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PAGEPAGE3782023年法學(xué)碩士考試備考題庫大全-下(簡答題匯總)簡答題1.簡述憲法的發(fā)展趨勢。答案:【分析】本題考查憲法的發(fā)展趨勢。此前憲法的歷史發(fā)展多考查英、美憲法的產(chǎn)生及內(nèi)容和我國《憲法修正案》的內(nèi)容,憲法的發(fā)展趨勢不是重點知識。所以,隨著考試的深入,無論是否屬于重點知識,在備考時都要沒有遺漏地進(jìn)行復(fù)習(xí),不能抱有僥幸心理。本知識點還可以通過多選題的方式考查。
隨著人類社會的發(fā)展,人類對人權(quán)內(nèi)涵認(rèn)識的不斷深化,憲法也在不斷地發(fā)展變化,憲法的發(fā)展趨勢主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1)憲法越來越強調(diào)對人權(quán)的保障,不斷擴大公民基本權(quán)利的范圍。2分)
2)憲法在授予政府更多權(quán)力的同時,更加注重對政府權(quán)力的監(jiān)督。政府權(quán)力的擴大,是社會發(fā)展的必然。各國憲法一方面確認(rèn)和授予政府更多的權(quán)力,另一方面也更加注重通過設(shè)定多種監(jiān)督機制對政府權(quán)力加以限制,以防止政府權(quán)力的濫用。3分)
3)為維護(hù)憲法的權(quán)威,違憲審查制度在越來越多國家得以確立。各國越來越重視通過建立違憲審查制度來維護(hù)憲法的最高權(quán)威。各國普遍認(rèn)為,必須建立完善違憲審查的機構(gòu)與制度,行使違憲審查的職能,保障憲法的實施。3分)
4)憲法發(fā)展的國際化趨勢更加明顯。許多國家的憲法出現(xiàn)了同國際法相結(jié)合的內(nèi)容,在人權(quán)的國際法保障方面尤為明顯。
2分)2.論述我國中央人民政府和特別行政區(qū)的關(guān)系。[2017年真題]答案:1)特別行政區(qū),是指在統(tǒng)一的中華人民共和國范圍內(nèi),根據(jù)我國憲法和法律所設(shè)立的具有特殊的法律地位,實行特別的政治、經(jīng)濟制度的行政區(qū)域。特別行政區(qū)是我國享有高度自治權(quán)的地方行政區(qū)域,直轄于中央人民政府。中央人民政府和特別行政區(qū)的關(guān)系是單一制國家結(jié)構(gòu)形式下中央和地方的關(guān)系。
2)中央對特別行政區(qū)行使的權(quán)力有:負(fù)責(zé)管理與特別行政區(qū)有關(guān)的外交事務(wù),負(fù)責(zé)管理特別行政區(qū)的防務(wù),任命特別行政
區(qū)的行政長官和行政機關(guān)的主要官員,決定特別行政區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài),解釋特別行政區(qū)基本法,修改特別行政區(qū)基本法等。
3)特別行政區(qū)享有高度自治權(quán),具體如下:
①行政管理權(quán)。特別行政區(qū)依基本法的規(guī)定自行處理特別行政區(qū)的行政事務(wù),包括經(jīng)濟、財政、金融、貿(mào)易、工商業(yè)、土地、航運、民航、教育、科學(xué)、文化、體育、宗教、勞工和社會服務(wù)等事項。
②立法權(quán)。特別行政區(qū)的立法機關(guān)依據(jù)基本法的規(guī)定,有權(quán)制定適用于特別行政區(qū)的法律。
③獨立的司法權(quán)和終審權(quán)。特別行政區(qū)法院獨立進(jìn)行審判,不受任何干涉,在特別行政區(qū)發(fā)生的案件由特別行政區(qū)法院進(jìn)行審理,特別行政區(qū)終審法院享有終審權(quán)。
④全國人大及其常委會、中央人民政府授予的其他權(quán)力。3.15分)趙某涉嫌殺人,一審法院以故意殺人罪判處其無期徒刑;趙某提起上訴,二審維持原判。多年后,真兇落網(wǎng)。此事經(jīng)媒體跟蹤報道,在社會上引起強烈反響。檢察機關(guān)繼而提起抗訴,經(jīng)再審,趙某被宣告無罪。
請結(jié)合上述材料,運用法理學(xué)中法律監(jiān)督的知識和原理,回答下列問題:
1)從監(jiān)督主體角度看,材料中涉及哪些法律監(jiān)督?
