第五章合同法

合同法合同的概念及其法理念合同的訂立：要約與承諾合同的效力：生效與無效合同的履行：履行規(guī)則合同的違約責任

合同法

Contractlaw99315九屆人大二次會議頒布99101施行

第一節(jié)概述一合同的概念和特征1概念：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。從歷史角度來看，合同制度是自人類有了國家以來就存在的法律制度。前18C古巴比倫王國六世國王頒布的《漢摩拉比法典》就有有關合同制度的規(guī)定。我國的《周禮》也有合同制度的記載。但都融于其他法律之中，獨立的合同制度出現(xiàn)于資本主義社會。法國1804民法典共2283條，其中合同就近千條。2特征：平等性；自愿性；公平性；合法性；不具有身份性；二合同法1立法概況：2適用范圍：平等主體的民事權利義務關系；財產關系的民事法律關系。3基本原則：

第二節(jié)合同的訂立一當事人的資格當事人訂立合同應具有相應的民事權利能力和民事行為能力；當事人可以依法委托代理人訂立合同。二形式：writtenoralotherforms1書面形式：指awrittencontractualagreement、lettersanddata－telex（including:telegramtelexfaxEDIandE--mails）2法律、法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應當采用書面形式，當事人約定采用書面形式的，應當采用書面形式。三合同內容：由當事人約定，一般應包括以下條款：1titleornameanddomicileofparties2contractobject;3quantity;4quality;5priceorremuneration;6timelimit、placeandmethodofperformance7liabilityforbreachofcontract8methodstosettledisputes.四訂立要件OfferAcceptance1要約：是希望和他人訂立合同的意思表示。該意思表示符合下列規(guī)定：a內容具體、確定；b表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束?！s邀請：aninvitationforoffer是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、

招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。若商業(yè)廣告的內容符合要約規(guī)定的，視為要約。⑴生效：要約到達受要約人時生效。⑵撤回：撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或與要約同時到達受要約人。⑶失效：有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約的內容作出實質性變更。2承諾acceptance是受要約人同意要約的意思表示。⑴方式：應當以通知的方式作出，但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。⑵期限：應在要約確定的期限內到達要約人。⑶效力：承諾生效時合同即成立。

①承諾通知到達要約人時生效。②承諾可以撤回③超過期限的④未及時到達的⑤內容變更的3合同的成立承諾生效時合同成立⑴日期：①當事人采用合同書訂立合同的自雙方當事人簽字（sign）或蓋章（affixasealonit）時合同成立②當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，自簽訂確認書時合同成立。③法律法規(guī)規(guī)定或當事人約定，采用書面形式訂立合同，當事人未采用書面形式的，但一方已經履行主要義務，對方接受的,該合同成立。⑵地點：承諾生效的地點為合同成立的地點。①當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或蓋章地為合同成立地。②采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的a.收件人的主營業(yè)地為合同成立地；b.沒有主營業(yè)地的，其經常居住地為合同成立地；c.當事人另有約定的，按其約定。4訂立中的違約責任⑴當事人在訂立合同過程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔賠償責任：①假借訂立合同，惡意磋商②故意隱瞞與訂立合同有關的重要事實或提供虛假情況；③有其他違背誠信原則的行為。⑵保守商業(yè)秘密：當事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，都不得泄漏或不正當?shù)厥褂谩Ｐ孤┗蚴褂迷撋虡I(yè)秘密給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。5合同的格式條款：

