第四章 國際貨物買賣法(用)

第三章國際貨物買賣法[教學(xué)目的][本章內(nèi)容][本章重點][本章難點][思考題][教學(xué)目的]通過本章學(xué)習(xí)，使學(xué)生掌握國際貨物買賣合同的法律適用；掌握國際貨物買賣合同的成立要件以及訂立國際貨物買賣合同時應(yīng)充分注意的法律問題；了解貨物所有權(quán)及風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。[本章內(nèi)容]第一節(jié)國際貨物買賣概述第二節(jié)買賣雙方的基本義務(wù)第三節(jié)買方和賣方的一般義務(wù)第四節(jié)違約及對違約的救濟(jì)方法第五節(jié)貨物所有權(quán)與風(fēng)險的轉(zhuǎn)移[本章重點]1、國際貿(mào)易術(shù)語2、買方和賣方的義務(wù)3、貨物風(fēng)險的移轉(zhuǎn)[本章難點]貨物風(fēng)險的移轉(zhuǎn)第一節(jié)國際貨物買賣概述一、有關(guān)貨物買賣的國內(nèi)立法一）大陸法系國家大都把有關(guān)買賣的法律編入民法典內(nèi)，作為民法典的一個組成部分。（二）英美法系國家買賣法由兩個部分組成：1、普通法2、成文法

（1）英國《1893年貨物買賣法》。（幾經(jīng)修訂現(xiàn)適用的是1979修訂的貨物買賣法）（2）美國的《統(tǒng)一商法典》。（美國的《統(tǒng)一商法典》不是由美國的立法機(jī)關(guān)—國會制定和通過的法律，而是由一些法律團(tuán)體起草，供各州自由采用的一部法律樣本。原因在于根據(jù)美國憲法的規(guī)定，關(guān)于貿(mào)易方面的立法權(quán)原則上屬于各州，聯(lián)邦只對涉及州際之間的貿(mào)易和國際貿(mào)易享有立法權(quán)）

（三）我國有關(guān)貨物買賣的法律主要有《民法通則》、《合同法》、《對外貿(mào)易法》等二、關(guān)于國際貨物買賣的國際公約（一）《1964年國際貨物買賣統(tǒng)一法公約》（二）《國際貨物買賣合同成立統(tǒng)一法公約》（三）《1980年聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》1980《銷售合同公約》適用范圍

例.AB兩公司都是甲國公司，但B公司在乙國設(shè)有營業(yè)所C，AC之間簽訂了一份鋼材貿(mào)易合同，假設(shè)甲乙兩國都是公約締約國，AC之間的合同是否適用公約？1、營業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)公約適用于營業(yè)地在不同締約國家的當(dāng)事人之間訂立的貨物銷售合同。（不考慮當(dāng)事人的國籍、住所）多個營業(yè)地且分布在不同國家——與交易有最密切的營業(yè)地為準(zhǔn)2、貨物⑴有體動產(chǎn)（排除國際服務(wù)、知識產(chǎn)權(quán)、勞務(wù)貿(mào)易和不動產(chǎn)買賣合同）不適用《銷售合同公約》的買賣①購買供私人、家人或家庭使用的貨物的買賣；②以拍賣方式進(jìn)行的買賣；③根據(jù)法律執(zhí)行令狀的買賣；④股票、公債、投資證券、流通票據(jù)和貨幣的買賣；⑤船舶、船只、氣墊船或飛機(jī)的買賣；⑥電力的買賣。⑦不適用于供應(yīng)貨物一方的絕大部分義務(wù)是提供勞務(wù)或提供其他服務(wù)的合同，⑧不適用于由買方提供制造貨物的大部分原材料的合同《銷售合同公約》適用非強(qiáng)制性

①雙方當(dāng)事人可約定不適用該公約，排除或改變公約的任何規(guī)定（各國保留條款不得改變）

例.營業(yè)地在美國的A公司與營業(yè)地在中國的B公司簽訂一份發(fā)動機(jī)供應(yīng)合同，合同約定適用中國法解決，則未來發(fā)生糾紛適用公約還是中國法？②雙方當(dāng)事人僅一般性約定適用某一締約國的法律，公約仍可適用，除非當(dāng)事人明確約定適用某一締約國的何法律，才能排除公約的適用。③雙方當(dāng)事人可以在買賣合同中部分地適用公約，或?qū)s的內(nèi)容進(jìn)行改變?！朵N售合同公約》在我國的適用對合同形式的保留我國當(dāng)事人與營業(yè)地位于其他締約國的當(dāng)事人訂立合同或者對合同進(jìn)行修改，必須采用書面形式。三、關(guān)于國際貨物買賣的國際貿(mào)易慣例