2)法律監(jiān)督對我國社會主義法治有何意義?答案:【分析】本題考查法律監(jiān)督的相關(guān)知識,涉及法律監(jiān)督的分類和法律監(jiān)督對法治的作用和意義。
1)從監(jiān)督主體角度來看,材料中涉及兩種法律監(jiān)督:
①司法監(jiān)督。它是指由國家司法機關(guān)依據(jù)法定職權(quán),依照法定程序,對法律實施的情況進(jìn)行監(jiān)督。主體的特定性是司法監(jiān)督的顯著特征。司法監(jiān)督的主體就是國家司法機關(guān),我國國家司法機關(guān)僅指人民法院和人民檢察院。在本案中體現(xiàn)為二審法院對一審法院的監(jiān)督、檢察院對法院的監(jiān)督,該監(jiān)督屬于司法監(jiān)督的范疇。3分)
②社會監(jiān)督。它是指由公民、法人或其他組織對行政機關(guān)及其工作人員的行政行為進(jìn)行的一種沒有法律效力的監(jiān)督。如社會輿論監(jiān)督、新聞媒體監(jiān)督、信訪、申訴等。在本案中表現(xiàn)為媒體的跟蹤報道。3分)
2)廣義上的法律監(jiān)督是指所有的國家機關(guān)、社會組織和公民對各種法律活動的合法性進(jìn)行的監(jiān)督。法治是一種治國方略,
是依法辦事的原則,是將國家權(quán)力的形式和社會成員的活動納入完備的法律規(guī)則體系。法律監(jiān)督是現(xiàn)代法治不可缺少的組成部分,它貫穿于法律運行的全過程,對社會生活和經(jīng)濟生活有著廣泛的影響,有利于法治目標(biāo)的實現(xiàn)。法律監(jiān)督對我國社會主義法治的意義有:
①法律監(jiān)督是社會主義民主政治的保障和重要組成部分,是維護(hù)國家法治統(tǒng)一的需要,有利于發(fā)展社會主義民主政治、建設(shè)社會主義政治文明。2分)
②法律監(jiān)督是制約權(quán)力濫用的基本手段。法律監(jiān)督有利于促進(jìn)國家機關(guān)及其工作人員正確行使權(quán)力,全心全意為人民服務(wù)。
2分)
③法律監(jiān)督是全面推進(jìn)依法治國的重要保證,是完善國家法制的內(nèi)在要求,有利于人民行使監(jiān)督權(quán),有利于鞏固人民當(dāng)家作主的政治地位,有利于促進(jìn)法治逐步趨于完善。3分)
④法律監(jiān)督是建立和完善社會主義市場經(jīng)濟的需要。2分)4.從法律與國家關(guān)系的角度論述建設(shè)社會主義法治國家的必要性和重大意義。答案:法律與國家的關(guān)系,可以概括為兩點:
1)國家是法律存在的基礎(chǔ)
①法律是由國家制定或認(rèn)可的,沒有國家就沒有法律。
②法的實現(xiàn)以國家政權(quán)的運行為必要條件。法的實現(xiàn)有三種基本的途徑,即行政執(zhí)法、司法和守法(法的遵守),這三種途徑的運用都是以國家政權(quán)的存在和運行為基礎(chǔ)的。
③國家的政權(quán)組織形式和結(jié)構(gòu)形式,影響著法的形式。
2)法律保障國家職能的實現(xiàn)
①法律確認(rèn)和宣告國家權(quán)力的合法性,組織和完善國家權(quán)力機構(gòu)體系。憲法對于國家的政權(quán)和各項具體權(quán)力的確認(rèn)和宣稱,賦
予了國家權(quán)力以公共利益、社會福利為名義的權(quán)威,確立了國家權(quán)力對社會進(jìn)行管理和約束的正當(dāng)性和合法性。
②法律促進(jìn)國家職能的實現(xiàn)。通過法律實現(xiàn)國家職能有一定的優(yōu)越性。首先,國家的要求表現(xiàn)為法律,使得國家的權(quán)威和法律的權(quán)威得以結(jié)合,有助于提升國家意志在道德上的正當(dāng)性,容易為社會接受。其次,法律具有穩(wěn)定性、公開性,可以在一定程度上克服權(quán)力行使的任意性給社會帶來動蕩和反復(fù)。再次,法律是一種規(guī)范性調(diào)整,對于同一類型的人和事規(guī)定了相同的權(quán)利義務(wù)模式,有助于提高國家管理活動的效率,增強社會生活的穩(wěn)定性和可預(yù)期性。
③法律制約和監(jiān)督國家權(quán)力的運行。法律對國家權(quán)力的規(guī)范和制約,主要有兩種方式。其一是用法律明確規(guī)定各級、各類國家機關(guān)及其工作人員的分工和權(quán)限。其二是明確規(guī)定各項權(quán)力行使的具體程序,通過程序來防止權(quán)力腐敗和恣意。
