第八章知識產(chǎn)權法

第八章知識產(chǎn)權法第一節(jié)知識產(chǎn)權法概述一、知識產(chǎn)權的概念和特征（一）知識產(chǎn)權的概念（intellectualproperty）1、廣義：知識產(chǎn)權是基于創(chuàng)造性智力成果和工商業(yè)標記依法產(chǎn)生的權利的總稱。2、狹義：知識產(chǎn)權=工業(yè)產(chǎn)權（專利權+商標權）+版權（作者權+鄰接權）3、《成立世界知識產(chǎn)權組織公約》（Ⅷ）“知識產(chǎn)權”包括有關下列項目的權利：

－－文學藝術和科學作品

－－表演藝術家、錄音和廣播的演出，

－－在人類一切活動領域內(nèi)的發(fā)明，

－－科學發(fā)現(xiàn)，－－外型設計，

－－商標服務標記、商號名稱和牌號，

－－制止不正當競爭，

以及在工業(yè)、科學、文學或藝術領域內(nèi)其他一切來自知識活動的權利。

4、《與貿(mào)易有關的知識產(chǎn)權協(xié)定：（TRIPS）（1）版權及有關權利；（2）商標權；（3）地理標識權；（4）工業(yè)外觀設計權；（5）專利權；（6）集成電路布圖設計權；（7）未披露信息專有權等。

（二）知識產(chǎn)權的特征：（1）客體無形性：（2）雙重性：既有某種人身權（如簽名權）的性質(zhì)，又包含財產(chǎn)權的內(nèi)容。但商標權是一個例外，它只保護財產(chǎn)權，不保護人身權。（3）專有性：知識產(chǎn)權為權利主體所專有。權利人以外的任何人，未經(jīng)權利人的同意或者法律的特別規(guī)定，都不能享有或者使用這種權利。（4）地域性：某一國法律所確認和保護的知識產(chǎn)權，只在該國領域內(nèi)發(fā)生法律效力。（5）時間性：法律對知識產(chǎn)權的保護規(guī)定一定的保護期限，知識產(chǎn)權在法定期限內(nèi)有效。第二節(jié)著作權一、著作權的概念（一）概念：1、狹義：各類作品的作者依法享有的權利。2、廣義：還包括藝術表演者、錄音錄像制作者和廣播電視節(jié)目的制作者依法享有的權利。（二）著作權與版權：二、著作權的對象：（一）作品《實施條例》：第二條著作權法所稱作品，指文學、藝術和科學領域內(nèi)，具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力創(chuàng)作成果。第三條著作權法所稱創(chuàng)作，指直接產(chǎn)生文學、藝術和科學作品的智力活動。為他人創(chuàng)作進行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進行其他輔助活動，均不視為創(chuàng)作。（一）文字作品，指小說、詩詞、散文、論文等以文字形式表現(xiàn)的作品；（二）口述作品，指即興的演說、授課、法庭辯論等以口頭語言創(chuàng)作、未以任何物質(zhì)載體固定的作品；（三）音樂作品，指交響樂、歌曲等能夠演唱或者演奏的帶詞或者不帶詞的作品；（四）戲劇作品，指話劇、歌劇、地方戲曲等供舞臺演出的作品；（五）曲藝作品，指相聲、快書、大鼓、評書等以說唱為主要形式表演的作品；（六）舞蹈作品，指通過連續(xù)的動作、姿勢、表情表現(xiàn)的作品；