國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則(2000)1、是國際商會為統(tǒng)一各種貿(mào)易術(shù)語的不同解釋于1936年制定的，為適應(yīng)國際貿(mào)易實踐發(fā)展的需要先后進(jìn)行7次修訂。1、E組2、F組3、C組4、D組E組EXWExWorks(namedplace)工廠交貨（指定地點F組FASFreeAlongsideship(namedportofshipment)船邊交貨（裝運港）FOBFreeOnBoard(namedportofshipment)船上交貨（裝運港）FCAFreeCarrier(namedplace)貨交承運人（指定地點）C組CFRCostAndFreight(namedportofDestination)

成本加運費（指定目的港）

CIFCostInsuranceAndFreight

成本、保險費加運費（指定目的港）CPTCarriagePaidTo(namedplaceofDestination)

運費付至（指定目的地）

CIPCarriageInsurancePaidTo(namedplaceofDestination)

運費、保險費付至（指定目的地）D組DAFDeliveredAtFrontier(namedplace)

邊境交貨（指定地點）

DESDeliveredExShip(namedportofDestination)目的港船上交貨

DEQDeliveredExQuay(namedportofDestination)

目的港碼頭交貨

DDUDeliveredDutyUnpaid(namedplaceofDestination)未完稅交貨

DDPDeliveredDutyPaid(namedplaceofDestination)已完稅交貨

新版本《2010國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》（Incoterms2010）于2011年1月1日正式生效。