由此可見國家和法律是兩種不同的社會現(xiàn)象,它們各有自己特殊的性質(zhì)。然而,這兩種現(xiàn)象又有著十分密切的聯(lián)系,表現(xiàn)為相輔相成的一致性和共生性。這體現(xiàn)為法律與國家陽互作用、相互制約、互為條件、相互依存的關(guān)系。依法治國就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律的規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟文化事業(yè),管理社會事務(wù),保證國家各項工作都依法進(jìn)行,逐步實現(xiàn)社會主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人看法和注意力的改變而改變。依法治國作為黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略,其根本目的在于保證人民充分行使當(dāng)家作主的權(quán)利,維護(hù)人民當(dāng)家作主的地位。因此要建設(shè)社會主義就必須依法治國,即建設(shè)社會主義法治國家。
建設(shè)社會主義法治國家的必要性和重大意義表現(xiàn)在:依法治國的必要性在于:
1)依法治國有利于加強和改善黨的領(lǐng)導(dǎo),從制度上和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實施,保證黨的領(lǐng)導(dǎo)核心
作用。
2)依法治國是建設(shè)社會主義民主政治、實現(xiàn)人民當(dāng)家作主的基本保證。
3)依法治國是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟的客觀需要。第四,依法治國是社會主義文明的重要標(biāo)志。第五,依法治國是維護(hù)社會穩(wěn)定和國家長治久安的重要保障。只有依法治國,才能保證人民充分享有民主權(quán)利,保證有力打擊各種犯罪行為,保證正確處理各種社會矛盾,從而確保社會的穩(wěn)定和國家的長治久安。
依法治國的重要意義在于:依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略,是黨執(zhí)政方式和國家治理方式的重大變革。它把堅持黨的領(lǐng)導(dǎo)、發(fā)揚人民民主和嚴(yán)格依法辦事統(tǒng)一起來,從制度上和法律上保證黨的基本路線和基本方針的貫徹實施,保證黨始終發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)核心的作用。這對于推進(jìn)社會主義民主政治建設(shè),促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,確保國家長治久安和社會穩(wěn)定等都有著極其重要的意義。5.材料1:A市土地管理局在依法發(fā)出有關(guān)土地使用的許可執(zhí)照后,為了以更高價位將土地出讓給他人,便以公共利益為由將已經(jīng)生效的土地使用許可收回,從而使市財政收入較往年有大幅度增加。
材料2:B市衛(wèi)生防疫站對該市某一食品店進(jìn)行了衛(wèi)生突擊檢查,并作出了行政處罰的決定。該食品店的負(fù)責(zé)人當(dāng)場進(jìn)行了申
辯。衛(wèi)生防疫站認(rèn)為負(fù)責(zé)人的申辯系態(tài)度不好,遂作出了加重處罰的決定。
材料3:根據(jù)《專利法》的有關(guān)規(guī)定,國務(wù)院專利行政部門收到發(fā)明專利申請后,經(jīng)初步審查認(rèn)為符合專利法要求的,自申請日起滿18個月,即行公布。國務(wù)院專利行政部門可以根據(jù)申請人的請求早日公布其申請。C市某發(fā)明專利申請人提出申請后,
該市專利局并未按照《專利法》規(guī)定的期限作出答復(fù),經(jīng)發(fā)明申請人幾經(jīng)申請,3年后,申請人的專利權(quán)最終予以公布。請閱讀上述材料,運用法理學(xué)知識和原理回答下列問題:
1)材料1中表述的問題具體違反了執(zhí)法活動中的哪項原則?為什么?
2)材料2中表述的問題具體違反了執(zhí)法活動中的哪項原則?為什么?
3)材料3中表述的問題具體違反了執(zhí)法活動中的哪項原則?為什么?
