權(quán)人的許可，合同另有約定的除外。”12、某市國有投資部門出資51％，其他34名股東共出資49％組建紅星有限責(zé)任公司。1997年5月國有投資部門作出了撤銷公司董事長張某的決定。并通知了各股東，但未及時到工商行政管理部門辦理變更登記。在此期間，張某應(yīng)李某所求，以紅星公司的名義為李某個人提供了50萬元的擔(dān)保。后因李某的債權(quán)人向紅星公司請求承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任而發(fā)生糾紛。現(xiàn)問，下列有關(guān)說法中哪些是錯誤的？A、在辦理變更登記之前，張某仍是公司董事長B、從撤銷決定做出之日起，張某不再是公司董事長C、本案擔(dān)保因張某被撤董事長職務(wù)而無效D、應(yīng)責(zé)令張某取消擔(dān)?！緟⒖即鸢浮浚篈,C,D【解析】：本題考企業(yè)法人的變更。分析：《民法通則》第44條第1款規(guī)定：“企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更，應(yīng)當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理登記并公告?！庇指鶕?jù)公司法規(guī)定，公司法定代表人屬于必須記載于章程的重要事項。因此，法定代表人的撤銷必須登記并公告。但是,并不是以登記為生效要件,登記是對外產(chǎn)生公式作用.此案張某的行為是表見代理.13、甲公司訴乙公司侵權(quán)一案，在市中級人民法院作出二審判決之后，甲公司新發(fā)現(xiàn)一重要證據(jù)遂向省高級人民法院申請再審。省高級人民法院受理后，甲公司與乙公司達(dá)成了調(diào)解協(xié)議。在此情況下，下列哪些說法是錯誤的?（）A、由省高級人民法院作出撤銷原判決的裁定B、由省高級人民法院制作調(diào)解書并注明撤銷原判決C、在當(dāng)事人達(dá)成調(diào)解協(xié)議的同時，該判決自動撤銷D、制作調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人雙方后，該判決視為撤銷【參考答案】A,B,C【解析】根據(jù)《民訴意見》第201條的規(guī)定，按審判監(jiān)督程序決定再審或提審的案件，由再審或提審的人民法院在作出新的判決、裁定中確定是否撤銷、改變或者維持原判決、裁定；達(dá)成調(diào)解協(xié)議的，調(diào)解書送達(dá)后，原判決、裁定即視為撤銷。所以A、B、C項的表述都是錯誤的。14、參與分配制度是為了保障債權(quán)人在債務(wù)人的財產(chǎn)不足以清償所有債務(wù)時，能夠參加到別人已進(jìn)行的執(zhí)行程序中，使自己的債權(quán)獲得平等的受償。下列關(guān)于參與分配說法正確的有哪些？A、被執(zhí)行人為公民、法人或其他組織B、只能是針對金錢和物的債權(quán)的執(zhí)行C、被執(zhí)行人的財產(chǎn)不足以清償所有債務(wù)D、申請參與分配的債權(quán)人必須取得執(zhí)行根據(jù)【參考答案】：C,D【解析】：根據(jù)《執(zhí)行規(guī)定》第90條規(guī)定，被執(zhí)行人為公民或其他組織，其全部或主要財產(chǎn)已被一個人民法院因執(zhí)行確定金錢給付的生效法律文書而查封、扣押或凍結(jié)，無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)的，在被執(zhí)行人的財產(chǎn)被執(zhí)行完畢前，對該被執(zhí)行人已經(jīng)取得金錢債權(quán)執(zhí)行依據(jù)的其他債權(quán)人可以申請對該被執(zhí)行人的財產(chǎn)參與分配。參與分配的條件：（1）被執(zhí)行人為公民或其他組織，而不能是法人；（2）申請人已經(jīng)取得金錢債權(quán)的執(zhí)行根據(jù)。（3）債務(wù)人無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行或其他財產(chǎn)不足清償全部債務(wù)；（4）必須是金錢債權(quán)。如果是物或者行為的債權(quán)不可以參與分配。因此，A選項中認(rèn)為法人也是參與分配制度中的被執(zhí)行人是錯誤的；申請人只能是針對金錢債權(quán)，對物的債權(quán)是不能申請參與分配的，所以B選項的說法是錯誤的。CD兩項符合法律的規(guī)定。所以，CD選項正確，AB選項錯誤。15、趙某、錢某和孫某設(shè)立了一普通合伙企業(yè)，合伙協(xié)議中未約定合伙份額轉(zhuǎn)讓的問題，下列說法正確的有：()A、趙某如將自己的合伙份額部分轉(zhuǎn)讓給李某，需經(jīng)錢某和孫某同意B、錢某如將自己的合伙份額全部轉(zhuǎn)讓給孫某，需經(jīng)趙某同意C、孫某如將自己的合伙份額轉(zhuǎn)讓給周某，趙某和錢某在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)D、孫某如合法地將自己的合伙份額轉(zhuǎn)讓給周某，轉(zhuǎn)讓合同成立之日，周某成為合伙企業(yè)的合伙人【參考答案】：A,C【解析】：《合伙企業(yè)法》22條規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意。合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。由此可知，A選項正確，B選項不正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第23條規(guī)定，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。