Incoterms2010的11個術(shù)語分為兩類：1.適用于任一或多種運輸方式的規(guī)則EWX工廠交貨;FCA貨交承運人;CPT運費付至;CIP

運費及保險費付至;DAT目的地交貨;DAP所在地交貨;DDP完稅后交貨2.只適用于海運及內(nèi)河運輸?shù)囊?guī)則FAS船邊交貨;FOB船上交貨;CFR成本加運費;CIF成本、保險費加運費（一）適用于任一或多種運輸方式的規(guī)則1、E組。EXW（ExWorks，namedplace），工廠交貨（指定地點）。⑴賣方的責(zé)任是：①在其所在地或其他指定地點（工廠、工場或倉庫）把貨物交給買方處置，即履行交貨義務(wù)；②承擔(dān)交貨前的風(fēng)險和費用。⑵買方的責(zé)任是：①自備運輸工具將貨物運至預(yù)期的目的地；②承擔(dān)賣方交貨后的風(fēng)險和費用；③自費辦理出口和進(jìn)口的結(jié)關(guān)手續(xù)等。⑶當(dāng)買方無力辦理出口手續(xù)時，不宜采用該術(shù)語。2、F組。FCA(FreeCarrier…namedplace),貨交承運人（指定地點）。⑴賣方的責(zé)任是：①在出口國承運人所在地（包括港口）將貨物交給承運人，履行自己的交貨義務(wù)；②自費辦理貨物的出口結(jié)關(guān)手續(xù)；③自費向買方提交與貨物有關(guān)的單證或相等的電子單證。⑵買方的責(zé)任有：①自費辦理貨物的運輸和保險手續(xù)，并支付費用；②自費辦理貨物的進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)等。⑶交貨地點、風(fēng)險和費用的劃分。FCA—在貨物交付指定承運人的時間和地點（4）注：①在FCA術(shù)語中，如賣方在其所在地交貨，賣方負(fù)責(zé)裝貨，則當(dāng)貨物裝上買方或其指定人所指定的承運人提供的運輸工具時，完成交貨；②當(dāng)賣方在其他地方交貨時，賣方不負(fù)責(zé)卸貨，當(dāng)貨物尚未卸離賣方運輸工具，但做好卸貨準(zhǔn)備并交給由買方指定的承運人或其他人處置時，即完成交貨。3、C組。CPT(Carriagepaidto…namedplaceofdestination),運費付至（指定目的地）；CIP(Carriage,InsurancePaidto…namedplaceofdestination),運費、保險費付至（指定目的地）⑴賣方的責(zé)任：①自費辦理貨物的運輸手續(xù)并交納運輸費用。②在CIP術(shù)語中，賣方自費辦理投保手續(xù)并交納保險費用；③承擔(dān)貨交承運人以前的風(fēng)險和費用；④自費辦理貨物出口結(jié)關(guān)手續(xù)；⑤向買方提交與貨物有關(guān)的單據(jù)或相等的電子單證。⑵買方的責(zé)任：①在CPT術(shù)語中為自己利益自費投保并支付保險費用；②承擔(dān)貨物交付承運人以后的風(fēng)險和費用；③自費辦理貨物進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)。⑶注意：①風(fēng)險和費用賣方在出口國承運人所在地履行交貨義務(wù)，承擔(dān)交貨前的風(fēng)險和費用，但運費和保險費是運輸合同指定目的地的全程運費和保險費。②賣方費用中是否包括賣方的裝貨費和目的地的卸貨費，取決于運輸合同的規(guī)定。③賣方的通知義務(wù)在CPT術(shù)語中，賣方在貨交承運人后必須向買方發(fā)出已交貨通知，以便買方投保。4、D組。DAT(DeliveredAtTerminal…namedterminalatportoforplaceofdestination),運輸終端交貨(指定目的地港口或運輸終端)；DAP(DeliveredAtPlace…namedplaceofdestination),目的地交貨(指定目的地)；DDP(DeliveredDutyPaid…namedplaceofdestination),完稅交貨(指定目的地)。⑴賣方的責(zé)任：①將貨物運至約定的港口或目的地運輸終端②承擔(dān)貨物運至約定的港口或目的地運輸終端前的全部風(fēng)險和費用；③自費辦理出口結(jié)關(guān)手續(xù)并交納相關(guān)費用。在DDP術(shù)語中，賣方要自費辦理貨物出口和進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)并交納進(jìn)出口關(guān)稅及其他稅、費。④向買方提交與貨物有關(guān)的單據(jù)或相等的電子單證。⑵買方的責(zé)任①承擔(dān)貨物運至約定的港口或目的地運輸終端后的一切風(fēng)險和費用；②在DAT和DAP術(shù)語中，自費辦理進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)。⑶注意：①賣方在目的地指定運輸終端（包括港口）交貨意味著賣方需要將貨物卸下運輸工具，交給買方處置，完成交貨義務(wù)。目的地交貨時，賣方無需承擔(dān)卸貨義務(wù)，但做好卸貨準(zhǔn)備交買方處置，即完成交貨義務(wù)。②DDP術(shù)語中，賣方責(zé)任最大，賣方要自費辦理貨物出口和進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)并交納進(jìn)出口關(guān)稅及其他稅、費。當(dāng)賣方無力辦理進(jìn)口清關(guān)手續(xù)時，不宜選用該術(shù)語。僅適用于海運和內(nèi)河水運的術(shù)語1.F組重點FAS(FreeAlong-sideShip…namedportofshipment),船邊交貨（指定裝運港）；FOB（FreeOnBoard…namedportofshipment）,船上交貨（指定裝運港）；⑴賣方的責(zé)任是：①在指定的裝運港履行交貨義務(wù)；②承擔(dān)交貨前的風(fēng)險和費用③自費辦理貨物的出口結(jié)關(guān)手續(xù)；④自費向買方提交與貨物有關(guān)的單證或相等的電子單證。⑵買方的責(zé)任有：①自費辦理貨物的運輸和保險手續(xù)，并支付費用；②承擔(dān)賣方交貨后的風(fēng)險和費用③自費辦理貨物的進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)等。⑶注意：①交貨、風(fēng)險和費用FAS——賣方在指定裝運港買方指定的船邊（貨在碼頭或駁船上）履行交貨義務(wù)，風(fēng)險和費用由賣方轉(zhuǎn)移到買方FOB——以裝運港貨物已裝船貨物（在船上）為界線②集裝箱運輸應(yīng)選用FCA僅適用于海運和內(nèi)河水運的術(shù)語2.C組重點CFR(CostandFreight…namedportofdestination),成本加運費（指定目的港）；CIF(Cost,InsuranceandFreight…namedportofdestination),成本、保險費加運費（指定目的港）；⑴賣方的責(zé)任：①自費辦理貨物的運輸手續(xù)并交納運輸費用。②在CIF術(shù)語中，賣方自費辦理投保手續(xù)并交納保險費用；③在指定裝運港履行交貨手續(xù)，承擔(dān)在裝運港貨物裝船前的風(fēng)險和費用；④自費辦理貨物出口結(jié)關(guān)手續(xù)；⑤向買方提交與貨物有關(guān)的單據(jù)或相等的電子單證。⑵買方的責(zé)任：①在CFR術(shù)語中為自己利益自費投保并支付保險費用；②承擔(dān)裝運港貨物裝船以后的風(fēng)險和費用；③自費辦理貨物進(jìn)口結(jié)關(guān)手續(xù)。⑶注意：①賣方在出口國承運人所在地履行交貨義務(wù)，承擔(dān)交貨前的風(fēng)險和費用，但運費和保險費是運輸合同指定目的地的全程運費和保險費。②賣方費用中是否包括賣方的裝貨費和目的地的卸貨費，取決于運輸合同的規(guī)定。③賣方的通知義務(wù)在CFR術(shù)語中，賣方在貨交承運人后必須向買方發(fā)出已交貨通知，以便買方投保。④集裝箱運輸應(yīng)選用CPT和CIP。練習(xí)題1、下列哪一種貿(mào)易術(shù)語需由買方辦理出口清關(guān)手續(xù)？A.FOBB.CIFC.FASD.EXW答案：D2、下列哪些貿(mào)易術(shù)語規(guī)定貨物的風(fēng)險自裝運港船上從賣方轉(zhuǎn)移到買方？A.FOB(紐約)B.CIF（天津）C.FCA(紐約)D.FAS（天津）答案：AB3、買賣雙方采用CIF術(shù)語簽訂了國際貨物買賣合同，合同約定裝運港為舊金山，目的港為上海，下列何種表述是正確的？A.賣方必須負(fù)責(zé)把貨物運至上海B.因美國西部海港裝運工人罷工、封港，賣方可以不可抗力為由免除延遲交貨的責(zé)任C.對貨物從裝運港到目的港的滅損風(fēng)險，由賣方購買保險，買方承擔(dān)風(fēng)險D.出口清關(guān)手續(xù)由賣方負(fù)責(zé)答案：CD四、我國有關(guān)國際貨物買賣的法律1、《對外貿(mào)易法》2、《合同法》3、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》我國批準(zhǔn)該公約時提出了兩項保留：第一、關(guān)于采用書面形式的保留（公約第11條）第二、關(guān)于公約適用范圍的保留（公約第1條第1款B項）第三節(jié)買賣雙方權(quán)利義務(wù)（一）賣方的義務(wù)