⑴概念：是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。⑵原則：采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權利和義務，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款。按照對方的要求，對條款予以說明。⑶無效條款：導致合同無效的情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任。排除對方主要權利的，該條款無效。案例分析：2002年9、10月間龔某胡某口頭協(xié)議：龔某平房兩間（130平方）48萬元→胡某。10月12日雙方簽訂的由房產交易管理部門印制的房屋買賣合同，價格議定為30萬元，目的是少繳稅費，合同還載明：胡某向龔某預付定金15萬元，經房產交易主管部門批準后，該定金可抵作購房價款。10月23日二人又簽訂一份房屋買賣合同：明確買賣價格為48萬元，胡某應在2002年10月31日前向龔某預付購房款30萬元，龔某在收到預付款后2日內交給胡某房屋鑰匙，其余18萬元房款在2003年3月底前付清，并約定10月12日所訂合同只是為了應付房屋產權證過戶之用，不作為雙方買賣房屋的正式合同，無任何法律效力。20021031胡某向龔某支付了30萬元房款，龔某也將房屋交給胡某。20021115二人辦理了房屋買賣過戶手續(xù)，雙方按房價30萬元的買賣合同，繳納了有關產權轉移手續(xù)費、契稅、超標費等費用。2003411胡某又開出一張18萬元的轉帳支票給龔某，但由于存款不足遭信用社退票。418及52胡某又分別支付給龔某2萬元、4萬元，之后龔某多次催要其余房款，胡某于2003年6月1日向龔某出具了欠條，言明欠龔某12萬元，1個月內還清，龔某多次催討未果，遂訴至法院。

試問法院該如何判決？第三節(jié)合同的效力ValidityofContracts

一合同生效㈠合同生效的概念和條件合同生效是指合同所產生的法律上的約束力。即合同當事人依法可以享有合同權利，同時有必須履行合同約定的義務。①當事人的民事行為能力；②雙方的意思表示真實；③內容不得違法或社會公共利益。㈡生效期限：1依法成立的合同，自成立時生效；2法律、法規(guī)規(guī)定應當辦理批準登記等手續(xù)生效的。依照其規(guī)定。㈢附條件合同Conditions

1概念：指在合同中規(guī)定了一定的條件，并且把該條件的成就或不成就作為確定當事人的民事權利義務、發(fā)生法律效力或失去法律效力的根據(jù)的合同。2種類：①附生效條件的合同，自條件成就時生效；②附解除條件的合同，自條件成就時失效。3注意：當事人為自己的利益不正當?shù)刈柚箺l件成就的，視條件已成就；不正當?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。㈣附期限合同Term

1概念：指在合同中指明一定期限，并把該期限的到來作為當事人民事權利義務發(fā)生或消失的前提的合同。2種類：附生效期限的合同，自期限屆至時生效；附失效期限的合同，自期限屆滿時失效。案例分析：

李某（被告）→10萬元商場（原告），約定于2001年10月底以前全部還清。但是在還款期到來后，被告未按期還款，原告多次催要，被告提出其朋友王某欠他15萬元借款應于2002年4月底以前向其支付，待這筆借款支付后，被告將立即還清欠款。雙方為此達成協(xié)議，協(xié)議規(guī)定：被告“應于2002年4月底以前王某還款以后還清欠款”，至2002年4月底，被告仍未還款，原告要求被告立即還款，被告提出：根據(jù)還款協(xié)議，原告同意在王某還款以后被告才還款，現(xiàn)王某因生意虧損無力按期還款，故暫不能履行還款協(xié)議，為此原告向法院起訴，要求被告立即支付貨款。

試問：1本案中還款協(xié)議屬附條件合同還是附期限合同2該案應如何處理？二代理人訂立的合同ContractbyPersonwithLimitedCapacity

1限制民事行為能力人訂立的合同：經代理人追認后，該合同有效。相對人催告代理人一個月內予以追認2行為人無代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同，未經被代理人追認的，該合同無效，由行為人承擔責任。一個月內予以追認。3法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道超越權限外，該代表行為有效。4無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。案例分析2003年4月，佳都貿易公司將蓋有本單位的空白合同書交給韓某，委托他購買建材。2003年5月12日，王某用該空白合同書與飛天服裝廠簽訂了購買700套運動服的購銷（買賣）合同，貨款總額為35000元，合同規(guī)定貨到后20天內付款。王某將簽好的合同帶回交給佳都貿易公司，佳都貿易公司經驗收后陸續(xù)出售。因付款期限已過，未見佳都貿易公司付款，飛天服裝廠電話通知佳都貿易公司支付貨款，而該公司以王某超越代理權限與飛天服裝廠簽訂合同為由拒付貨款。飛天服裝廠遂訴至法院，要求佳都貿易公司付款并承擔違約責任。問：（1）本案的責任方是誰？為什么？（2）本案應如何處理？（1）佳都貿易公司應負違約責任。（2）本案處理：佳都貿易公司應付給飛天服裝廠貨款35000元以及逾期付款利息。三無效合同InvalidatingCircumstances

