公司法、證券法講義2014年10月

《公司法》、《證券法》

相關(guān)問題討論會(huì)

一、《公司法》修改概述新《公司法》共13章219條，刪除條款46條，增加條款41條，修改條款137條（原《公司法》230條）結(jié)構(gòu)上：增加兩章——有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格和義務(wù)增加一節(jié)——一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定新《公司法》的修改亮點(diǎn)尊重公司和股東自治降低公司設(shè)立門檻允許設(shè)立“一人公司”保護(hù)中小股東權(quán)益“治人才能治本”限制股東權(quán)利濫用增強(qiáng)公司法的可訴性規(guī)范公司對(duì)外投資和擔(dān)保等行為

二、《公司法》解讀－尊重公司和股東自治同股不同表決權(quán)（有限公司第43條）同股不同分配權(quán)（股份公司和有限公司第35條）同股不同增資權(quán)（有限公司第35條）出資期限可以在法律允許的范圍內(nèi)約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓的相關(guān)事項(xiàng)可以由章程進(jìn)行約定董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事、經(jīng)理均可以根據(jù)《章程》擔(dān)任法定代表人有限公司《章程》可對(duì)經(jīng)理的職權(quán)另行規(guī)定有限公司董事會(huì)法定開會(huì)次數(shù)及開會(huì)前的通知不再是法定事項(xiàng)有限公司召開股東會(huì)議，通知時(shí)間可以由公司章程約定

三、《公司法》解讀－降低公司設(shè)立門檻注冊(cè)資本的最低限額下調(diào)

有限責(zé)任公司3萬(wàn) 股份有限公司500萬(wàn)允許分期出資（有限公司、股份公司）

首期出資不低于20％，且不低于法定最低限額3萬(wàn)其余于公司成立后2年內(nèi)繳足，投資公司5年內(nèi)繳足

放寬對(duì)出資形式的限制

列舉——貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán) 概括——可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)降低現(xiàn)金出資的比例

現(xiàn)金出資金額不低于注冊(cè)資本的30%

四、《公司法》解讀－允許設(shè)立“一人公司”嚴(yán)格規(guī)制一人公司的設(shè)立過程

較高的注冊(cè)資本（10萬(wàn)）一次性足額繳納限制股東設(shè)立一人公司的數(shù)量

一個(gè)自然人只能設(shè)立一個(gè)一人公司限制一人公司對(duì)外投資

自然人設(shè)立的一人公司不能投資設(shè)立新的一人公司嚴(yán)格的信息披露義務(wù)

在公司登記及營(yíng)業(yè)執(zhí)照中注明自然人獨(dú)資或法人獨(dú)資股東的決定應(yīng)當(dāng)采取書面形式，并由股東簽名后備置于公司舉證責(zé)任倒置防止一人公司法人資格被濫用

不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

五、《公司法》解讀－保護(hù)中小股東權(quán)益充實(shí)股東知情權(quán)內(nèi)容有限公司股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告股份公司股東有權(quán)查閱股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)決議，公司債權(quán)存根，股東名冊(cè)，章程有限公司股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱會(huì)計(jì)賬簿股份公司應(yīng)該定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員從公司獲得報(bào)酬的情況增加股東的提案權(quán)和質(zhì)詢權(quán)

股份公司單獨(dú)或者合計(jì)持有3％股份的股東臨時(shí)提案股份公司股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)提出質(zhì)詢、建議建立累積投票制度

每一股份擁有與應(yīng)選董事、監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，可以集中使用股東代表訴訟制度董事、監(jiān)事以及高管違法行為給公司造成損失，或他人侵犯公司利益，董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)應(yīng)代表公司起訴，公司怠于起訴的，符合一定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟確認(rèn)決議無效和要求撤銷決議之訴（第22條）股東請(qǐng)求董事、高管賠償損失之訴（第153條）公司解散申請(qǐng)權(quán)（183條）異議股東股權(quán)收購(gòu)請(qǐng)求權(quán)（第75條、第143條股份公司和有限公司）

五、《公司法》解讀－保護(hù)中小股東權(quán)益（續(xù)）有限公司股份公司條款第183條

第

41

條第三款第75條第152條第22條第34條第98條第22條

第

143

條第一款

第183

條

第

102

條第二款

第

103

條第二款第152條股東權(quán)公司解散申請(qǐng)權(quán)股東會(huì)召集權(quán)退出權(quán)股東代表訴訟權(quán)提起確認(rèn)決議無效要求撤銷決議之訴權(quán)知情權(quán)建議權(quán)質(zhì)詢權(quán)提起確認(rèn)決議無效要求撤銷決議之訴權(quán)退出權(quán)公司解散申請(qǐng)權(quán)股東大會(huì)召集權(quán)股東大會(huì)臨時(shí)提案權(quán)股東代表訴訟權(quán)特點(diǎn)

