第六章 商檢 索賠 不可抗力 仲裁 1

第六章

檢驗、索賠、

不可抗力和仲裁

第一節(jié)商品的檢驗商品檢驗CommodityInspection商品檢驗，又稱貨物檢驗是指在國際貿易中，對賣方所交付貨物的質量、數(重)量和包裝等進行檢驗和鑒定，以確定其是否符合合同規(guī)定，有時還對裝載技術條件、衛(wèi)生、疫情、運輸中發(fā)生的殘損、短損及安全等方面進行檢驗檢疫和鑒定一、出入境檢驗檢疫的程序報驗

抽樣

檢驗

簽發(fā)檢驗證書二、商品檢驗條款的內容檢驗時間和地點檢驗機構檢驗標準和方法檢驗證書復驗的時間和地點（一）檢驗或復驗的時間與地點

在國際貨物買賣中，關于檢驗或復驗的時間與地點的規(guī)定，基本做法有5種：

1.在出口國檢驗

在產地檢驗;在裝運港或裝運地檢驗。這種方式對買方不利。

2.在進口國檢驗在目的港或目的地檢驗；在買方所在地檢驗。這種方式對賣方不利。

3.在出口國檢驗、在進口國復驗

是指賣方在出口國裝運貨物時，以合同規(guī)定的檢驗機構出具的檢驗證明書作為向銀行收取貨款的憑證之一，但該檢驗證書不是最后的依據。貨物運抵目的港（地)后，買方有復驗權。

由于這種做法兼顧了買賣雙方的利益，較為公平合理，所以是國際貿易中最常見的一種方式。4.裝運港(地)檢驗重量,目的港(地)檢驗品質

是指在裝運港（地）由當地檢驗機構檢驗貨物重量，并出具重量檢驗證書，作為賣方所交貨物重量的最后依據。貨物抵達目的港（地）后，由買方檢驗機構檢驗貨物品質，并出具品質檢驗證書，作為貨物品質的最后依據。

此方式一般用于大宗商品的檢驗中。5.出口國裝運前預檢驗，進口國最終檢驗

即在合同中規(guī)定貨物在出口國裝運前由買方派員工自行或委托檢驗機構人員對貨物進行預檢驗，貨物運抵目的港（地）后，買方有最終檢驗權和索賠權，并以最終檢驗所出具的檢驗證書最為最后的依據。（二）商檢機構

官方半官方私人中華人民共和國國家質量監(jiān)督檢驗總局－國家質檢總局（AQSIQ)在各地設立出入境檢驗檢疫局我國商檢機構：外國商檢機構：GeneralAdministrationofQualitySupervision,InspectionandQuarantineofthePeople’sRepublicofChinaQuarantine[`kw?:r?n,ti:n]檢疫

根據我國《商檢法》規(guī)定，國家質檢總局主管全國進出口商品檢驗工作，國家質檢總局設在各地的出入境檢驗檢疫局管理其所轄地區(qū)內的進出口商品檢驗工作。

進出口商品的檢驗工作由地方出入境檢驗檢疫機構和經國家質檢總局認可的檢驗機構負責。我國商檢機構的主要任務

法定檢驗公證鑒定監(jiān)督管理較著名的民間商檢機構1瑞士日內瓦通用鑒定公司（SGS:SocieteGeneraledeSurveillanceS.A.

)2英國英之杰檢驗集團（IITS:InchcapeInspectionandTestingServices）3德國萊茵技術監(jiān)護顧問有限公司（TüV:

Technischerüberwachungs-Verein德語）4美國食品藥物管理局(FDA:FoodandDrugAdministration)5美國保險商實驗室(UL:UnderwriterLaboratoriesInc.)較著名的民間商檢機構6美國材料試驗學會（ASTM:AmericanSocietyforTestingMaterials）7加拿大標準協會（CSA:CanadianStandardsAssociation）8天祥公證行（

ITS:Intertek）9中國檢驗認證（集團）有限公司（

CCIC：ChinaCertification&Inspection(Group)Co.,Ltd.）(三)檢驗證書InspectionCertificate

7價值檢驗證書6驗艙證書8消毒檢驗證書9獸醫(yī)檢驗證書10重量檢驗證書5驗殘檢驗證書4產地檢驗證書3衛(wèi)生檢驗證書2數量檢驗證書1品質檢驗證書(三)檢驗證書InspectionCertificate

11熏蒸檢驗證書：用于證明出口糧食、油籽、豆類等商品及包裝用木材與植物性填充物等，已經熏蒸滅蟲的證書。12財產價值鑒定證書，是作為對外貿易關系人和司法、仲裁、驗資有關部門索賠、理賠、評估或裁判的重要依據。