1概念：就是當事人雖然訂立合同，但因違反法律要求，國家不承認其法律效力的合同。無效合同自始至終都沒有法律效力。2情形：①一方以欺詐、脅迫fraudorduress手段訂立合同，損害國家利益的。②惡意串通，

Thepartiescolludedinbadfaith損害國家、集體或第三人利益的③以合法形式掩蓋非法目的。④損害社會公共利益。

harmspublicinterests

⑤違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定?！贤忻庳煑l款的無效：InvalidityofCertainExculpatoryProvisions

①造成對方人身傷害的；

②因故意或者重大過失造成對方財產損失的。四可變更或可撤銷的合同ContractSubjecttoAmendmentorCancellation

1下列合同，當事人一方有權請求法院或仲裁機構變更或撤銷：①因重大誤解訂立的合同；②在訂立合同時顯失公平的合同。③一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求法院或仲裁機構變更或撤銷。2撤銷權消滅：①具有撤銷權的當事人自知道或應當知道撤銷事由之日起1年內沒有行使的；②明確表示或以自己的行為放棄撤銷權的。被撤銷的合同自始沒有法律約束力。因合同取得的財產應當予以返還，有過錯方應賠償對方因此受到的損失案例分析：

某石油化工總廠－－某省測繪技術研究院為其施測1：1000比例尺地形圖。991015簽訂合同：工程計費按五類地形的120％收取。1115化工廠先付給研究院2萬元預付金，其余工程完成后，一次付清；測繪作業(yè)最遲在1120前開工。合同簽訂后，化工廠財務處認為工程收費超過國家規(guī)定，要求研究院降低價款遭拒絕。1115研究院電催化工廠按約先付2萬元預付款?；S回電稱，變更工程價款后再付預付款，雙方發(fā)生爭執(zhí)。1210研究院以仲裁協(xié)議向某仲裁委，請求裁決化工廠違約，支付違約金，并繼續(xù)履行合同。化工廠隨后提出反請求，稱研究院業(yè)務員鄧某在簽合同時利用化工廠代表李某不熟悉測繪地形的劃分，致使簽訂了違反公平原則的合同，屬顯失公平，請求裁決撤銷合同。

問：本案應如何處理？第四節(jié)合同的履行一履行原則全面履行實際履行誠信履行原則。二履行規(guī)則：合同生效后當事人就質量、價款或報酬發(fā)行地等內容沒有約定或約定不明確的?？梢詤f(xié)議補充(協(xié)議補缺）；不能達成補充協(xié)議的，按合同有關條款或交易習慣確定仍不能確定，還用下列規(guī)定（規(guī)則補缺）。1質量關系不明確的按國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國標、行標的按通常標準或符合合同目的的特定標準履行。2價款或報酬不明確的按訂立合同時履行地的市場價履行；依法應執(zhí)行政府定價或政府指導價的，按其規(guī)定履行

3地點不明確給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他的，在履行義務一方所在地履行。4期限不明確債務人可以隨時履行，但應給對方必要的準備時間；債權人也可以隨時要求，但應給對方必要的準備時間；5方式不明確按有利于實現(xiàn)合同目的方式履行。6費用負擔不明確由履行義務一方負擔。

補充：（1）執(zhí)行政府定價或政府指導價的在合同約定的交付期限內政府價格調整時，按交付時間價格計價；（2）逾期交付標的物的遇價格上漲時按原價格執(zhí)行；遇價格下降時按新價格執(zhí)行；（3）逾期提取標的物或逾期付款的遇價格上漲時按新價格執(zhí)行；遇價格下降時按原價格執(zhí)行；三合同債的保全㈠代位權Subrogation