因此c選項正確?！逗匣锲髽I(yè)法》第24條規(guī)定，合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額的，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，依照本法和修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，履行義務(wù)。由此規(guī)定可知，受讓合伙份額的人經(jīng)修改合伙協(xié)議后成為合伙人，不是轉(zhuǎn)讓協(xié)議生效之時成為合伙人，所以D選項不正確。16、對在民事訴訟二審中發(fā)生的一些特殊情況的處理，以下哪些說法是正確的？（）。A、在二審程序中，原審被告提出反訴的，二審人民法院可根據(jù)自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，告知其另行起訴B、在二審程序中，原審原告增加新的訴訟請求的，二審人民法院調(diào)解不成，應(yīng)發(fā)回一審重審C、一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判離的，就財產(chǎn)分割、子女撫養(yǎng)等一并調(diào)解，調(diào)解不成的，應(yīng)發(fā)回一審法院重審D、二審人民法院認(rèn)為上訴案件不應(yīng)由人民法院受理的，可直接駁回起訴【參考答案】A,C,D【解析】A對B錯，《民訴意見》第184條規(guī)定：“在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴?！盋對，《民訴意見》第185條規(guī)定：“一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審?！盌對，《民訴意見》第186條規(guī)定：“人民法院依照第二審程序?qū)徖淼陌讣?，認(rèn)為依法不應(yīng)由人民法院受理的，可以由第二審人民法院直接裁定撤銷原判，駁回起訴?！?7、顧客連某從甲商場買了一瓶乙工廠生產(chǎn)的新鮮果汁飲料，喝后中毒住院，共花去住院費等共計1200元。經(jīng)查，該飲料由甲商場委托丙公司運(yùn)輸，丙公司在運(yùn)輸時未采取冷藏措施，導(dǎo)致飲料有一定程度變質(zhì)，運(yùn)回后甲商場放在丁倉儲公司儲存，丁公司在倉儲時亦未采取冷藏措施，致使飲料進(jìn)一步變質(zhì)。連某可以向（）請求賠償。A、乙工廠B、甲商場C、丙公司D、丁公司【參考答案】A,B【考點】產(chǎn)品侵權(quán)【解析】根據(jù)《民法通則》第122條的規(guī)定，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身損害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。如果由于倉儲者、運(yùn)輸者的原因造成產(chǎn)品質(zhì)量問題的，仍應(yīng)當(dāng)由生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)責(zé)任，然后向倉儲者、運(yùn)輸者追償。而消費者不能直接向倉儲者、運(yùn)輸者追究民事責(zé)任，故AB正確，CD錯誤。18、根據(jù)法律的規(guī)定，在下列哪些情況下，保險人不承擔(dān)給付保險金的義務(wù)？（）A、李某為其母投保人身意外保險后故意造成車禍的假象致其母死亡的B、劉某為其母投保了人壽保險合同，但其母在投保后一年半時自殺身亡的C、劉某為其母投保了人身意外傷害保險，但其母在投保四年后自殺身亡的D、林某為自己投保了人身意外傷害保險，在投保半年后的一次盜竊活動中為了躲避警察的追捕翻墻逃跑時摔折右腿【參考答案】A,B,D【解析】參見《保險法》第65、66、67條。19、縣級以上人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門對城鄉(xiāng)規(guī)劃的實施情況進(jìn)行監(jiān)督檢查時，有權(quán)采取以下哪些措施？A、要求有關(guān)人員提供與監(jiān)督事項有關(guān)的資料，并進(jìn)行復(fù)制B、要求有關(guān)人員就監(jiān)督事項涉及的問題作出解釋和說明C、根據(jù)需要進(jìn)入現(xiàn)場進(jìn)行勘測D、發(fā)現(xiàn)城鄉(xiāng)規(guī)劃未按法律規(guī)定進(jìn)行時，有權(quán)通知銀行凍結(jié)相關(guān)單位的資金【參考答案】：A,B,C【解析】：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第53條規(guī)定，縣級以上人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門對城鄉(xiāng)規(guī)劃的實施情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，有權(quán)采取以下措施：（一）要求有關(guān)單位和人員提供與監(jiān)督事項有關(guān)的文件、資料，并進(jìn)行復(fù)制；（二）要求有關(guān)單位和人員就監(jiān)督事項涉及的問題作出解釋和說明，并根據(jù)需要進(jìn)入現(xiàn)場進(jìn)行勘測；（三）責(zé)令有關(guān)單位和人員停止違反有關(guān)城鄉(xiāng)規(guī)劃的法律、法規(guī)的行為。城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門的工作人員履行前款規(guī)定的監(jiān)督檢查職責(zé)，應(yīng)當(dāng)出示執(zhí)法證件。