（七）美術作品，指繪畫、書法、雕塑、建筑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術作品；（八）攝影作品，指借助器械，在感光材料上記錄客觀物體形象的藝術作品；（九）電影、電視、錄像作品，指攝制在一定物質(zhì)上，由一系列有伴音或者無伴音的畫面組成，并且借助適當裝置放映、播放的作品；（十）工程設計、產(chǎn)品設計圖紙及其說明，指為施工和生產(chǎn)繪制的圖樣及對圖樣的文字說明；（十一）地圖、示意圖等圖形作品，指地圖、線路圖、解剖圖等反映地理現(xiàn)象、說明事物原理或者結(jié)構的圖形或者模型。（二）不受著作權法保護的對象：1、依法禁止出版、傳播的作品：2、第五條本法不適用于：（一）法律、法規(guī)，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；（二）時事新聞；（三）歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。對“時事新聞”的理解2011年6月23日，北京地區(qū)下了一場罕見的特大暴雨，將整個北京城區(qū)變成了“水城”。這場特大暴雨創(chuàng)造了難得一見的景觀：地鐵瀑布。這一景觀被一位剛回國不久的楊某搶拍到并通過手機發(fā)布在微博上。次日，便有多家國內(nèi)報紙等媒體刊發(fā)了楊某拍攝的“地鐵瀑布”照片，但其中只有兩家獲得了楊某的授權，一家標注了楊某的姓名，另一家還向楊某支付了報酬。對于這種未經(jīng)授權擅自刊發(fā)其“地鐵瀑布”照片的行為，楊某極為不滿。問題是，“地鐵瀑布”照片是否受著作權法保護的客體？關于“地鐵瀑布”照片的屬性存在三種不同見解：第一，將該照片當作實景照片，是可版權客體，應當依法自動產(chǎn)生著作權，受到法律保護。任何人未經(jīng)著作權人楊某許可擅自刊載，侵犯了楊某的著作權。[2]第二，將該照片當作時事新聞，是不受著作權法保護的客體，任何報刊媒體都可以自由使用，不必經(jīng)照片拍攝者許可，也不必向其支付報酬，不構成侵權；[3]第三，該實景照片雖然屬于時事新聞，是著作權法明確規(guī)定的不可版權客體，但報刊媒體刊發(fā)時應當注明出處以遵守新聞報道規(guī)則。鏈接：《實施條例》（一）時事新聞，是指通過報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體報道的單純事實消息；二、著作權的內(nèi)容、取得和時間（一）著作權的內(nèi)容：1、著作人身權：第十條著作權包括下列人身權和財產(chǎn)權：（一）發(fā)表權，即決定作品是否公之于眾的權利；（二）署名權，即表明作者身份，在作品上署名的權利；（三）修改權，即修改或者授權他人修改作品的權利；（四）保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利；

著作財產(chǎn)權：（五）復制權，即以印刷、復印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權利；（六）發(fā)行權，即以出售或者贈與方式向公眾提供作品的原件或者復制件的權利；（七）出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外；（八）展覽權，即公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利；（九）表演權，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利；（十）放映權，即通過放映機、幻燈機等技術設備公開再現(xiàn)美術、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權利；

（十一）廣播權，即以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利；（十二）信息網(wǎng)絡傳播權，即以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利；（十三）攝制權，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權利；（十四）改編權，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨創(chuàng)性的新作品的權利；

（十五）翻譯權，即將作品從一種語言文字轉(zhuǎn)換成另一種語言文字的權利；（十六）匯編權，即將作品或者作品的片段通過選擇或者編排，匯集成新作品的權利；（十七）應當由著作權人享有的其他權利。著作權人可以許可他人行使前款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利，并依照約定或者本法有關規(guī)定獲得報酬。著作權人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓本條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利，并依照約定或者本法有關規(guī)定獲得報酬。吳冠中假畫案1993年10月27日。此前，吳冠中完全想象不到百年老店朵云軒會和香港永成古玩拍賣有限公司聯(lián)手倒騰被署上他名字的假畫。得知后，吳冠中竭盡全力阻止，但與來自文化部藝術市場管理局和上海市文化管理處的雙重阻止一樣沒有成功，最終，位列拍賣圖錄第231號的假《毛澤東肖像》畫被朵云軒他們以高于估價的52.8萬港幣成功拍賣出去，并成為本場拍賣的最高價。1995年9月28日，上海市第二中級人民法院一審宣判吳冠中勝訴。庭上，吳冠中的律師向法院提供了公安部關于偽作落款署名不是吳冠中親筆所寫的鑒定書，這份刑事科學技術鑒定書的出具日期是1994年6月5日。對方則出示了證明此畫確為吳冠中所作的專家鑒定書，令人發(fā)笑的是，“專家”無一例外竟然都是上海朵云軒自己的職工。更令人忍俊不禁的是，這些專家在應對原告方律師的例行詢問過程中，不僅對他們所鑒定過的吳冠中繪畫風格一無所知，甚至連專業(yè)書畫鑒定的基本常識都不具備。聽到判決結(jié)果，被告朵云軒死活不服，轉(zhuǎn)以“本案應適用香港法律”為由向上海市高級人民法院提出上訴。當時尚未回歸的香港仍屬英國政府管轄，朵云軒以為如此一來中國司法就得靠邊站了。1996年3月11日，上海市高級人民法院駁回朵云軒的上訴，對其所提“本案應適用香港法律”的上訴理由，上海高法給出明確答復：因侵權行為人和侵權行為地分布在上海，因此，本案適用中華人民共和國法律完全正確?！吨鳈喾ā返诹鶙l著作權自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。第二十條作者的署名權、修改權、保護作品完整權的保護期不受限制。第二十一條公民的作品，其發(fā)表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利的保護期為作者終生及其死亡后五十年，截止于作者死亡后第五十年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。法人或者其他組織的作品、著作權（署名權除外）由法人或者其他組織享有的職務作品，其發(fā)表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護。電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)表權、本法第十條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，本法不再保護。《實施條例》第二十三條著作權自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生，并受著作權法的保護。第二十四條作者身份不明的作品，對其使用權和獲得報酬權的保護期為五十年，截止于作品首次發(fā)表后第五十年的十二月三十一日。作者身份一旦確定，適用著作權法第二十一條的規(guī)定。三、著作權的主體（一）作者：第九條著作權人包括：（一）作者；（二）其他依照本法享有著作權的公民、法人或者其他組織。第十一條著作權屬于作者，本法另有規(guī)定的除外。創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者。（二）合作作品的著作權：第十三條兩人以上合作創(chuàng)作的作品，著作權由合作作者共同享有。沒有參加創(chuàng)作的人，不能成為合作作者。合作作品可以分割使用的，作者對各自創(chuàng)作的部分可以單獨享有著作權，但行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權。（三）職務作品的著作權：第十六條公民為完成法人或者其他組織工作任務所創(chuàng)作的作品是職務作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業(yè)務范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