1概念：因債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權。2條件：①債權人對債務人的債權合法；②債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害，是指債務人不履行其對債權人的到期債務，又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務人主張其享有的具有金錢給付內容的到期債權，致使債權人的到期債權未能實現(xiàn)；③債務人的債權已到期；

④債務人對次債務人享有的債權不是專屬于債務人自身的債權。最高人民法院《關于<中華人民共和國合同法>適用解釋》Article12規(guī)定：基于撫養(yǎng)、贍養(yǎng)、繼承關系產生的給付請求權和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權等權利均不得由債權人代位行使。注意：①代位權的行使范圍以債權人的債權為限；②債權人行使代位權的必要費用由債務人承擔。㈡撤銷權：RighttoCancel指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷期：知道或應當知道為1年；不知為5年。案例分析：

李某在2002年3月18日，以個體戶名義申請了營業(yè)執(zhí)照，專營農副產品及日用百貨。2003年4月5日李向其好友錢某借款5萬元用于資金周轉。雙方約定于2003年10月10日前全部還清，并立有字據(jù)。但直到2003年10月底李仍未還錢，錢多次催要未果。2003年12月1日李在進貨途中因司機萬某違章駕駛，造成交通事故而受傷住院，再加之經營管理不善，李遂決定停止經營。得知此事后，錢與李協(xié)商還款事宜，李提出只能以剩余商品約5萬元還款。之后，錢某了解到李曾借款10萬元給其妻弟于某用于購房，本應于2003年10月底前還李某。但李念及親戚關系，礙于情面，未催要。錢向法院提起訴訟，要求代位行使李對于某的債權及對司機萬某的交通事故賠償請求權。//該案如何處理？四抗辯權Demurrer指一方當事人依法具有的對抗對方當事人的履行請求，暫時拒絕履行其合同債務的權利。1同時履行抗辯權：

SimultaneousPerformance又稱不履行抗辯權。指在沒有規(guī)定履行順序的雙務合同中，當事人一方未給付之前，有權拒絕先為給付.2順序履行抗辯權：ConsecutivePerformance又稱先后履行抗辯權.3不安抗辯權：RighttoSuspendPerformance又稱后履行抗辯權。案例分析：

甲企業(yè)委托乙企業(yè)生產機械配件合同，約定41交貨，驗貨合格后10日內付款。2月1日乙企業(yè)有確切證據(jù)得知甲企業(yè)經營狀況嚴重惡化，已喪失還債能力，遂停止為其生產配件，并與甲交涉要求其在1個月內提供擔保，否則無法繼續(xù)履行合同。325乙在甲仍未恢復履行能力且未提供擔保的情況下，單方解除合同。問(1)乙單方中止合同并要求甲提供擔保的行為合法嗎？為什么？(2)乙單方解除合同是否合法?為什么？

第五節(jié)合同的變更、轉讓和終止一變更1概念：指對已經依法成立的合同，在承認其法律效力的前提下，對其進行修改或補充。2情形：①因重大誤解訂立的合同；②在訂立合同時顯失公平；③一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危。使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。二轉讓1概念：指合同當事人依法將合同的全部或部分權利義務轉讓給第三方的法律行為。2權利的轉讓：債權人依法將合同的權利全部或部分轉讓給第三人，但有下列情形除外：①依合同性質不得轉讓；②依當事人約定不得轉讓；③依法律規(guī)定不得轉讓。