少數(shù)股東權(quán)單獨(dú)股東權(quán)單獨(dú)股東權(quán)少數(shù)股東權(quán)

現(xiàn)行《公司法》的規(guī)定無?以上表決權(quán)無無無第32條第110條無無無第104條上市公司章程指引無3、小股東的權(quán)益保障得到了完善和加強(qiáng)

六、《公司法》解讀－“治人才能治本”加強(qiáng)公司管理者義務(wù)和責(zé)任專辟一章規(guī)定董事、監(jiān)事和高管人員的資格和義務(wù)非國(guó)有的有限公司，董事會(huì)成員中可以有公司職工代表董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票，不得加重或限制特定董事的表決權(quán)董事、監(jiān)事?lián)Q屆或辭職，在新董事或監(jiān)事繼任前，原董事應(yīng)堅(jiān)守崗位規(guī)定董事、監(jiān)事和高管人員對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)董事、監(jiān)事、高管不得利用關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益違反忠實(shí)義務(wù)的違法所得，公司可以行使歸入權(quán)董事會(huì)決議違法給公司造成損失的，參與決議的董事負(fù)賠償責(zé)任規(guī)定了董事、高管不得侵害股東利益，否則股東可以起訴董事、高管人員

六、《公司法》解讀－“治人才能治本”（續(xù)）董事違反忠實(shí)義務(wù)的情形包括挪用公司資金將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)接受他人與公司交易的傭金歸為己有擅自披露公司秘密其他

六、《公司法》解讀－“治人才能治本”（續(xù)）充實(shí)監(jiān)事職權(quán)監(jiān)事會(huì)職工代表比例不得低于三分之一監(jiān)事會(huì)有權(quán)建議罷免董事、高管董事、監(jiān)事違法損害公司利益的，監(jiān)事會(huì)有關(guān)向其提起訴訟向股東會(huì)提案列席董事會(huì)，提出質(zhì)詢和建議公司經(jīng)營(yíng)情況出現(xiàn)異常，可以調(diào)查，必要時(shí)聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)公司應(yīng)承擔(dān)監(jiān)事行使職權(quán)的費(fèi)用

六、《公司法》解讀－限制股東權(quán)的濫用限制股東濫用股權(quán)或有限責(zé)任制度限制股東權(quán)濫用

股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任，目的在于保護(hù)公司或其他股。引入了“揭開公司面紗”（或稱“公司人格否認(rèn)”）制度股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，目的在于保護(hù)公司債權(quán)人利益一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

七、《公司法》解讀－增強(qiáng)公司法的可訴性“無責(zé)任即無義務(wù)，無救濟(jì)即無權(quán)力”股東代表訴訟確認(rèn)公司決議無效的訴訟撤銷公司決議的訴訟異議股東請(qǐng)求收購(gòu)股權(quán)的訴訟申請(qǐng)解散公司的訴訟股東起訴董事、高管要求損害賠償申請(qǐng)查閱公司帳簿的訴訟

八、《公司法》解讀－公司對(duì)外投資取消公司對(duì)外投資受公司凈資產(chǎn)規(guī)模的限制擴(kuò)大公司對(duì)外投資對(duì)象

有限責(zé)任公司股份有限公司企業(yè)不得成為承擔(dān)無限責(zé)任的出資人規(guī)范對(duì)外投資決策公司對(duì)外投資的決策機(jī)構(gòu)為股東會(huì)（股東大會(huì)）或董事會(huì)——章程必備條款決策機(jī)構(gòu)的權(quán)限，對(duì)外投資的限額——章程選擇條款

九、《公司法》解讀－公司對(duì)外擔(dān)保嚴(yán)格限定擔(dān)保的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)為董事會(huì)或股東會(huì)（股東大會(huì)）不同的擔(dān)保對(duì)象不同的批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)、不同的表決程序：普通第三方由章程規(guī)定，董事會(huì)或股東會(huì)（股東大會(huì)）股東、實(shí)際控制人股東會(huì)（股東大會(huì)）（關(guān)聯(lián)股東回避表決，出席股東所持表決權(quán)的過半數(shù)）上市公司的特別規(guī)定——針對(duì)擔(dān)保金額