4)結(jié)合材料1、2、3說明依法行政原則的具體要求。答案:1)材料1中,A市土地管理局的做法違反了依法行政原則。
A市土地管理局以更高價位將土地出讓給他人,隨意撤回已經(jīng)生效的許可,假借“為公共利益”之名,而行“違反法律之實”,無視法律規(guī)定的許可范圍、許可條件、許可程序,濫用行政權(quán),侵犯了公民的合法權(quán)益,進(jìn)而違反了依法行政原則。
2)材料2中,B市衛(wèi)生防疫站加重處罰的做法違反了執(zhí)法的合理性原則。
執(zhí)法的合理性原則要求執(zhí)法要做到程序公正,不單方面接觸行政相對人,不在事先未通知和聽取行政相對人申辯意見的情況下作出對相對人不利的處理;對于不適當(dāng)、不合理等顯失公平的執(zhí)法行為應(yīng)該依法及時予以糾正,宣布無效并予以撤銷。材料2中的衛(wèi)生防疫站不聽當(dāng)事人的陳述和申辯,反倒以此為由加重處罰,違反了執(zhí)法的合理性原則。
3)材料3中,專利局的做法不僅違反了依法行政原則,而且違反了講求效率原則。
行政執(zhí)法要強調(diào)效率,要求執(zhí)法主體從保護(hù)公民權(quán)利和國家權(quán)益出發(fā),對行政相對人的各項請求及時作出相應(yīng)反應(yīng),對各種行政事務(wù)及時通過執(zhí)法作出反應(yīng)。執(zhí)法主體必須嚴(yán)格按照法定程序和法定權(quán)限執(zhí)法,不能借口效率而違反法律規(guī)定。材料3中,專利行政部門沒有按照《專利法》規(guī)定的時限授予專利申請人專利權(quán),直至3年后才公布,專利局的這種做法違反了講求效率原則,從而侵犯了專利權(quán)人的合法權(quán)益。
4)依法行政原則的具體要求是:
①執(zhí)法的主體合法。國家行政機關(guān)的設(shè)立及其職權(quán)必須有法律依據(jù),必須在法律規(guī)定的職權(quán)范圍內(nèi)活動,越權(quán)違法,越權(quán)無效。
②執(zhí)法的內(nèi)容合法。執(zhí)法活動是根據(jù)法律的規(guī)定進(jìn)行的,采用的具體方式也要符合法律的規(guī)定。
③執(zhí)法的程序必須合法。要嚴(yán)格按照法定的步驟、順序和時限進(jìn)行執(zhí)法,不得任意改變、省略和超越。6.2011年10月中旬,某市香湖區(qū)舉行人民代表大會代表換屆選舉。該區(qū)某高校作為一個選區(qū)公布了7260人的選民名單。該選區(qū)居民甲曾因刑事犯罪被剝奪政治權(quán)利兩年,至2011年9月23日期滿。甲在選民名單中發(fā)現(xiàn)沒有自己的名字。11月15日,該選區(qū)共有3630人參加了投票。在投票過程中,教師乙接受了另外4名教師選民的委托代為投票。選舉委員會最終確認(rèn)并宣布丙以3203張選票當(dāng)選人大代表。[2013年真題]
請結(jié)合我國憲法和選舉法相關(guān)規(guī)定,指出本次選舉中的不合法之處,并說明理由。答案:1)甲未被列入選民名單的做法是不合法的?!稇椃ā返?4條規(guī)定,中華人民共和國年滿十八周歲的公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)狀況、居住期限,都有選舉權(quán)和被選舉權(quán);但是依照法律被剝奪政治權(quán)利的人除外。在公布選民名單前,甲被剝奪政治權(quán)利的期限已滿,依法應(yīng)享有選舉權(quán),有權(quán)參加本次選舉。
2)乙接受4名教師的委托代為投票的行為是不合法的?!哆x舉法》第40條規(guī)定,選民如果在選舉期間外出,經(jīng)選舉委員會同意,可以書面委托其他選民代為投票。每一選民接受的委托不得超過3人,并應(yīng)當(dāng)按照委托人的意愿代為投票。
3)選舉委員會確認(rèn)丙在本次選舉中當(dāng)選是不合法的?!哆x舉法》第43條規(guī)定,在選民直接選舉人民代表大會代表時,選區(qū)全體選民的過半數(shù)參加投票,選舉有效。代表候選人獲得參加投票的選民過半數(shù)的選票,始得當(dāng)選。該選區(qū)共有選民7260人,實際參加投票的選民為3630人,未超過全體選民的半數(shù),故本次選舉當(dāng)屬無效。盡管丙獲得參加投票的選民過半數(shù)的選票,但因本次選舉無效,所以選舉委員會不應(yīng)確認(rèn)丙的當(dāng)選。7.某鄉(xiāng)政府通知所轄村村委會,要求村委會向每戶村民收取500元用于修建村文化活動中心,村民認(rèn)為修建文化活動中心的決定沒有通過他們討論同意,不愿交款。村委會告知村民,如不按期交款,就不發(fā)放防洪工程補助款。村民對此強烈不滿,欲罷免村委會成員。
請結(jié)合上述材料,根據(jù)現(xiàn)行憲法和法律回答下列問題:
1)鄉(xiāng)政府要求村委會向村民收費的做法是否合法?為什么?