被監(jiān)督檢查的單位和人員應(yīng)當(dāng)予以配合，不得妨礙和阻撓依法進(jìn)行的監(jiān)督檢查活動?？梢?，ABC選項均符合法律規(guī)定，當(dāng)選。D選項不屬于法律規(guī)定可采取的措施，不當(dāng)選。20、李女與林男離婚后，雙方所生的孩于判給丁李。李將孩子由姓林改為姓李，林一氣之下停止支付原定每半年給的3000元撫養(yǎng)費。李代理孩子訴請法院打贏官司時，才發(fā)現(xiàn)林男早有準(zhǔn)備，已將名下的房屋過戶送給了他弟弟，現(xiàn)既無職業(yè)又無收入，無財產(chǎn)可供執(zhí)行。現(xiàn)問，林將房屋贈與其弟的行為是否有效？A、是有效民事法律行為B、是無效民事行為C、是可撤銷民事行為D、經(jīng)李代理孩子行使撤銷權(quán)后，林的贈與行為才無效【參考答案】：C,D【解析】：關(guān)于以逃避法定義務(wù)為目的的贈與的效力，法律無專門規(guī)定，但《合同法》第74條第1款前段規(guī)定：“因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。”孩子對林享有請求給付撫養(yǎng)費之債權(quán)，因而對林的贈與行為享有撤銷權(quán)。21、下列有關(guān)民事訴訟時效的延長的說法哪些是錯誤的？A、訴訟時效的延長是因特殊情況，經(jīng)權(quán)利人請求，法院對訴訟時效期間給予的延展B、只適用于訴訟時效期間已經(jīng)行使權(quán)利的情形C、由于客觀障礙權(quán)利人在法定訴訟時效期間不能行使權(quán)利，可以向法院提出延長時效的請求D、只適用于一般和短期時效，不適用于長期時效【參考答案】：B,D【解析】：民法中的訴訟時效的延長，是指在訴訟時效期間屆滿以后，權(quán)利人因有正當(dāng)理由，向人民法院提出請求，人民法院把法定時效期間予以延長的制度。它適用于普通、特別和最長三種訴訟時效22、下列勞動合同或勞務(wù)合同，哪些屬于勞動法的調(diào)整范圍？A、某私營企業(yè)與職工之間的勞動合同B、某國家機(jī)關(guān)與工勤人員之間的勞動合同C、某公司董事長與公司之間的聘用合同D、甲公司與乙公司之間的勞務(wù)合同【參考答案】：A,B【解析】：參見《勞動法》第2條。23、可以進(jìn)行破產(chǎn)重整的情形包括：（）A、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)B、有明顯喪失清償能力可能C、不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資不抵債D、資不抵債【參考答案】B,C,D【解析】《企業(yè)破產(chǎn)法》第2條規(guī)定：“企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)。企業(yè)法人有前款規(guī)定情形，或者有明顯喪失清償能力可能的，可以依照本法規(guī)定進(jìn)行重整?！备鶕?jù)該條規(guī)定可知，BC選項應(yīng)選。資不抵債實際上已構(gòu)成有明顯喪失清償能力的可能，所以應(yīng)選。企業(yè)法人僅不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，不能對其進(jìn)行重整。24、在民事訴訟的督促程序中，下列情形不影響支付令效力的有（）A、債務(wù)人提出口頭異議的B、債務(wù)人在書面異議中只提出缺乏清償能力的C、債務(wù)人收到支付令后，未在法定期間內(nèi)提出書面異議，向其他法院起訴的D、債務(wù)人拒絕接收支付令的【參考答案】A,B,C,D【解析】本題考查不影響支付令效力的情形。根據(jù)《民事訴訟法》第194條及《民訴法意見》第221條規(guī)定，債務(wù)人在法定期間內(nèi)提出書面異議，人民法院直接裁定終止督促程序，導(dǎo)致支付令失效；但是如果債務(wù)人對債務(wù)本身沒有異議，只是書面提出缺乏償債能力，不影響支付令的效力；債務(wù)人的口頭異議無效，也不影響支付令的效力?！睹裨V法意見》第220條規(guī)定：“向債務(wù)人本人送達(dá)支付令，債務(wù)人拒絕接收的，人民法院可以留置送達(dá)。”債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起15日內(nèi)清償債務(wù)或提出書面異議，留置送達(dá)之日視為債務(wù)人收到之日，因此債務(wù)人拒絕接收支付令，不影響支付令的效力。ABCD均正確。25、人民法院依法判決張三歸還所欠李四的50萬元。張三不履行該判決，李四于是申請法院執(zhí)行，張三仍不能清償。經(jīng)查，張三對王五享有30萬元的到期債權(quán)。下列說法正確的是？（）A、張三和李四均可以向法院申請執(zhí)行張三對王五的債權(quán)B、法院向王五發(fā)出履行到期債務(wù)通知可以采用留置送達(dá)方式C、王五如果對履行通知有異議，可以以書面或口頭方式提出D、如果王五也無財產(chǎn)可供執(zhí)行，但王五對錢六享有20萬元的到期債權(quán)，則法院可以就王五對錢六的債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行【參考答案】A,C【解析】參見最高人民法院《執(zhí)行規(guī)定》第61條、第62條、第68條。26、同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)在效力上有哪些地方相同？