1.交付貨物（1）交貨地點①合同規(guī)定的地點②貨交給第一承運人③附屬義務(wù)（2）交貨時間

①合同規(guī)定了交貨日期②合同規(guī)定了一段交貨時間③合同無規(guī)定，賣方應(yīng)在訂立合同后的一段合理時間內(nèi)交貨2.承擔(dān)對貨物的品質(zhì)擔(dān)保和權(quán)利擔(dān)保責(zé)任（1）賣方對貨物品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)

賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝。①貨物適用于同一規(guī)格貨物通常使用的目的②貨物適用于訂立合同時曾明示或默示地通知賣方的任何特定目的，除非情況表明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力，或者這種依賴對他是不合理的；③貨物的質(zhì)量與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同；④貨物按照同類貨物通用的方式裝箱或包裝，如果沒有通用的方式，則按照足以保全和保護(hù)貨物的方式裝箱或包裝。（2）賣方對貨物權(quán)利擔(dān)保義務(wù)

賣方應(yīng)保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利，不得侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人都不會就該項貨物向買方主張任何權(quán)利①所有權(quán)擔(dān)保②知識產(chǎn)權(quán)擔(dān)保Ⅰ賣方應(yīng)確保其交付的貨物不會侵犯任何第三方的工業(yè)產(chǎn)權(quán)或知識產(chǎn)權(quán)。Ⅱ例外：一是若買方在訂立合同時已知道或不可能不知道此項權(quán)利或要求；二是第三方提起知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)利或要求的原因是由于賣方要遵照買方所提供的技術(shù)圖樣、圖案、程式或其他規(guī)格，則應(yīng)由買方自己承擔(dān)責(zé)任。3.移交有關(guān)貨物的單據(jù)

⑴賣方必須按照合同所規(guī)定的時間、地點和方式移交這些單據(jù)。⑵如果賣方在那個時間以前已移交了這些單據(jù)，他可以在那個時間到達(dá)前糾正單據(jù)中任何不符合合同的情形⑶但是賣方在行使此項權(quán)利時不得使買方遭受不合理的不便或者承擔(dān)不合理的開支，而且買方有權(quán)保留公約所規(guī)定的要求損害賠償?shù)臋?quán)利。4.移交貨物的所有權(quán)

（二）買方的義務(wù)

1.支付貨款

（1）辦理必要的付款手續(xù)（2）支付貨款的地點①在賣方的營業(yè)地付款②如果是憑移交貨物或單據(jù)支付貨款，則應(yīng)在移交貨物或單據(jù)的地點支付貨款。（3）支付貨款的時間賣方才將貨物或控制貨物處置權(quán)的單據(jù)或代表貨物所有權(quán)的裝運單據(jù)移交給買方（4）買方付款無須賣方催告2.收取貨物（1）采取一切理應(yīng)采取的行動，以便賣方能交付貨物。（2）接收貨物第四節(jié)違約及對違約的救濟(jì)辦法一、買賣雙方都可以采取的救濟(jì)方法1.損害賠償2.預(yù)期違約