2)村民欲罷免村委會成員,需經(jīng)過何種程序?
3)談?wù)勅绾瓮晟妻r(nóng)村基層群眾自治制度。答案:【分析】本題以案例為引入,考查了基層群眾自治制度的基礎(chǔ)知識。第1小問要求考生對村民委員會的性質(zhì)、任務(wù)有所了解,方能做出該行為是否合法的判斷。第2小問要求考生對《村民委員會組織法》的內(nèi)容比較熟悉,方能了解罷免村委會成員的程序要求。第3小問是教材原文中的知識點,即“基層群眾性自治制度的發(fā)展與完善”,考生要做到準(zhǔn)確識記,方能完整作答。
1)鄉(xiāng)政府要求村委會向村民收費的做法不合法。《村民委員會組織法》第5條規(guī)定,鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府對村民委員會的工作進(jìn)行指導(dǎo)、支持和幫助,但不得干預(yù)依法屬于村民自治范圍內(nèi)的事項。本題中,村里是否修建村文化活動中心,是村民自治范圍內(nèi)的事項,鄉(xiāng)政府無權(quán)干涉,鄉(xiāng)政府強行要求村委會收費的做法是不合法的。
2)根據(jù)《村民委員會組織法》第16條規(guī)定,本村1/5以上有選舉權(quán)的村民或者1/3以上的村民代表聯(lián)名,可以提出罷免村民委員會成員的要求,并說明要求罷免的理由。被提出罷免的村民委員會成員有權(quán)提出申辯意見。罷免村民委員會成員,須有登記參加選舉的村民過半數(shù)投票,并須經(jīng)投票的村民過半數(shù)通過。村民欲罷免村委會成員,需經(jīng)過的程序為:①提出要求。提出主體需為1/5以上有選舉權(quán)的村民或者1/3以上的村民代表聯(lián)名,且要說明罷免理由。②被罷免人提出申辯意見。③投票。須有登記參加選舉的村民過半數(shù)投票,且經(jīng)投票的村民過半數(shù)通過,才可罷免。
3)完善基層群眾自治制度的主要途徑有:①尊重憲法和法律規(guī)定的關(guān)于基層群眾自治組織的自治權(quán)和法律地位,避免將其當(dāng)作人民政府的派出機關(guān);②提高基層群眾自治組織干部的素質(zhì);③幫助基層群眾自治組織增加經(jīng)濟來源;④搞好基層群眾自治組織的制度建設(shè),規(guī)范自治組織的行為;⑤拓寬基層群眾自治的途徑和形式;⑥增強村民與村委會之間的溝通。8.對比各國主要立法體制類型之特點,論述我國的立法體制及其完善思路。答案:立法體制就是指立法權(quán)限,特別是中央和地方立法權(quán)限的劃分問題,即立法主體的權(quán)限劃分和組織體系。
我國的立法體制是“一元制二級多層次”,即全國人民代表大會和全國人民代表大會常務(wù)委員會行使國家立法權(quán)。國務(wù)院有權(quán)制定行政法規(guī),但必須根據(jù)憲法與法律;地方各級國家權(quán)力機關(guān)和民族自治機關(guān)有權(quán)制定地方性法規(guī)與民族自治條例、單行條例,必須以憲法、法律和行政法規(guī)為依據(jù),并報請全國人大常委會備案或批準(zhǔn)。而且,中央一級有權(quán)力機關(guān)立法,行政機關(guān)的授權(quán)立法和制定行政規(guī)章三個不同效力等級的層次;地方一級則有地方省級和授權(quán)的市級權(quán)力機關(guān)立法和地方政府制定規(guī)章多個不同效力等級的層次。
1)我國現(xiàn)行立法體制存在的主要問題有
①立法整體較粗糙,為當(dāng)事人考慮的少,為管理者考慮的多,容易侵犯當(dāng)事人權(quán)力。
②立法權(quán)限難以劃分。
③重復(fù)立法造成資源浪費。
④沖突的國內(nèi)規(guī)范造成“立法打架”。
⑤立法效力似是而非,特別是行政法規(guī)和部門規(guī)章的效力等級模糊不清。
⑥立法程序不規(guī)范,提案的主體比較多,立法審議中辯論環(huán)節(jié)不充分,還沒有形成一部立法程序法來統(tǒng)一規(guī)范立法程序。
2)完善立法體制的思路
