導(dǎo)論,法的定義,法的要素

第三章--法的要素

第一節(jié)：要素概述

第二節(jié)：法律規(guī)則

第三節(jié)：法律原則

第四節(jié)：法律概念第二編法的本體

第一節(jié)、法的要素概述

一、法的要素含義：指構(gòu)成法的整體中的各個組成部分，是法的最基本、最重要的構(gòu)成單位。

基礎(chǔ)性要素---法律概念與技術(shù)性規(guī)定

主體性要素---法律規(guī)則

品格性要素---法律原則

二、法的要素模式:（1）龐德：律令、技術(shù)、理想模式。（2）哈特：主要規(guī)則、次要規(guī)則模式。（3）德沃金：規(guī)則、原則、政策模式。（4）中國通說：規(guī)則、原則、概念模式。第二節(jié)、法律規(guī)則一、法律規(guī)則定義：指具有一定的形式和結(jié)構(gòu)，具體的規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)法律后果的社會規(guī)范。

宏觀：作為法整體的規(guī)則，與法律規(guī)范同義

微觀：作為法要素的規(guī)則，是法律規(guī)范的下位概念

二、法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)：法律規(guī)則整體上由哪些要素構(gòu)成，以及各要素之間是如何聯(lián)結(jié)的。

法律規(guī)則的必備要素：

（一）假定條件（二）行為模式（三）法律后果（一）假定條件：法律規(guī)則中關(guān)于適用該規(guī)則的條件和情況的規(guī)定。

包含以下兩方面：1、法律規(guī)則的適用條件2、行為主體的行為條件（二）行為模式：指法律規(guī)則中規(guī)定人們?nèi)绾尉唧w如何行為的部分。

基本行為模式：（1）可為模式→選擇性（授權(quán)性法律規(guī)則）（2）應(yīng)為模式→強制性（命令性法律規(guī)則）（3）勿為模式

→強制性（禁止性法律規(guī)則）（三）法律后果：法律規(guī)則對人們具有法律意義的行為的態(tài)度。（1）肯定性后果（2）否定性后果

概念比對：1、法律規(guī)范與法律規(guī)則2、法律規(guī)則與法律條文3、法律規(guī)則與語言刑法條文：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任”。憲法條文：中華人民共和國公民有言論、出版、結(jié)社、游行、示威的自由三、法律規(guī)則的分類（一）依據(jù)行為模式的不同（1）權(quán)利規(guī)則：立法表述形式：可以、有權(quán)、有…自由（2）義務(wù)規(guī)則：

命令性規(guī)則：立法用語表達(dá)：有…的義務(wù)、須得…、要…、應(yīng)該…、必須…

禁止性規(guī)則：立法用語表達(dá)：禁止…、不準(zhǔn)…、不應(yīng)當(dāng)…、嚴(yán)禁…等。（3）職權(quán)性規(guī)則：（二）依據(jù)規(guī)則效力強弱程度不同

（1）強行性規(guī)則：（2）任意性規(guī)則：注意：義務(wù)規(guī)則不等于強行性規(guī)則；權(quán)利規(guī)則也等于任意性規(guī)則法律規(guī)定：公民享有人身自由權(quán)，若某人與他人自愿協(xié)議出賣自己為對方奴隸，則該協(xié)議并不能取得法律上的效力。

（三）依據(jù)其內(nèi)容的確定性程度不同：（1）確定性規(guī)則:（2）委任性規(guī)則（3）準(zhǔn)用性規(guī)則刑事訴訟法第31條：煤礦企業(yè)的管理人員對煤炭事故隱患不采取措施予以消除，發(fā)生重大傷亡事故的，依照刑法第114條的規(guī)定追究刑事責(zé)任。

A、任何法律規(guī)則都有假定條件、行為模式和法律后果三個部分組成B、“代理訴訟的律師，可以依照規(guī)定查閱本案有關(guān)材料，可以向有關(guān)組織和公民調(diào)查，收集證據(jù)；對涉及國家秘密和個人隱私的材料，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定保密”，此規(guī)定的前一句話為任意性規(guī)則，后一句話為強行性規(guī)則C、“人民法院在民事訴訟、行政訴訟過程中，違法采取對妨害訴訟的強制措施、保全措施或者對判決、裁定及其他生效法律文書執(zhí)行錯誤，造成損害的，賠償請求人要求賠償?shù)某绦?，適用本法刑事賠償程序的規(guī)定”，此規(guī)定為準(zhǔn)用性規(guī)則D、“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅”是確定性規(guī)則下列何種表述那些不屬于法律規(guī)則？