有下列情形之一的職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎勵：（一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的工程設計圖、產(chǎn)品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；（二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權由法人或者其他組織享有的職務作品。（四）匯編作品的著作權：第十四條匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。（五）視聽作品的著作權：第十五條電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品的著作權由制片者享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權，并有權按照與制片者簽訂的合同獲得報酬。電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權單獨行使其著作權。四、鄰接權：（一）鄰接權，英文為“neighboringrights”，原意是指相鄰、相近或者相聯(lián)系的權利。在國際上是對表演藝術家、錄音制品的制作人和廣播電視組織所享有權利的稱謂。（二）為與作品的原創(chuàng)相區(qū)別，《伯爾尼公約》的很多成員國習慣上把藝術表演、錄音制品的制作和廣播電視節(jié)目的制作歸為傳播作品的行為。故鄰接權有時也被稱做傳播者權。（三）世界知識產(chǎn)權組織將鄰接權界定為：“表演者防止未經(jīng)其同意而固定、直接播放或公眾傳播其表演的權利；錄音制品制作者授權或禁止復制其錄音制品和進口、發(fā)行該錄音制品的未經(jīng)授權的重制物的權利；廣播組織授權或禁止轉(zhuǎn)播、固定和復制其廣播電視節(jié)目的權利。（一）表演者權（一）表演者的人身權利1.表明表演者身份。2.表演形象不受歪曲。（二）表演者的財產(chǎn)權利1.許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演，并獲得報酬的權利。2.許可他人錄音錄像，并獲得報酬的權利。3.表演者復制發(fā)行其表演的錄音錄像的權利。4.許可他人通過信息網(wǎng)絡手段向公眾傳播其表演，并因此獲得報酬的權利。（二）錄音制品作者的權利1、錄音制品制作者的復制權利包括兩個方面，一是自己復制發(fā)行其制品的權利；二是許可或禁止他人復制發(fā)行其制品的權利。2、錄音制作者還享有將錄音制品的復制品向公眾發(fā)行的權利，也可將此項權利許可他人。3、錄音制作者對其錄音制品享有通過計算機信息網(wǎng)絡向公眾傳播的權利。4、錄音制品制作者還應當享有錄音制品的機械表演權。5、錄音制品的出租權。（三）廣播電臺、電視臺播放1.播放他人未發(fā)表的作品，應當取得著作權人許可，并支付報酬。2.播放他人已經(jīng)發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬。3.電視臺播放他人的電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、錄像制品，應當取得制片者或者錄像制作者許可，并支付報酬。4.廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權人許可，但應當支付報酬。（四）出版者的權利1、《著作權法》第29條規(guī)定，圖書出版者出版圖書應當和著作權人訂立出版合同，并支付報酬。2、《著作權法》第33條的規(guī)定，圖書出版者經(jīng)作者許可，可以對作品進行修改和刪節(jié)。

五、著作權的限制：（一）合理使用：第二十二條在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權人許可，不向其支付報酬，但應當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利：（一）為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品；（四）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；（六）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；（七）國家機關為執(zhí)行公務在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；（八）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；（九）免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；（十一）將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；（十二）將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。（二）法定許可使用：第二十三條為實施九年制義務教育和國家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規(guī)定支付報酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權人依照本法享有的其他權利。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權利的限制。六、著作權的保護第四十七條有下列侵權行為的，應當根據(jù)情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任：（一）未經(jīng)著作權人許可，發(fā)表其作品的；（二）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當作自己單獨創(chuàng)作的作品發(fā)表的；（三）沒有參加創(chuàng)作，為謀取個人名利，在他人作品上署名的；（四）歪曲、篡改他人作品的；（五）剽竊他人作品的；（六）未經(jīng)著作權人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；

（七）使用他人作品，應當支付報酬而未支付的；（八）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件、錄音錄像制品的著作權人或者與著作權有關的權利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；（九）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設計的；（十）未經(jīng)