【檢驗證書的作用】

1.作為證明賣方所交貨物的品質、重（數）量、包裝以及衛(wèi)生條件是否符合合同規(guī)定的依據；

2.作為買方對品質、重（數）量、包裝等條件提出異議、拒收貨物、要求理賠、解決爭議的憑證；

3.作為賣方銀行議付貨款的一種單據；

4.作為通關驗放的有效證件；

5.作為證明貨物在裝卸、運輸中的實際情況，明確責任歸屬的依據。（四）檢驗依據與檢驗方法

檢驗方法主要有感官檢驗、化學檢驗、物理檢驗、微生物檢驗等。根據《中華人民共和國商品檢驗法》規(guī)定，凡列入目錄的進出口商品，按照國家技術規(guī)范的強制性要求進行檢驗；

買賣合同中規(guī)定的質量、數量和包裝條款通常也是進出口商品檢驗的重要依據。第二節(jié)索賠Claim索賠Discrepancy[dis`krep?nsi]異議(不一致)Settlement理賠Penalty罰金LiquidatedDamage[`l?kw??de?t]違約金(清償)

一、爭議、索賠與理賠的含義

Discrepancy：交易的一方認為對方未能部分或全部履行合同規(guī)定的責任與義務而引起的糾紛。Claim：指遭受損害的一方在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償的要求。在法律上是指主張權利，在實際業(yè)務中，通常指受損害方因對違約方違約而根據合同或法律提出予以補救的主張。Settlement：指違約方對受害方所提賠償要求的受理與處理。DiscrepancyandClaimClause異議、索賠條款:針對賣方交貨質量、數量或包裝不符合同規(guī)定而訂立的，主要內容包括索賠依據、索賠期限等，有的合同還規(guī)定索賠金額和索賠辦法。索賠依據：法律依據，事實依據索賠期限：受損害一方有權向違約方提出索賠的期限。索賠期限的長短，須視貨物的性質、運輸、檢驗的繁簡等情況而定。索賠期限的規(guī)定方法通常有：“貨物到達目的港/地后XX天內”,“貨物到達目的港/地卸離海輪或運輸工具后XX天內”DiscrepancyandClaimClause索賠期限：法定索賠期限較長例如，根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定，自買方實際收到貨物之日起兩年之內。我國《合同法》也規(guī)定，買方自標的物收到之日起兩年內，但如標的物有質量保證期的，適用質量保證期。PenaltyorLiquidatedDamageClause罰金或違約金條款合同當事人一方未履行合同義務而向對方支付一定金額的罰金，以補償對方的損失。一般適用于賣方延期交貨、買方延期接貨、買方延期開立信用證或延期付款的情況PenaltyorLiquidatedDamageClause罰金或違約金條款關于合同的罰金條款，各國的法律有不同的規(guī)定。如大陸法系國家（法、德等國）的法律承認并予以保護；而英美法系國家（英、美、澳、新等國）的法律則一般不承認罰金。我國《合同法》規(guī)定：約定的違約金過分高于或低于違反合同所造成的損失時，當事人可以請求仲裁機構或法院予以適當減少或增加?！堵摵蠂鴩H貨物銷售合同公約》:根本性違約非根本性違約美國法:重大違約輕微違約英國法:違反要件違反擔保

不同法律對違約行為的解釋二、違約的有關規(guī)定關于違約(BreachofContract)的形式1．大陸法的規(guī)定

分為不履行債務、延遲履行債務不履行債務，也稱為給付不能，是指債務人由于種種原因，不可能履行其合同義務。延遲履行債務，也稱為給付延遲，是指債務人履行期已屆滿，而且是可能履行的，但債務人沒有按期履行其合同義務。違約方是否要承擔違約責任，則要看是否有歸責于他的過失。如果有過失，違約方才承擔違約的責任。關于違約(BreachofContract)的形式2．英國法的規(guī)定

《英國貨物買賣法》將違約的形式分為違反要件、違反擔保兩種。違反要件(BreachofCondition)是指合同當事人違反合同中重要的、帶有根本性的條款。按英國法，買賣合同中關于履約的時間、貨物的品質和數量等條款都屬于合同的要件。違反擔保(BreachofWarranty)是指當事人違反合同中次要的、從屬于合同的條款。關于違約(BreachofContract)的形式3．美國法的規(guī)定

劃分為兩類：輕微的違約、重大的違約。

輕微的違約(MinorBreachofContract),是指債務人在履約中盡管存在一些缺陷，但債權人已經從合同履行中得到該交易的主要利益。例如履行的時間略有延遲，交付的貨物數量和品質與合同略有出入等，都屬于輕微的違約之列。當一方輕微違約時，受損方可以要求賠償損失，但不能拒絕履行合同的義務或解除合同。關于違約(BreachofContract)的形式3．美國法的規(guī)定

