企業(yè)合同管理及風(fēng)險法律培訓(xùn)趙岳雷

企業(yè)合同管理及風(fēng)險法律培訓(xùn)趙岳雷目錄一、合同的定義及誤區(qū)二、合同常見陷阱及案例三、合同檔案管理四、違約處理及訴訟時效第二頁，共37頁。一、合同的定義及誤區(qū)1、合同是個人和企業(yè)的財富之源幾乎我們所有的買賣工作都在圍繞"簽約、履約〞進(jìn)展，并從中獲取收益。2、合同是人格尊嚴(yán)和自由的表達(dá)合同表達(dá)了一種選擇自由，可以和你簽約也可以和他簽約，沒有選擇的自由就無人格。

合同重要嗎？——財富的一半來自合同——第三頁，共37頁。一、合同的定義及誤區(qū)合同法律風(fēng)險：指在合同訂立、生效、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責(zé)任確實定過程中，合同當(dāng)事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同法律風(fēng)險是企業(yè)法律風(fēng)險的重點。

第四頁，共37頁。

一、合同的定義及誤區(qū)當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。合同內(nèi)容：

〔一〕當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

〔二〕標(biāo)的；

〔三〕數(shù)量；

〔四〕質(zhì)量；

〔五〕價款或者報酬；

〔六〕履行期限、地點和方式；

〔七〕違約責(zé)任；

〔八〕解決爭議的方法。第五頁，共37頁。

訂立合同時的本卷須知1、注意區(qū)分法律問題、商務(wù)問題、技術(shù)問題。合同的條款可分為法律條款、商務(wù)條款、技術(shù)條款。法律條款主要包括：標(biāo)的物是否明確、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的約定、違約責(zé)任、解決爭議的方法。商務(wù)條款主要包括：當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所、數(shù)量、履行期限、地點和方式、價款或者報酬；技術(shù)條款主要包括：標(biāo)的物約定中的技術(shù)要求、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)約定中的技術(shù)要求。第六頁，共37頁。★簽訂合同中易無視的問題1、主要合同的主體要前后一致。工程部、辦公室、辦事處、公司部室是沒有簽約資格的，不是合同合法的主體。2、合同涂改要蓋章確認(rèn)。3、合同附件要蓋章。4、合同應(yīng)加蓋騎縫章。5、合同應(yīng)保存三份以上。6、合同文中不留空格。第七頁，共37頁。合同管理認(rèn)識誤區(qū)簽不簽合同不重要合同審批沒必要統(tǒng)一保管不方便有沒有回單不要緊憑什么做交易憑什么說客戶收了貨有了漏洞誰負(fù)責(zé)丟了資料誰承擔(dān)正確觀點合同是交易的根底回單是收貨的憑證審批是為了擔(dān)負(fù)責(zé)任歸檔是為了證據(jù)保全7第八頁，共37頁。合同主體合同風(fēng)險點合同權(quán)利義務(wù)合同標(biāo)的第九頁，共37頁。產(chǎn)品購銷合同供方：宜賓市*****合同編號：需方：劉**簽定地點：宜賓簽定時間：20**年月日一、產(chǎn)品、型號、廠家、數(shù)量、金額、供貨時間及地點二、質(zhì)量要求供方對質(zhì)量負(fù)責(zé)的條件和期限：按標(biāo)準(zhǔn)。三、交〔提〕貨地點、方式在〔具體地點〕交貨。四、運輸方式費用負(fù)擔(dān)：送貨、供方負(fù)擔(dān)運費。五、合理損耗及計算方法：。六、包轉(zhuǎn)標(biāo)準(zhǔn)、包裝物的供給：。七、驗收標(biāo)準(zhǔn)及提出異議期限：貨到后十天內(nèi)。八、結(jié)算方式與期限：到貨后一月內(nèi)結(jié)清貨款。九、如提供擔(dān)保，另立合同擔(dān)保書，作為合同附件。十、違約責(zé)任：。十一、解決合同的方式：通過協(xié)商方法解決；協(xié)商不成，任何一方可向宜賓仲裁委員會或供方所在地人民法院起訴。供方：宜賓*****公司需方：宜賓A公司法定代表人：法定代表人：委托代理人：委托代理人：第十頁，共37頁。分析：上述實例中，合同存在的法律問題及訴訟隱患：〔1〕供方抬頭是宜賓市***公司，蓋章卻是宜賓另一個公司?！?〕抬頭的需方是自然人，落款的需方卻變成了宜賓的A公司，〔3〕仲裁機構(gòu)與法院管轄相互排斥。〔4〕訴訟主體難以確定。第十一頁，共37頁。合同陷阱的識別陷阱一：“貨到付款〞之難