3.對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟(jì)方法

二、賣方違反合同時買方的救濟(jì)方法

三、買方違反合同時賣方的救濟(jì)方法1.國際貨物銷售合同公約的有關(guān)規(guī)定2.英國法的有關(guān)規(guī)定

3.美國法的有關(guān)規(guī)定

1.損害賠償當(dāng)一方違反合同時，對方有權(quán)利要求賠償損失，而且要求賠償損失的權(quán)利并不因其已采取其他救濟(jì)方法而喪失。公約第74條到77條對損害賠償?shù)呢?zé)任范圍和計算方法作出具體規(guī)定：（1）損害賠償?shù)脑瓌t及范圍74條規(guī)定：一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)責(zé)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失。（2）減輕損失的義務(wù)77條規(guī)定：聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失，如果他不采取這種措施，違反合同的一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減輕的損失。

2.預(yù)期違約預(yù)期違約指合同規(guī)定的履行期到來之前，已有根據(jù)預(yù)示合同的一方當(dāng)事人將不履行合同的義務(wù)。公約71條第1款規(guī)定，如果訂立合同以后，另一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，對方當(dāng)事人可中止履行義務(wù)：（1）一方履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴(yán)重缺陷（2）他在準(zhǔn)備履行合同或履行合同中的習(xí)慣顯示他將不履行其主要義務(wù)。公約71條第3款規(guī)定：宣告中止履行義務(wù)的一方當(dāng)事人，必須立即通知另一方當(dāng)事人，如果另一方當(dāng)事人對履行義務(wù)提供了充分的保證，則必須繼續(xù)履行義務(wù)。

3.對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟(jì)方法分批交貨合同是指一個合同項下的貨物分成若干批交貨。在這種情況下，如果一方當(dāng)事人對其中一批貨物沒有履行合同義務(wù)，并構(gòu)成根本違反合同，對方能否撤銷整個合同或者只能宣布這一些貨物無效，而不能撤銷整個合同，公約73條對此作了規(guī)定。（1）在分批交貨合同中，如果一方當(dāng)事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，便已對該批貨物構(gòu)成違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，但不能撤銷整個合同。（2）如果一方當(dāng)事人不履行對其中任何一批貨物的義務(wù)，是另一方當(dāng)事人有充分理由斷定今后各批貨物亦將會發(fā)生根本違約，則該一方當(dāng)事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效，即撤銷合同對今后各批貨物的效力。（3）當(dāng)買方宣告合同對某一批交貨無效時，如合同項下的各批貨物是互相依存，不可分割的，不能將任何其中一批貨物單獨用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時所設(shè)想的目的，則買方可以同時宣告撤銷整個合同。二、賣方違反合同時買方的救濟(jì)方法1.要求賣方履行其合同義務(wù)

2.要求賣方交付替代物3.要求賣方對貨物不符合同之處進(jìn)行修補(bǔ)4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務(wù)5.賣方得對不履行義務(wù)作出補(bǔ)救6.撤銷合同7.要求減價