重大的違約(MaterialBreachofContract),是指由于債務人沒有履行合同或履行合同有缺陷致使債權人不能得到該項交易的主要利益。在重大違約情況下，受損的一方可以解除合同，同時還可以要求賠償全部損失。

關于違約(BreachofContract)的形式

4.《聯合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

劃分為根本性違約和非根本性違約。根本性違約(FundamentalBreachofContract)，按《公約》第25條的規(guī)定，是指:“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同有權期待得到的東西，即為根本性違反合同，除非違反合同的一方并不預知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結果.”不構成根本性違約的情況，均視為非根本性違約(Non—fundamentalBreachofContract)

關于違約(BreachofContract)的形式

4.《聯合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

劃分為根本性違約、非根本性違約。根本性違約:“一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損害，以致實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同”。如果一方當事人根本違反合同，另一方當事人可以宣告解除合同，并要求損害賠償。

關于違約(BreachofContract)的形式

4.《聯合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定

劃分為根本性違約、非根本性違約。非根本性違約:如果由于當事人不能預知，而且處于相同情況下的另外一個通情達理的人也不能預知會發(fā)生這種結果，那么就不構成根本性違約。在這時，只能要求損害賠償。

貿易索賠運輸索賠保險索賠

三、索賠的情況【案例分析】

某國公司以CIF漢堡出口食品1000箱，即期信用證付款，貨物裝成后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險及戰(zhàn)爭險的保險單向銀行收妥貨款，貨到目的地后經進口人復驗發(fā)現下列情況：

1.該貨物共有20個批號，抽查40箱，發(fā)現其中2個批號共200箱內含沙門氏細菌超過進口國的標準；2.有25箱貨物外表情況良好，但箱內貨物共短少50公斤。3.收貨人只實收998箱，短少2箱.試分析以上情況，進口人應分別向誰索賠，并說明理由是什么？『案情分析』

第一種情況應向賣方索賠。因原裝貨物內有缺陷；第二種情況應向承運人索賠。因承運人簽發(fā)的是清潔提單，在目的地應如數交足；第三種情況可以向保險公司索賠。因屬于保險責任范圍。

四、合同中的索賠條款異議和索賠條款罰金條款

異議和索賠條款一般是針對賣方交貨質量、數量條款或包裝不符合同規(guī)定而訂立的，主要內容包括索賠依據、索賠期限等。

也稱“違約金條款”，主要適用于延期履約，如賣方延期交貨、買方延期結貨或延遲開立信用證等情況。

第三節(jié)

不可抗力ForceMajeure一、不可抗力的含義

買賣合同簽訂后，不是由于合同當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當事人既不能預見，又無法預防的意外事故，以致不能履行或不能如期履行合同，遭受意外事故的當事人一方，可根據合同或法律的規(guī)定，免除不履行合同的責任，或延期履行合同。二、構成不可抗力的條件

在簽訂合同之后發(fā)生

不是合同當事人自身的過失和疏忽

無法預見、不能避免、不能克服

不能履行或不能完全履行合同

遭受事故的一方可以根據合同或法律免除違約責任【案例分析】

國內某出口公司與某外商簽訂了一份農產品出口合同，簽訂日期為9月1日，合同規(guī)定裝船日期為10－12月份。但9月中旬后，國內市場該產品價格上漲，該合同因高虧不能出口，經查發(fā)現國內市場產品漲價的原因是7月中旬產地曾發(fā)生過嚴重的水災，貨源受損所致。

在此情況下，我方是否可以利用不可抗力條款免除責任？『案情分析』

構成不可抗力的條件之一是事件發(fā)生在簽約之后，而本案中，事件發(fā)生在7月中旬，合同簽定在9月份，所以，不具備不可抗力的條件，我方不能以此免責。三、不可抗力的范圍

自然原因社會原因水災、火災、地震、暴風雨等等戰(zhàn)爭、罷工、政府禁令等等

概括式

列舉式

綜合式四、合同中的不可抗力條款（一）不可抗力事故的范圍：概括式規(guī)定——不訂明哪些現象屬于不可抗力事故，只進行籠統的規(guī)定，如“由于公認的不可抗力原因”等。容易引起爭議?。×信e式規(guī)定——在合同中規(guī)定屬于不可抗力事故的現象，發(fā)生這些現象而使當事人無法履行合同或無法如期履行合同時，可以免責。還要規(guī)定應由何機構出具發(fā)生事故的證明文件。綜合式規(guī)定——列明雙方已達成共識的各種不可抗力，并加上“及雙方同意的其他意外事故”的文句，以便在發(fā)生合同未列明的事故時，由雙方協商具體做法。（二）不可抗力的法律后果

延遲履行合同：不可抗力事故影響不大，只在某種程度上阻礙了合同的履行。

解除或部分解除合同：不可抗力事故嚴重，使履行合同成為不可能?！景咐?/p>