【案例】甲公司與乙公司簽訂了一份買賣合同，合同約定“貨到付款〞。甲公司在合同訂立后第三天就把貨送到乙公司，并向乙公司索要貨款，但乙公司卻找各種借口遲遲不肯支付。半個月后，甲公司見無法收回貨款，要求退貨，乙公司卻不肯退。甲公司說：合同約定的是“貨到付款〞，貨都到半個月了，為什么還不付款？乙公司回復(fù)說：我沒說不付款，我一直容許付款，但“貨到付款〞并沒有說明貨到后什么時間付款。第十二頁，共37頁。“貨到付款〞之難【問題】1、貨物交付的條件不明確。什么情況才視為“貨到〞，是一方將貨物運到另一方指定的地點后即視為交付還是需要經(jīng)另一方驗收合格后才視為交付？2、付款時間約定不明確。“貨到付款〞實際只是約定了付款期間的起點而遺漏了終點，這樣就造成了上述案例的無奈的局面。雖然根據(jù)?合同法?第62條第4款規(guī)定：“履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間〞，但由于要給予對方必要準(zhǔn)備時間，債權(quán)人是很難馬上就實現(xiàn)自己的債權(quán)的第十三頁，共37頁。★陷阱二：一字萬金【案例】甲公司與乙廠簽訂了一份鋁材購銷合同，約定甲公司在合同簽字生效時支付定金30萬元人民幣，甲公司也如數(shù)支付了定金。事后鋁材價格看漲，乙廠毀約。甲公司屢次交涉無效后起訴，依照我國?合同法?第115條規(guī)定“收受定金的一方不履行合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金〞，要求法院責(zé)令乙廠雙倍返還定金。該合同經(jīng)審查后確認(rèn)為有效合同，乙廠違約，但最后法院只判定乙廠退還30萬元及承擔(dān)利息損失。原來，合同中將法律固定術(shù)語“定金〞寫作“訂金〞。一字之差痛失30萬元。第十四頁，共37頁。一字萬金分析：定金條款，除了上述?合同法?的相關(guān)條款外，在?擔(dān)保法?的六章中也有明確規(guī)定。定金合同一旦簽訂，那么視為主合同成立，開場發(fā)生效力。約定了定金，一旦一方當(dāng)事人不履行合同約定或者履行合同不符合約定，另一方當(dāng)事人有權(quán)選擇適用定金條款請求雙倍返還定金，或者適用違約責(zé)任條款，要求違約方支付違約金。定金實際是一種債的擔(dān)保，它發(fā)揮著制裁違約方、補償守約方的雙重功能。但“訂金〞卻不具有法律上的擔(dān)保意義，所以才會出現(xiàn)上面那一種結(jié)果。第十五頁，共37頁?！锵葳迦?，敢問貨去何方？【案例】甲廠將一批半成品交給乙廠加工，合同中關(guān)于加工數(shù)量、質(zhì)量、價格、違約責(zé)任均有明確規(guī)定，交貨地點寫明是甲指定的倉庫，運輸工具、運輸費用由乙廠負(fù)責(zé)。加工完成后，甲廠要求乙廠將布料分別運到陜西、吉林、成都等地倉庫。乙廠大呼上當(dāng)，如果將這些布匹分別運到西北、東北、西南，并承擔(dān)運費的話，所收取的加工費還不夠支付運費。乙廠不肯運，甲廠就告到了法院，并說它與陜西、吉林、成都都已簽訂了合同，由于乙廠違約導(dǎo)致交貨逾期，使自己遭受重大經(jīng)濟損失，要求賠償。第十六頁，共37頁。敢問貨去何方？分析這個合同糾紛也是因合同約定不明確引起?！凹字付ǖ膫}庫〞外表上看毫無問題，而運到甲方指定的倉庫也是一個很合理的要求，但“甲指定的倉庫〞到底是哪些倉庫，哪里的倉庫，在國內(nèi)還是在國外，具體地址是什么嗎？如果在訂立合同時約定清楚，或許乙廠就不會陷入這個文字陷阱中。第十七頁，共37頁?！锵葳逅?，缺乏包裝條款包裝費由誰負(fù)擔(dān)？