①應(yīng)該充分考慮到我國的立法原則,即遵循實事求是,從實際出發(fā)的科學(xué)原則;遵循從最大多數(shù)人的最大利益出發(fā),立足全局,統(tǒng)籌兼顧原則;遵循法制統(tǒng)一原則;堅持總結(jié)實踐經(jīng)驗和科學(xué)預(yù)見、超前立法相結(jié)合原則;堅持原則性與靈活性相結(jié)合的原則。
②減少立法層次,去掉市及市以下層次較低的地方立法權(quán)限,保留中央和省級的立法權(quán)限。
③地方立法實行核準(zhǔn)制,發(fā)現(xiàn)與上位法沖突或于上位法重復(fù)的則不予通過。
④明確法的淵源的效力。
⑤強化法規(guī)、規(guī)章的備案審查制度。
⑥完善立法程序。9.結(jié)合我國的實際,論述法的社會作用。答案:法的社會作用包括相互聯(lián)系的兩方面:
1)維護(hù)階級統(tǒng)治。是指統(tǒng)治階級利用國家制定和實施法律,使自己在社會生活中的統(tǒng)治地位合法化,使階級沖突和矛盾保持在統(tǒng)治階級的根本利益所允許的界限之內(nèi),建立有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序。
表現(xiàn)在:
①調(diào)整統(tǒng)治階級與被統(tǒng)治階級之間的關(guān)系。a.統(tǒng)治階級用法律在經(jīng)濟上確認(rèn)和維護(hù)自己賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ),在政治上維護(hù)統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級的政治統(tǒng)治(包括鎮(zhèn)壓),在思想意識形態(tài)上維護(hù)有利于統(tǒng)治階級的思想、道德和意識形態(tài)。b.統(tǒng)治階級在一定條件和限度內(nèi),也在法律中規(guī)定一些對被統(tǒng)治階級有利的條款,向被統(tǒng)治階級作出讓步,以維護(hù)統(tǒng)治階級
的根本利益。
②調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關(guān)系。統(tǒng)治階級也需要用法律來規(guī)定和確認(rèn)他們自己內(nèi)部各階層、集團(tuán)的相互關(guān)系,以此建立起個人意志服從整個階級意志的關(guān)系,通過這種服從,確保其成員的權(quán)利的實現(xiàn),解決其內(nèi)部因財產(chǎn)、婚姻等問題而引起的矛盾和糾紛,保證其內(nèi)部和諧一致。
③調(diào)整統(tǒng)治階級與其同盟者之間的關(guān)系。因為統(tǒng)治階級與其同盟者之間存在著共同的利益,又有著利益沖突,統(tǒng)治階級需要用法律的形式確定與其同盟者之間的關(guān)系,適當(dāng)給予同盟者在政治、經(jīng)濟上的某些權(quán)利和利益,同時對同盟者濫用其權(quán)利甚至與統(tǒng)治階級進(jìn)行政治對抗的行為,實行法律上的制裁。
2)執(zhí)行社會公務(wù)。法律在執(zhí)行社會公共事務(wù)上的作用具體表現(xiàn)在下列方面:
①維護(hù)人類社會的基本生活條件,包括維護(hù)最低限度的社會治安,保障社會成員的基本人身安全,保障食品衛(wèi)生、生態(tài)平衡、環(huán)境與資源合理利用、交通安全,等等。
②維護(hù)生產(chǎn)和交換條件,即通過立法和實施法律來維護(hù)生產(chǎn)管理、保障基本勞動條件、調(diào)節(jié)各種交易行為等。
③促進(jìn)公共設(shè)施建設(shè),組織社會化大生產(chǎn)。即通過一系列法律來規(guī)劃、組織像興修水利、修筑道路橋梁以及開辦工業(yè)、組織農(nóng)業(yè)生產(chǎn)等活動,對這些活動實行管理。
④確認(rèn)和執(zhí)行技術(shù)規(guī)范,包括執(zhí)行工藝和使用機器設(shè)備的標(biāo)準(zhǔn),規(guī)定產(chǎn)品、服務(wù)的質(zhì)量和標(biāo)準(zhǔn),對高度危險物品(易燃易爆品、槍支彈藥)和危險作業(yè)(高空作業(yè)、高壓作業(yè)、機動作業(yè))的控制和管理,對消費者權(quán)益的保護(hù)等。