注意：①債權人轉讓權利的應當通知債務人，此通知不得撤銷，但經受讓人同意的除外。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生法律效力；②債權人轉讓權利的，受讓人取得與債權有關的權利，但該權利專屬于債權人自身的除外；③債務人接到債權轉讓通知時，若債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵消。3義務的轉讓①應經債權人同意；②新債務人可以主張原債務人對債權人的抗辯；③新債務人應當承擔與主債務有關的從債務，但該從債務專屬于原債務人自身的除外。4權利義務的一并轉讓當事人一方經另一方同意，可以將自己在合同中的權利義務一并轉讓給第三人。適用上述有關債權人、債務人轉讓的有關規(guī)定?！斒氯擞喠⒑贤蠛喜⒌?，由合并后的法人或者其他組織行使合同權利，履行合同義務；合同分立的，除債權人和債務人另有約定的以外，由分立的法人或其他組織對合同的權利和義務享有連帶債權，承擔連帶債務。三終止㈠終止的概念、情形和法律后果1概念：合同權利義務的終止：即合同規(guī)定的權利義務已經消滅或者不再履行。2情形：有下列情形之一的，合同的權利義務終止：

①債務已經按約履行；②合同解除；③債務相互抵消；④債務人依法將標的物提存；⑤債權人免除債務；⑥債權債務同歸于一人；⑦法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形。3法律后果合同的權利義務終止后，當事人應當遵循誠信原則，根據(jù)交易習慣履行通知。協(xié)助、保密等義務。合同的權利義務終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。債權人免除債務人部分或全部債務的，合同的權利義務部分或全部終止；債權債務同歸于一人的，合同的權利義務終止，但涉及第三人利益的除外。

㈡合同的解除

1概念：合同的解除指當事人一方在合同規(guī)定的期限內未履行、未完全履行或不能履行合同時，一方當事人或雙方當事人可以根據(jù)法律規(guī)定的，或當事人約定的條件，解除雙方合同關系的法律行為。形式：單方解除；協(xié)議解除。結果：該合同的權利義務歸于消滅。2條件：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：①因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；②在履行期滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；③當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

④當事人一方遲延履行債務或有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；⑤法律規(guī)定的其他情形。3期限和程序①法律規(guī)定或當事人約定解除行使期限的，期限屆滿當事人不行使，該權利消滅。法律無規(guī)定或當事人未約定的，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅。②當事人依法解除合同的，應通知對方，合同自通知到達對方時解除；對方有異議的，可以請求法院或仲裁機構確認解除合同的效力；法律法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。

4法律后果：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的根據(jù)履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。㈢標的物的提存Escrow

1概念：提存是指債務人在其債務已到履行期限，因債權人無正當理由拒絕接受債務人履行義務或者因債權人的地址不明等原因，無法向債權人履行義務，通過一定程序將其履行的標的物送交有關部門的行為。2情形：①債權人無正當理由拒絕受領；②債權人下落不明；③債權人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護人；④法律規(guī)定的其他情形。

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注意：標的物不適于提存的或提存費用過高的，債務人依法可以將標的物拍賣或變賣，提存所得價款。4后果：標的物提存后，毀損、滅失的風險由債權人承擔；提存期間。標的物的孳息歸債權人所有；提存費用由債權人負擔。▲債權人可以隨時領取提存物，但其領取的權利，自提存之日起5年內不行使而消滅，提存物扣除提存費用后歸國家所有。案例分析：

1994年12月，某省東方中學建造教工宿舍。該校退休教工李某委托在職教師向學校申請一套住房，并向張某提供建房資款10萬元。1995年1月，張某以自己的名義向學校提出兩套住房的申請，并向校方辦理了交款20萬元的手續(xù)。張某私下還和李某簽訂了一份協(xié)議，協(xié)議約定兩套住房中的一套由李某承擔全部費用，將來住房的所有權歸李某所有。2月，學校教職工代表大會通過了《關于集資建房的決議》。就決議提出：“本次建造教工宿舍的資金既有大家的集資，也有學校的建房資金，帶有部分福利分房的性質。因資金有限，因此本次新樓集資范圍只限于本校現(xiàn)在職職工，他人不能以各種理由參加集資住房。”該決議出臺后，張某立即向李某提出,不再為其申請住房。但是李某不同意，，再三請張某再想想辦法。張某雖然經多方努力，但因職代會決議不