2021年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購置加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨款45萬元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2021年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認(rèn)為在雙方未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費用的情況下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請求。第十八頁，共37頁?！景咐?。你虧損嚴(yán)重，我停頓履行

2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購置輕型轎車40輛，每輛售價15萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，B得悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行歸還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，假設(shè)想繼續(xù)供貨，A需提供擔(dān)保或預(yù)付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。法院認(rèn)為，B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請求。第十九頁，共37頁。不安抗辯權(quán)。合同法規(guī)定，應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有以下情形之一的，可以中止履行：〔一〕經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；〔二〕轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；〔三〕喪失商業(yè)信譽；〔四〕有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人沒有確切證據(jù)中止第二十頁，共37頁。其他合同條款瑕疵：

1、單方篡改詞句如一個科研所轉(zhuǎn)讓一項技術(shù)時，客戶要求由甲方負(fù)責(zé)原材料與成品的化驗。當(dāng)時科研所同意了，在合同中這一條原為“有甲方負(fù)責(zé)提供原材料，負(fù)責(zé)成品的化驗〞，但在正式合同中卻表述為“甲方負(fù)責(zé)原材料及成品的化驗〞。后來科研所以此為據(jù)稱只負(fù)責(zé)提供“產(chǎn)品化驗〞，而不負(fù)責(zé)“提供原材料〞，客戶因此遭受10多萬的經(jīng)濟損失。2、利用歧義和多義同音獲利如一人向另一人將所欠款5萬元還清，收款方出具證明時寫到“還欠款5萬元〞。過段時間后，收款方以此證明將還款方告上法庭，要求還款5萬元。收款方認(rèn)為“還〞應(yīng)念“hai〞,是“仍然〞之意；還款方認(rèn)為應(yīng)念“huan〞，是“歸還〞之意。雙方為此爭執(zhí)不下，法院也難辨是非。第二十一頁，共37頁。合同爭議的解決方式