⑤促進(jìn)教育、科學(xué)和文化事業(yè)的發(fā)展,如通過法律對人們的受教育權(quán)加以保護(hù),鼓勵興辦教育和科技發(fā)明,保護(hù)人類優(yōu)秀的文化遺產(chǎn),要求政府興辦各種圖書館、博物館等文化設(shè)施。
法的兩方面社會作用的關(guān)系:總起來講,執(zhí)行社會公務(wù)的法律,在主要方面體現(xiàn)著社會性(非政治性),但按照馬克思主義法學(xué)的觀點,它在本質(zhì)上與法律在維護(hù)階級統(tǒng)治方面的作用并不矛盾。因為,至少從統(tǒng)治階級的角度看,調(diào)整和維護(hù)社會公共事務(wù)方面的法律,在根本上與維護(hù)政治統(tǒng)治的法律是一致的。
同時,盡管二者是手段與目的的關(guān)系,即法執(zhí)行社會公務(wù)的職能是手段,維護(hù)階級統(tǒng)治是目的,但是這一關(guān)系并非等同于法的規(guī)范作用與社會作用之間的手段與目的的關(guān)系,即所有的法律都要通過規(guī)范作用來實現(xiàn)社會作用,但并不是所有的法律都要通過執(zhí)行社會公務(wù)的職能來維護(hù)階級統(tǒng)治,也就是說,有一部分法律直接維護(hù)階級統(tǒng)治,還有一部分法律通過直接執(zhí)行社會公務(wù)來間接維護(hù)階級統(tǒng)治。這里考生要特別注意的是,法律的作用多種多樣,但法律作用的目的最終卻只有一個——維護(hù)階級統(tǒng)治,這是由法的本質(zhì)決定的。10.為什么說法的制定是法的形成的關(guān)鍵性的結(jié)尾階段?答案:1)法的形成和法的制定既有聯(lián)系又有區(qū)別。在法的形成過程中包含了法的制定活動,法的制定是法形成的結(jié)尾階段的創(chuàng)造性活動。所以,法的形成是比法的制定外延更為廣泛的概念。
2)法的制定是法的形成中非常重要和關(guān)鍵的一個階段。如果不經(jīng)歷這個階段,或者在這個階段的工作沒有做好,社會發(fā)展
的客觀需要再迫切,人們的法律意識再正確,也還是不能有效地轉(zhuǎn)化為人人普遍遵守的法律形式,也還是不能使法在社會生活中充分發(fā)揮作用。所以,在法的制定階段,必須將社會發(fā)展的客觀需要和人們通過國家的自覺、正確的立法活動結(jié)合起來,才能最終使法形成。
3)當(dāng)經(jīng)濟、政治、文化和社會發(fā)展的客觀需要已經(jīng)明確,工人階級和廣大人民群眾的共同意志已經(jīng)形成,將法律動機轉(zhuǎn)變
為法律規(guī)范的條件已經(jīng)成熟時,有關(guān)國家機關(guān)就應(yīng)當(dāng)及時地進(jìn)行有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的制定工作。11.簡述法律全球化的主要表現(xiàn)。答案:【分析】法律全球化是2017年大綱新增加的知識點,且在2017年的考試中法學(xué)和非法學(xué)考了相同的題目,這在歷年法碩考試中是很難出現(xiàn)的。本題要求回答法律全球化的主要表現(xiàn)?;卮鸬乃悸肥菑亩x著手,然后從四個方面來分別敘述主要表現(xiàn)。
1)法律全球化,是指法律跨越國家的疆界,在世界范圍傳播、流動。具體而言,是指法律的各種要素如法律原則、法律理
念、法律價值觀、法律制度、執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)與原則等在全球范圍內(nèi)的趨同,并在全球范圍形成一個法治的標(biāo)準(zhǔn)或模范。
2)法律全球化的主要表現(xiàn)為:
①法律的“非國家化”。指法律并非都是由主權(quán)國家制定的,越來越多的法律由各種經(jīng)濟聯(lián)合體、知識產(chǎn)權(quán)組織、環(huán)境保護(hù)組織、新聞媒介聯(lián)合體等“非國家”的機構(gòu)制定。2分)