可更改，張某只得撤回一套住房的申請。以后，張某又多次向李某表示向其返還10萬元，但李某一直拒絕接受。直到1995年的12月，李某才接受了張某返還的現(xiàn)金一萬元，并稱該現(xiàn)金是10萬元集資建房的利息。1996年2月，張某領到了其所申請的一套住房鑰匙，不久即將裝修完畢搬入新居。但李某一直前來吵鬧，要求張某歸還房子；而對張某多次提出的向其返還余款9萬元，并愿意承擔相當于銀行存款的利息的主張則一直置之不理。李某之無禮要求搞得張某非常煩惱。張某正告李某，將通過法律程序解決他倆之間的糾紛。李某則辯稱：我給你10萬元集資，要求你為我申請一套住房。結果我的房子沒有蹤影，你倒反而住上了房子。李某還稱，要我接受你返還集資款是可以的，但你也必須借10萬元給我用兩年，就像我的錢被你用了兩年一樣。

試問該案應如何處理？

第六節(jié)違約責任一不履行合同義務的違約責任當事人一方不履行合同義務或者履行合同不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務的，對方可以在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任。具體如下：

1繼續(xù)履行：一方未支付價款或報酬的，對方可要求其支付價款或報酬；一方不履行非金錢債務或履行非金錢債務不符合約定的，對方可要求履行，但有下列情形之一的除外：①法律上或事實上不能履行；②債務的標的不適于強制履行或履行費用過高；③債權人在合理期限內未要求履行的。

2補救措施：質量不符合約定的，按當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒有約定或約定不明確，依合同法關于合同的履行之規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標的的性質以及損失的大小，可以合理選擇要求對方修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬等違約責任。

3賠償損失：當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合約定的，在履行義務或采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。當事人可以約定一方違約時向對方支付一定數(shù)額的違約金，也可以約定因違約金產生的損失賠償額的計算方法。損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失：直接損失和間接損失。

二采取擔保方式的違約責任1定金：指合同當事人一方為了證明合同的成立和保障合同的履行，預先付給對方的一定數(shù)額的金錢或有價證券。數(shù)額：可以有雙方當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％原則：①給付定金的一方違約，無權要求返還定金；收受定金的一方違約要雙倍返還定金。②定金和違約金不能同時并用?！逗贤ā?16：“當事人約定違約金，又約定定金的，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款?！?/p>

2保證：保證人和債權人約定，當債務人不履行作為時，保證人按照約定履行作為或者承擔責任的行為。有一般保證和連帶保證兩種。

保證責任的范圍：包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。當事人對保證的范圍沒有約定或約定不明確的，保證人對全部債務承擔責任。3抵押：債務人或者第三人不轉移抵押物的占有，將該抵押物作為債權的擔保，當債務人不履行債務時，債權人有權依法以該抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物的價款優(yōu)先受償。4質押：指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該動產或權利作為債權的擔保。當債務人不履行債務時，債權人有權依法以該動產或權利折價的價款優(yōu)先受償，或以拍賣、變賣該動產或權利的價款優(yōu)先受償。債務人或第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產或權利為質物。

5留置：指一方當事人已合法占有對方的財物，當對方不履行規(guī)定的義務時，有權扣留并處置他所占有的對方的財物。前提條件：一方當事人合法占有對方的財物。當提供財物的一方違約，合法占有財物的一方當事人有權扣留對方提供的財物，并將其財物以變賣等方式處置，以抵償違約方應付的費用。三違約責任的免除因不可抗力不能履行的合同，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。不可抗力：不能預見。不能避免、不能克服的客觀情況。及時通報義務，合理期限內取得有關證明。案例一：

198911遠達貿易公司將蓋有本單位公章的空白合同書交給韓某，委托他購買建筑材料。1210韓某－－佳麗服裝廠簽訂購買500套運動服的購銷合同，貨款總額26500元，規(guī)定貨到后15日內付款。任何一方違約都承擔5℅的違約金。199012佳麗服裝廠將500套運動服運至遠達貿易公司，公司驗收后陸續(xù)出售。因付款期已過，還未見貿易公司付款，服裝廠電話催款。貿易公司卻以韓某超越代理權為由，拒絕付款。佳麗服裝廠訴至法院。要求遠達貿易公司付款并承擔違約責任。而此時運動服的價格已經上漲了10℅。