A、公民的權(quán)利能力一律平等B、民事活動應(yīng)當(dāng)自愿、公平、等價有償、誠實信用C、合同的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定，全部履行自己的義務(wù)D、黨必須在憲法和法律范圍內(nèi)活動

第三節(jié)法律原則一、（一）法律原則的含義靜態(tài)意義：是法律中能夠作為法律概念和法律規(guī)則基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性的原理和準(zhǔn)則；動態(tài)意義：是指導(dǎo)法律規(guī)則的創(chuàng)制以及在法律的具體適用中作為法律解釋與法律推理依據(jù)的準(zhǔn)則。特點：高度的概括性、穩(wěn)定性

一、（二）法律原則的功能：

1、法律的創(chuàng)制方面：2、法律適用方面：

（1）指導(dǎo)法律解釋和法律推理。

（2）補充法律漏洞，強化法律的調(diào)控能力。（3)規(guī)制自由裁量權(quán)3、法律普及方面：

二、法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別

1、內(nèi)容方面

2、適用的范圍

3、適用方式4、作用●我國公序良俗第一案——四川瀘州“二奶”遺產(chǎn)案，黃永彬系蔣某丈夫（1963年結(jié)婚），婚后無子女，家庭蒙上陰影。1996年黃某與張學(xué)英在外公開同居，2001年初，黃某因患肝癌晚期住院治療。張學(xué)英對其護(hù)理照顧。黃永彬在病故前立下書面遺囑，將其所得的住房補貼金、公積金、撫恤金和賣房款等總額6萬元的財產(chǎn)贈予張學(xué)英所有。對該遺囑作了公證。因黃某之妻蔣某不肯執(zhí)行遺囑，張學(xué)英以蔣某侵害其財產(chǎn)權(quán)為由訴訟至滬州市納溪區(qū)人民法院。法院審理認(rèn)為，遺囑雖然經(jīng)過公證機關(guān)辦理公證手續(xù)，但因該遺贈行為本身違反了社會公德，損害了社會公共利益，違背公序良俗。屬無效民事行為，故對張某的訴求不予支持?！懊撘滦恪保玻埃埃茨辏翟拢貞c張某將某商場告上法庭。張某訴稱，該商場在周年慶典時承諾，在場女顧客如果脫下衣服只剩“三點式”，可任意在商場拿走一件衣服，她立即照辦并選走一件價值千元的貂皮大衣，但出門時卻被攔下，商場稱其內(nèi)衣并非“三點式”，故不能拿走衣服。法院經(jīng)審理認(rèn)為，商場的承諾違背公序良俗原則和民法的立法精神，屬無效的民事行為，當(dāng)事人行為由此引發(fā)糾紛不受法律保護(hù)，故駁回張某的訴訟請求。“骨灰盒”２００４年，有關(guān)媒體報道了一起下崗女工討工資討得骨灰盒的事件：遼寧某市下崗女職工任某，２００２年經(jīng)人介紹曾在該市一家殯儀福利廠工作半年，但直到離開該廠，廠方一直未付其工作期間的２４００元工資。任某無奈之下，訴至法院。雖然她打贏了官司，法院判決被告支付拖欠的工資，但最終執(zhí)行時，任某得到的卻是用以抵工資的２４個骨灰盒。檢察機關(guān)認(rèn)為，以骨灰盒抵工資，違背公序良俗，建議重新執(zhí)行。三、法律原則的種類：

1、政策性原則2、公理性原則3、實體性原則

4、程序性原則5、基本原則。

6、具體原則四、法律原則的適用條件1、窮盡規(guī)則2、實現(xiàn)個案正義3、更強理由第四節(jié)、法的概念一、法律概念：在法律上對各種事實進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇，是法的現(xiàn)象、法的實踐的理性化的重要表現(xiàn)形式

。二、法律概念的作用(一)構(gòu)建功能(二)是法律創(chuàng)制和推進(jìn)法律變革與發(fā)展的語言工具。(三)法律適用中也必須借助法律概念來進(jìn)行。

(四)、是培養(yǎng)和形成社會法律文化與法律意識的重要媒介，也是進(jìn)行法學(xué)研究和法律教育的媒介，同時還是具有不同文化與地域背景的人們進(jìn)行關(guān)于法律的討論和交流的重要基礎(chǔ)。

三、法律概念的種類

(一)、主體概念(二)、關(guān)系概念(三)、客體概念(四)、事實概念四、法律中的技術(shù)性規(guī)定

（一）有關(guān)法律文件生效和失效時間的規(guī)定，關(guān)于公布法律文件的文字形式的規(guī)定；（二）在法律文件中對有關(guān)概念進(jìn)行技術(shù)性的界定和專門說明的規(guī)定，以及對有一定法律意義的具體標(biāo)志與物品的制作形式、比例大小和尺寸等作出