8.當(dāng)賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟(jì)方法

9.當(dāng)賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟(jì)方法

10.請求損害賠償1.要求賣方履行其合同義務(wù)英美法把這一救濟(jì)方法作為一種只能在例外情況下采用的輔助性的救濟(jì)方法。因為英美法認(rèn)為對違反合同的主要救濟(jì)方法是損害賠償。只有當(dāng)金錢賠償不足以彌補(bǔ)手損害一方損失時，法院才會考慮判令實際履行。而大陸法則認(rèn)為，實際履行是對不履行合同的一種主要救濟(jì)方法?；趦纱蠓ㄏ涤蟹制缫庖?，所以公約28條規(guī)定，當(dāng)一方當(dāng)事人要求另一方當(dāng)事人履行其義務(wù)時，法院沒有義務(wù)作出判決要求具體履行此項義務(wù)。除非法院依其本國法對不屬于本公約范圍的類似銷售合同愿意這樣做2.要求賣方交付替代物公約46條規(guī)定，如果賣方所交付的貨物與合同規(guī)定不符，而且這種不符合同的情形已構(gòu)成根本違反合同，買方有權(quán)要求賣方另外再叫一批符合合同要求的貨物，以替代原來那批不符合同的貨物。買方要求賣方交付替代物買方必須在在向賣方發(fā)出貨物不符合同的通知時提出，或者在發(fā)出通知后一段合理時間內(nèi)提出。3.要求賣方對貨物不符合同之處進(jìn)行修補(bǔ)這項規(guī)定適用于貨物不符合同的情況并不嚴(yán)重，尚未構(gòu)成根本違反合同，只須對方加以修理，即可使之符合合同要求的情形。4.給賣方一段合理的額外時間，讓其履行合同義務(wù)公約47條規(guī)定，如果賣方不按合同規(guī)定的時間履行其義務(wù)，買方可以規(guī)定一段合理的額外時間，讓賣方履行其義務(wù)。5.賣方得對不履行義務(wù)作出補(bǔ)救公約48條規(guī)定：賣方在交貨日期以后，可自付費用對其不履行義務(wù)之處加以補(bǔ)救。但賣方的補(bǔ)救必須符合以下要求（1）買方未撤銷合同（2）賣方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)作出補(bǔ)救的費用（3）賣方在作出補(bǔ)救時，不得給買方造成不合理的不便或遲延公約48條還規(guī)定，賣方在準(zhǔn)備行使上述救濟(jì)權(quán)時，應(yīng)事先將此意圖通知買方，買方在受到該通知后，應(yīng)在合理時間內(nèi)作出答復(fù)，如果買方?jīng)]有答復(fù)，賣方即可按其通知的內(nèi)容履行其義務(wù)。此時，買方就不能采取與賣方履行義務(wù)相抵觸的補(bǔ)救方法。6.撤銷合同公約49條規(guī)定：當(dāng)賣方違反合同時，買方在下列情況下，可以宣告撤銷合同（1）賣方不能履行其在合同或公約中規(guī)定的任何義務(wù)，已構(gòu)成根本違反合同（2）如果發(fā)生不交貨的情況，賣方在買方規(guī)定的合理額外時間內(nèi)仍不交貨或賣方聲明他將不在買方規(guī)定的合理額外時間內(nèi)交貨。7.要求減價公約50條規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已交付貨款，買方都可以減低價格。減價按實際交付的貨物在交貨的價值與符合合同的貨物在當(dāng)時的價值兩者間的比例計算。如買方購買一批貨物，合同規(guī)定為一等品，價值為10萬美元，假定交貨時價格不變，其價值仍為10萬美元，貨物運到目的地發(fā)現(xiàn)嚴(yán)重受損，價值4萬美元，二者的比例為5：2，則買方可減價6萬美元。僅付4萬美元。8.當(dāng)賣方只交付部分貨物或所交貨物只有部分符合合同規(guī)定時，買方可采取的救濟(jì)方法買方只能對漏交的貨物或?qū)εc合同要求不符的那部分貨物，采取各項救濟(jì)方法，一般不能宣告撤銷整個合同。但賣方已構(gòu)成根本違反整個合同時除外9.當(dāng)賣方提前交貨或超量交貨時，買方可采取的救濟(jì)方法如果賣方在合同規(guī)定的日期以前交貨，買方可以收取貨物，也可以拒絕貨物。如果賣方所交貨物的數(shù)量大于合同規(guī)定的數(shù)量，買方可以收取全部貨物，也可以拒絕收取多交部分，如果買方收取多交部分的貨物，他必須按合同規(guī)定的價格付款。如果買方由于某種實際原因不能僅拒絕多交部分的貨物，在這種情況下，如果賣方超量交貨的做法已構(gòu)成根本違約，則買方可以撤銷合同。10.請求損害賠償公約認(rèn)為損害賠償是一種主要的救濟(jì)方法，如果賣方違反合同，買方可以要求損害賠償。而且買方要求損害賠償?shù)臋?quán)利，不因其已采取其他補(bǔ)救方法而喪失三、買方違反合同時賣方的救濟(jì)方法1.國際貨物銷售合同公約的有關(guān)規(guī)定（1）要求買方實際履行其合同義務(wù)（2）賣方可規(guī)定一段合理的額外時間，讓買方履行其義務(wù)（3）賣方在下列情況下，可以宣告撤銷合同（4）自行確定貨物的具體規(guī)格（5）請求損害賠償（6）要求支付利息（3）賣方在下列情況下，可以宣告撤銷合同A、如果買方不履行合同或公約的義務(wù)已經(jīng)構(gòu)成根本違反合同時，賣方可以撤銷合同。B、如果賣方已經(jīng)規(guī)定了一段合理的額外時間，讓買方履行義務(wù)，但買方不在這段時間履行其義務(wù)，賣方可以撤銷合同。當(dāng)賣方或買方宣告撤銷合同后，即解除雙方在合同中規(guī)定的義務(wù)，未履行的不再履行，已履行的可以要求反還。撤銷合同并不終止違約一方對其違約所引起的一求損害賠償責(zé)任，也不終止合同中關(guān)于解決爭議的任何規(guī)定。（4）自行確定貨物的具體規(guī)格如果買賣合同中對貨物的具體規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，而只規(guī)定買方有權(quán)在一定時期內(nèi)提出具體規(guī)格要求或在收到賣方通知后提出具體的規(guī)格要求。在這種情況下，如果買方在合同中規(guī)定的時間內(nèi)或在收到賣方要求后的一段合理時間內(nèi)沒有提出具體的規(guī)格要求，則賣方在不損害其可能享有的權(quán)利的情況下，可以依據(jù)所知道的買方的要求，自行確定貨物的具體規(guī)格。