問：本案應該如何處理？為什么？

案例二：鋼鐵廠推銷員王某持工廠介紹信與某機械廠簽訂一份購銷合同，鋼鐵廠向機械廠提供50噸鋼板，按國家價每噸0.2萬元；鋼鐵廠還向機械廠提供一批瓷磚，共5萬元，雙方同意若違約，承擔5℅的違約金。雙方均蓋了單位公章。機械廠還用支票給了鋼鐵廠1.5萬元預付款，1.5萬元定金。到期，鋼鐵廠只發(fā)貨一半鋼板，并以推銷員王某違反廠規(guī)被開除為由，認為該合同無效。機械廠與鋼鐵廠結清了一半鋼板的貨款，但因為鋼板斷檔，已經造成損失4萬元。此時鋼板價格每噸上漲為0.22萬元。機械廠向法院起訴，要求鋼鐵廠賠償損失，并立即提供鋼板。

問：此案應如何處理？案例三：安徽阜陽某私營奶粉廠與某商店簽訂一份購銷合同。合同規(guī)定：奶粉廠向商店提供貼有名牌商標的偽劣奶粉12萬袋，每袋單價5角，共6萬元，提供時全部付清貨款。商店在約定時間前往提貨，并以資金周轉不靈為由只付4萬元就提走了全部貨物。奶粉廠多次催付貨款不成。

問：本案應如何處理？為什么？案例四：甲、乙兩公司擬簽訂一項貨物買賣合同，甲為賣方，乙為買方，標的物為A種貨物。在簽訂合同時，甲要求丙公司為乙付款提供擔保，當乙不能付款時，由丙連帶承擔償付貨款的責任?？紤]到乙經營情況良好，丙同意提供保證并與甲簽訂了書面保證合同。甲、乙兩公司的貨物買賣合同簽訂后，甲以不能全部提供合同標的物為由，與乙協(xié)商將標的物改為B種貨物。甲、乙雙方達成改變合同標的物協(xié)議，未經丙同意。甲在約定的供貨時間內仍不能提供全部B種貨物。甲未經乙同意，與丁達成協(xié)議，不足的部分貨物由丁向乙提供。甲、丁向乙提供了全部貨物，但超過了甲、乙約定的供貨期限，乙雖接受了貨物。但以甲、丁未按期履行供貨義務為由，

行使后履行抗辯權，拒絕履行付款義務。甲遂訴至法院。請求判令丙償還貨款。問：1甲、乙雙方達成的改變標的物的協(xié)議是否有效，其造成的后果是什么？2甲、丁兩公司達成的提供貨物的協(xié)議是否有效，為什么？3乙行使后履行抗辯權是否合法，為什么？4甲的訴訟請求是否成立，為什么？▲合同書的簽訂：

書面合同的格式：1首部：標題、當事人。標題主要包含合同的性質和內容；當事人的姓名名稱，“甲方、乙方”。2正文:合同的主要條款。3尾部：當事人簽章或公證。

寫作要求：1簽訂要謹慎；2條款要齊備；3內容要具體；4用詞要準確。【案情介紹】上海廣翔工貿公司（簡稱廣翔公司）專營建筑裝飾材料，其地板定點供應商為吉林長白山木材加工公司（簡稱木材公司）。經多年的合作，雙方約定了訂貨慣例。按慣例廣翔公司如欲訂貨，可提前一個月以信函方式告知木材公司所需木材的品種、規(guī)格等;如取消訂貨，只需提前15天通知即可；如欲增加訂貨，則應提前20天通知木材公司，以便其安排生產，確保及時供應。6月5日廣翔公司按慣例發(fā)出信函，確定了所要目材的數(shù)量、品種、型號、送貨地點等。由于今年的梅雨天很短、雨水少，裝修市