一年內(nèi)累計(jì)超過總資產(chǎn)30%股東大會(huì)決議，出席股東所持表決權(quán)2/3以上

上市公司特別提示： 與證監(jiān)發(fā)《關(guān)于規(guī)范上市公司與關(guān)聯(lián)方資金往來及上市公司對(duì)外擔(dān)保若干問題的通知》的比較過去有關(guān)上市公司不得為控股股東或持股比例在50%以下的關(guān)聯(lián)公司提供擔(dān)保的規(guī)定，在新公司法生效后將開禁有關(guān)擔(dān)?？傤~不得超過凈資產(chǎn)的50%的規(guī)定，以及應(yīng)取得董事會(huì)2/3以上成員，或股東大會(huì)批準(zhǔn)的規(guī)定，待新公司法生效后上市公司的章程需作出調(diào)整上市公司的股份全流通后，由于回避表決機(jī)制的限制，大股東控制表決的可能性將趨于弱化，批準(zhǔn)將嚴(yán)格化。機(jī)構(gòu)投資者在表決中將扮演舉足輕重的作用

十、《公司法》解讀－其他公司可以持有本公司股份合并、分立、減資的程序簡(jiǎn)化，時(shí)間縮短重要名詞進(jìn)行定義

高級(jí)管理人員控股股東實(shí)際控制人關(guān)聯(lián)關(guān)系公眾對(duì)公司的知情權(quán)公司未登記或變更登記的，不得對(duì)抗第三人

一、《證券法》修改概述《證券法》新《證券法》共12章240條，新增53條，刪除27條，更多條款則作了文字修改（原《證券法》214條）新《證券法》的修改亮點(diǎn)為金融改革預(yù)留想象空間加大投資者保護(hù)力度完善證券發(fā)行、交易制度促進(jìn)證券公司規(guī)范發(fā)展賦予證監(jiān)會(huì)準(zhǔn)司法權(quán)

二、《證券法》解讀－為資本市場(chǎng)預(yù)留發(fā)展空間創(chuàng)新的證券品種浮出水面（第2條）

適用《證券法》：股票、公司債券、國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易 政府債券、證券投資基金的上市交易 國(guó)務(wù)院可另行規(guī)定：證券衍生品種發(fā)行、交易為混業(yè)經(jīng)營(yíng)、銀行資金入市預(yù)留空間增加規(guī)定“國(guó)家另有規(guī)定的除外”明確規(guī)定“依法拓寬資金入市渠道”對(duì)私募網(wǎng)開一面多層次證券市場(chǎng)體系值得期待規(guī)定公開發(fā)行的證券可以申請(qǐng)?jiān)谧C券交易所上市，也可申請(qǐng)?jiān)趪?guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他交易場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓“做空”機(jī)制有望形成允許證券公司依法開展融資融券證券“T＋0”交易柳暗花明

建立證券投資者保護(hù)基金制度強(qiáng)化投資者資金、證券安全的保護(hù)措施禁止以任何形式挪用客戶資金和證券非因客戶本身債務(wù)或法定情形，不得查封扣劃客戶資金和證券完善信息披露制度強(qiáng)化股東、董事、監(jiān)事、高管的誠(chéng)信義務(wù)和民事責(zé)任補(bǔ)充和完善內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、欺詐客戶的民事賠償制度系統(tǒng)梳理了法定信息披露義務(wù)人虛假陳述的民事責(zé)任類型和歸責(zé)原則嚴(yán)懲股評(píng)“黑嘴”三、《證券法》解讀－加大投資者保護(hù)力度

四、《證券法》解讀－完善證券發(fā)行、交易制度證券發(fā)行界定公開發(fā)行發(fā)行前信息預(yù)披露制度確立保薦制度發(fā)行失敗及法律責(zé)任證券交易賦予證券交易所上市核準(zhǔn)權(quán)公開發(fā)行的證券可以在證券交易所上市，或在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的其他場(chǎng)所轉(zhuǎn)讓上市交易采用集中競(jìng)價(jià)及其他交易方式證券交易以現(xiàn)貨，或國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行交易刪除禁止證券公司融資融券的規(guī)定5％“舉牌”（第86條）與“短線交易歸入制度”（第47條）明確內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)、欺詐客戶、虛假陳述的民事責(zé)任

四、《證券法》解讀－完善證券發(fā)行、交易制度(續(xù))禁止交易的行為：內(nèi)幕交易知情人：持有公司5％以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高管內(nèi)幕信息：持有公司5％以上股份的股東其持有股份情況發(fā)生較大變化禁止：內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司證券，或者泄漏該信息，或建議他人購(gòu)買操縱證券市場(chǎng)欺詐客戶

主要針對(duì)證券公司

五、《證券法》解讀－促進(jìn)證券公司的規(guī)范和發(fā)展完善證券公司的設(shè)立制度提高證券公司設(shè)立門檻對(duì)證券公司按業(yè)務(wù)分類監(jiān)管