第五節(jié)風(fēng)險轉(zhuǎn)移一、風(fēng)險轉(zhuǎn)移(PassingofRisk)概述㈠風(fēng)險—導(dǎo)致貨物受損的自然災(zāi)害或意外事故㈡國際貨物買賣中的風(fēng)險的承擔(dān)因風(fēng)險所產(chǎn)生的貨物損失或滅失的后果應(yīng)當(dāng)由賣方還是買方承擔(dān)。關(guān)鍵—風(fēng)險從賣方轉(zhuǎn)移給買方的地點和時間界限。㈢風(fēng)險轉(zhuǎn)移的后果

貨物在風(fēng)險轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)后發(fā)生的遺失或損壞，買方支付價款的義務(wù)并不因此而解除，除非這種滅失或損壞是由于賣方的行為或不行為所造成的。

二、確定風(fēng)險責(zé)任一般原則

㈠國際慣例優(yōu)先原則㈡以交貨時間確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移原則前提—風(fēng)險的轉(zhuǎn)移是在賣方無違約行為的情況下㈢過失劃分原則㈣劃撥是風(fēng)險發(fā)生轉(zhuǎn)移的前提條件三、風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間㈠涉及運輸?shù)呢浳镲L(fēng)險轉(zhuǎn)移1、如果銷售合同涉及到貨物的運輸，但賣方?jīng)]有義務(wù)在某一特定地點交付貨物，自貨物交付給第一承運人以轉(zhuǎn)交買方時，風(fēng)險就從賣方轉(zhuǎn)移到買方承擔(dān)。2、如果賣方有義務(wù)在某一特定地點把貨物交給承運人，在貨物于該地點交付給承運人之前，風(fēng)險不轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)，但賣方有權(quán)保留控制貨物處置權(quán)的單據(jù)，并不影響風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。

㈡在途貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移P1551、在途貨物(floatingcargo)的買賣買方(在途貨物買賣中的賣方)將正在運輸途中的貨物作為標(biāo)的，與第三方(在途貨物買賣中的買方)訂立買賣合同并將貨物出售給后者的一種交易。2、對于在運輸途中銷售的貨物，從訂立合同時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移到買方。3、如果情況表明有需要時，則從貨物交付給簽發(fā)包含運輸合同單據(jù)的承運人時起，風(fēng)險就由買方承擔(dān)。此項規(guī)定將風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間提前到訂立合同之前。4、如果賣方在訂立合同時已知道或理應(yīng)知道貨物已經(jīng)遺失或損壞，而他未將這一事實告知買方，則這種遺失或損壞應(yīng)由賣方負(fù)責(zé)。2-1案例分析

[案情]1993年II月，美國S公司與北京A公司簽訂了購迸“100噸鉬鐵的買賣合同，交貨條件是天津FOB每噸3000美金，于1994年2月前交貨。合同簽訂后，A公司立即與各生產(chǎn)廠家聯(lián)系，但由于當(dāng)時鉬鐵市場需求量很大，各廠家供貨成問題，A公司向S公司要求推遲交貨期，遭到S公司拒絕。1994年開始，國際市場鉬鐵價格暴漲，A公司要求S公司抬高合同價格，也遭到拒絕。2月前，A公司未能履行交貨義務(wù)，4月份，國際市場鉬鐵價格已漲到合同簽訂時的近2倍。6月5日，S公司根據(jù)合同中仲裁條款向中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁，要求A公司賠償S公司于6月初補(bǔ)進(jìn)的100噸鉬鐵與合同價格的差額貨款。”[問題].S公司的要求是否合法？應(yīng)由哪家公司對末能及時補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失負(fù)責(zé)。