A、阻卻對方要求本方履行的請求權(quán)B、不消滅對方的請求權(quán)C、中止本方的履行D、消滅對方的請求【參考答案】：A,B,C【解析】：《合同法》第66條：“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時履行．一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求．一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求．這在我國合同法理論上稱作同時履行抗辯權(quán)．而先履行抗辯權(quán)是指《合同法》第67條，“當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求．先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求．”不安抗辯權(quán)是指《合同法》第68條，“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(一)經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化：(二)轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)：(三)喪失商業(yè)信譽(yù)：(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形．當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任．”根據(jù)《合同法》第66、67、68條規(guī)定，同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)均發(fā)生阻卻對方要求本方履行的請求權(quán)、中止本方履行、不消滅對方的請求權(quán)的效力．故本題的正確答案是ABC．27、李某與甲公司訂立一份多式聯(lián)運(yùn)合同，甲公司負(fù)責(zé)將其一批貨從大連運(yùn)往廣州，在大連到北京段采用鐵路運(yùn)輸由甲公司自己負(fù)責(zé)，到北京后交由乙公司用公路方式運(yùn)到廣州，下列說法正確的是：A、甲公司對從大連到廣州的全程運(yùn)輸承擔(dān)責(zé)任B、乙公司對從北京到廣州的公路運(yùn)輸對甲公司承擔(dān)責(zé)任C、如果貨物損失發(fā)生在北京至廣州段，則李某只能要求乙公司賠償D、如果貨物損失發(fā)生在北京至廣州段，則李某可以要求甲乙公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任【參考答案】：A,B【解析】：根據(jù)《合同法》317條規(guī)定：“多式聯(lián)運(yùn)經(jīng)營人負(fù)責(zé)履行或者組織履行多式聯(lián)運(yùn)合同，對全程運(yùn)輸享有承運(yùn)人的權(quán)利，承擔(dān)承運(yùn)人的義務(wù)?！倍鴧^(qū)段承運(yùn)人只對自己運(yùn)送的區(qū)段對總的承運(yùn)人承擔(dān)責(zé)任。各區(qū)段承運(yùn)人不直接對托運(yùn)人承擔(dān)違約責(zé)任，因為他們之間并沒有合同關(guān)系，因此在多式聯(lián)運(yùn)合同中，不能要求總的承運(yùn)人與某一區(qū)段承運(yùn)人承擔(dān)連帶責(zé)任，AB選項說法正確，C選項即使損失發(fā)生在北京至廣州段，也只能由甲公司對李某承擔(dān)責(zé)任，CD選項錯誤。28、承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，合同解除時，在雙方對已形成附合的裝飾裝修物的處理沒有約定的情況下，根據(jù)相關(guān)法律及司法解釋，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？A、因出租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人可以請求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失B、因承租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人不能請求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失C、因雙方違約導(dǎo)致合同解除，剩余租賃期內(nèi)的裝飾裝修殘值損失，由雙方根據(jù)各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任D、因不可歸責(zé)于雙方的事由導(dǎo)致合同解除的，剩余租賃期內(nèi)的裝飾裝修殘值損失，由雙方按照公平原則分擔(dān)【參考答案】：A,B,C,D【解析】：依據(jù)《城鎮(zhèn)房屋租賃合同解釋》第11條：承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修，合同解除時，雙方對已形成附合的裝飾裝修物的處理沒有約定的，人民法院按照下列情形分別處理：（一）因出租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人請求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失的，應(yīng)予支持；（二）因承租人違約導(dǎo)致合同解除，承租人請求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失的，不予支持。但出租人同意利用的，應(yīng)在利用價值范圍內(nèi)予以適當(dāng)補(bǔ)償；（三）因雙方違約導(dǎo)致合同解除，剩余租賃期內(nèi)的裝