爭議的解決方式：協(xié)商、仲裁、訴訟。通過仲裁方式或訴訟方式解決爭議，只能明確選定其一。如果選擇仲裁，那么仲裁委員會應(yīng)盡量約定為本地的仲裁委員會；如選擇訴訟，那么在不違反法律規(guī)定的前提下，盡量約定為公司所在地法院管轄。在地方保護主義和部門保護主義那么嚴(yán)重的今天，案子的管轄權(quán)尤其重要我們一般會選擇自己一方所在地法院來管轄案件糾紛，為什么？我們一直都在提倡司法公正，但是還有很長的路要走，為什么文強案并沒有在重慶法院來審理，人性的復(fù)雜是難以防止的。第二十二頁，共37頁。一、盡量使用公司出具的合同，以便在合同談判中取得先機，法律參謀已提供過范本合同的，應(yīng)優(yōu)先使用示范文本。注意：合同承辦人根據(jù)實際簽約情況，可結(jié)合對方特別要求對范本合同作適當(dāng)調(diào)整，并就修改局部作出標(biāo)注，經(jīng)審批前方可確定。二、合同內(nèi)容約定應(yīng)明確具體。要求：對合同標(biāo)的的描述盡量詳盡。例如：規(guī)格、重量、包裝、計價單位、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、質(zhì)量異議期等。第二十三頁，共37頁。三、合同中的具體經(jīng)辦人、授權(quán)代表或工程經(jīng)理的問題合同在履行過程中，根本是由具體經(jīng)辦人、授權(quán)代表或工程經(jīng)理來實際辦理的，因此，在合同履行過程中，經(jīng)辦人要簽署許多文件。但是，一旦發(fā)生糾紛或經(jīng)辦人離開對方單位，而對方單位又拒絕對經(jīng)辦人簽署的文件予以認(rèn)可，那么這些文件的效力將發(fā)生爭議。為防止上述情況，建議在簽合同時加上一條：“本合同的具體經(jīng)辦人是某某某、男〔女〕、經(jīng)辦人的簽字樣本是：***。該經(jīng)辦人在履行本合同過程中，有權(quán)代表本公司簽署文件，該簽署具有法律效力。第二十四頁，共37頁。四、合同的具體條款確定后，當(dāng)事人要在合同中簽字、蓋章。要注意的是：首先，如果需簽字蓋章的合同是多頁時，最好每頁簽字并加蓋騎縫章，防止一方更改合同內(nèi)容。合同中涉及的技術(shù)圖紙，也要簽字、蓋章；其次，如雙方需在以后的合同中由法定代表人以外的人來簽署單據(jù)的，在合同中應(yīng)明確具體的人以及具體辦事人員簽字的樣本，以備核對。對業(yè)務(wù)員要核對授權(quán)委托書、授權(quán)時間，過了授權(quán)時間一定要補簽授權(quán)委托書，因為除合同之外，由雙方業(yè)務(wù)代表簽字確認(rèn)的提貨單、工程進(jìn)度單等與合同有同等的法律效力。此外，建議在首次合作時如果條件允許應(yīng)到對方單位實地考察一下，查看對方營業(yè)執(zhí)照原件，取得營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，并加蓋對方的公章。第二十五頁，共37頁。合同檔案管理風(fēng)險防范要點1、建立完善的合同檔案管理制度，分類保存。2、根據(jù)合同的種類、重要性等給予不同的保存期限。3、整理合同檔案，形成便于各個部門查閱和尋找的電子信息系統(tǒng)。4、總結(jié)合同履行情況，吸取經(jīng)歷和教訓(xùn)。第二十六頁，共37頁。妥善保管具有證明力的下述資料:妥善保管對于證明雙方之間合同具體內(nèi)容具有證明力的下述資料:與合同簽訂和履行相關(guān)的發(fā)票、送貨憑證、匯款憑證、驗收記錄、在磋商和履行過程中形成的電子郵件、、信函等資料。第二十七頁，共37頁。前期防范第二十八頁，共37頁。合同中期管理74中期履行督察是否違約對方自身合同管理機制持續(xù)改善第二十九頁，共37頁。違約的處理對方違約處理自身違約處理1.及時溝通、取得諒解，2.簽署備忘錄或相關(guān)文件，防止訴訟。3.無法防止訴訟的情況下，律師介入。第三十頁，共37頁。違約責(zé)任的承擔(dān)方式采取補救措施賠償損失支付違約金支付定金當(dāng)事人一方違約，另一方當(dāng)事人可要求違約方在合同履行期限屆滿后，繼續(xù)按照原合同約定的主要條件完成合同義務(wù)的行為違約方所采取的旨在消除違約后果的除了繼續(xù)履行、支付賠償金、違約金、定金等方式以外的其他措施?！残蘩怼⒏鼡Q、重作、退貨、減少價款或者報酬等〕構(gòu)成要件：違約；損害事實；存在因果關(guān)系賠償范圍：直接損失；間接損失——可以預(yù)期獲得的利益；為防止損失擴大的合理支出；未采取措施使損失擴大的不賠當(dāng)事人在合同中約定的或者由法律規(guī)定的，一方違約時應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣約定；以補償違約造成的損失為主；過高或過低可請求法院或仲裁機構(gòu)調(diào)整；不影響債務(wù)履行繼續(xù)履行第三十一頁，共37頁。補救措施的種類退貨重作更換減少價款減少報酬修理第三十二頁，共3