2-1案例分析參考答案

[參考答案]S公司的請求不合法，應(yīng)由S公司自行承擔(dān)因末能及時補(bǔ)進(jìn)貨物而產(chǎn)生的額外損失。[解析]本案主要涉及國際貨物買賣合同違約后的損害賠償問題。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（以下簡稱《公約》）的規(guī)定，損害賠償是一種主要的救濟(jì)方法。當(dāng)一方違反合同時，另一方有權(quán)利要求賠償損失，而且要求損害賠償?shù)臋?quán)利，并不因已采取其他救濟(jì)方法而喪失。另外《公約》第74一77條對損害賠償?shù)呢?zé)任范圍和計算方法作了具體的規(guī)定。其第74條規(guī)定，“一方當(dāng)事人違反合同應(yīng)負(fù)責(zé)的損害賠償額，應(yīng)與另一方當(dāng)事人因他違反合同而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。但這種損害賠償不得超過違反合同一方在訂立合同時，依照他當(dāng)時已知道或理應(yīng)知道的事實和情況，對違反合同預(yù)料到或理應(yīng)預(yù)料到的可能損失?！边@項規(guī)定對買賣雙方都同樣適用，而且適用于因各種不同的違約事項所提出的損害賠償要求。這里，《公約》沒有采用過失責(zé)任原則，而是采取了嚴(yán)格責(zé)任原則。

根據(jù)《公約》的規(guī)定，當(dāng)一方請求損害賠償時，毋須證明違約的一方有過失。只要一方違反合同，并給對方造成了損失，對方就可以要求其賠償損失。另外，根據(jù)《公約》第77條的規(guī)定，“聲稱另一方違反合同的一方，必須按情況采取合理措施，減輕由于另一方違反合同而引起的損失，包括利潤方面的損失。如果他不采取這種措施，違反合同一方可以要求從損害賠償中扣除原應(yīng)可以減輕的損失數(shù)額?！边@項規(guī)定適用于買方或賣方的各種違約索賠情況。本案中買方美國S公司明知賣方不能按時履行合同，買方有義務(wù)自行及早購買合同標(biāo)的的替代物，卻不及時采取措施減輕損失，致使損失擴(kuò)大。所以買方S公司應(yīng)該自行承擔(dān)擴(kuò)大的損失。2-2案例分析福建省某縣家具廠生產(chǎn)的皮箱式樣美觀，結(jié)實耐用，用料考究，于90年代中期打入新加坡市場，很受歡迎，成為當(dāng)?shù)刂饕某隹趧?chuàng)匯產(chǎn)品。1998年2月，新加坡獅城家具行向該家具廠發(fā)出購買皮箱的要約，要求訂購2000只皮箱，并對皮箱的式樣、用料提出了特殊要求，還要求皮箱必須在5月4日之前交貨。該家具廠接受了該要約，雙方于2月I0日正式簽約。簽約后，家具廠即按照對方的要求，開始生產(chǎn)皮箱。然而3月25日，家具廠收到獅城家具行的傳真，聲稱家具廠是鄉(xiāng)鎮(zhèn)小廠，生產(chǎn)能力極低，不可能按時履行合同，為防止家具廠預(yù)期違約，決定對合同宣告撤銷。家具廠收到傳真后，立即給獅城家具行回電話，說明至3月25日已生產(chǎn)出900多只皮箱，按照這個生產(chǎn)速度，截止交貨日，完全可以完成，獅城家具行僅因為推測缺乏證據(jù)，因此無權(quán)撤銷合同，這種行為與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》中對預(yù)期違約所作的救濟(jì)方式不符?？紤]到雙方以往的友好合作關(guān)系，希望獅城家具行按雙方簽定的和約履行自己的義務(wù)。獅城家具行對此末予答復(fù)。4月30日，家具常電告獅城家具行，2000只皮箱已按要求完全完工，請做好提貨準(zhǔn)備。但獅城家具行回傳真說：合同早已撤銷，不準(zhǔn)備提貨。某縣家具廠遂于5月15日同北京中國貿(mào)易仲裁委員會提請仲裁。「問題」獅城家具行是否有權(quán)撤銷合同，是否有義務(wù)履行合同？[參考答案]獅城家具行無權(quán)撤銷合同，應(yīng)該按合同規(guī)定履行義務(wù)。[解析]本案的重點是預(yù)期違約的問題。所謂預(yù)期違約，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有根據(jù)顯示合同的一方當(dāng)事人將不會履行其合同義務(wù)。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，如果訂立合同以后，另一方當(dāng)事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，對方當(dāng)事