②法律的“標(biāo)準(zhǔn)化”。又稱法律標(biāo)本化,是指為了方便國際交往,掃清交往中制度障礙,由聯(lián)合國、國際組織、經(jīng)濟聯(lián)合體制定
法律范本,提供給各個國家作為立法的參照,各個國家調(diào)整本國的國內(nèi)法,使之與國際通行做法相類似或一致,從而使國際交往有統(tǒng)一或相類似的行為規(guī)則可以遵循。2分)
③法律的“趨同化”。法律趨同化,是指調(diào)整相同類型社會關(guān)系的法律規(guī)范和法律制度趨向一致,既包括不同國家的國內(nèi)法的趨
向一致,也包括國內(nèi)法與國際法的趨向一致。世界范圍內(nèi)的法律趨同首先表現(xiàn)在民商法領(lǐng)域。在商務(wù)、金融、知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域,法律的趨同速度之快、程度之高,超出了人們的預(yù)料和想象。3分)
④法律的“世界化”。法律世界化,是指全球范圍內(nèi)法律規(guī)范的相互聯(lián)結(jié),國際法與國內(nèi)法之間的界限正在變得模糊不清,而這種聯(lián)結(jié)的實現(xiàn)就在于國際法高于國內(nèi)法的信念已得到普遍的確認(rèn)。法律世界化還意味著某些“全球性法”、“世界性法”的出現(xiàn)。
3分)12.對法學(xué)專業(yè)的學(xué)生來說,學(xué)習(xí)法理學(xué)有什么必要性?答案:學(xué)習(xí)法理學(xué)對任何一個高等教育法學(xué)專業(yè)的學(xué)生來說,大體上有以下幾方面的意義:
1)對學(xué)習(xí)其他法學(xué)學(xué)科或課程具有普遍指導(dǎo)意義。
法理學(xué)研究的直接對象是有關(guān)一般法律特別是本國法律的基本概念、原理和知識,它們是比較抽象的,主要是通過各部門法法律規(guī)范的中介同社會生活聯(lián)系的。這些基本概念、原理和知識是各門應(yīng)用法學(xué)共同適用的。它們是從應(yīng)用法學(xué)中概括出來又用以指導(dǎo)應(yīng)用法學(xué)的。學(xué)習(xí)各門應(yīng)用法學(xué),總應(yīng)該了解法律的產(chǎn)生、本質(zhì)、特征、作用(功能)、形式;應(yīng)該了解法律與社會、經(jīng)濟、政治、國家、道德等現(xiàn)象的關(guān)系;應(yīng)該了解法律的制定和實施、法律上的權(quán)利(權(quán)力)和義務(wù)、法律的效力和解釋、守法與違法等概念和原理。因此,法理學(xué)對學(xué)習(xí)其他法學(xué)學(xué)科或法學(xué)課程來說,具有普遍指導(dǎo)意義。
2)有助于提高自己的法律意識,增強民主與法治觀念。
社會主義精神文明建設(shè)包括理想建設(shè)、道德建設(shè)、文化建設(shè)、民主法制觀念建設(shè)以及對這些建設(shè)具有指導(dǎo)作用的馬克思主義的理論建設(shè)。提高法律意識、增強民主法制觀念,是對我國社會主義社會成員的共同要求。對我們法學(xué)專業(yè)的學(xué)生來說,其重要性更可想而知。人們的法律意識、民主法制觀念的水平,同他對法律的理論和知識的了解程度是有聯(lián)系的,但衡量一個人是否有較強的法律意識或民主法制觀念,主要是看他是否能將法律的理論和知識變成他的牢固的信念,能真正體現(xiàn)在為維護(hù)社會主義民主法制的行動上。認(rèn)真學(xué)習(xí)法學(xué)基礎(chǔ)理論將有助于我們培養(yǎng)這種信念。13.我國行政立法概況是:1989年通過《中華人民共和國行政訴訟法》,1994年通過《中華人民共和國賠償法》,1996年通過
《中華人民共和國行政處罰法》,1997年通過《中華人民共和國行政監(jiān)察法》,1999年通過《中華人民共和國行政復(fù)議法》,2004年通過《中華人民共和國行政許可法》。
問題:
1)我國行政立法概況所反映的執(zhí)法與法治原則是什么?
2)從實現(xiàn)法治國家的角度分析上述行政立法概況。答案:1)我國行政立法概況所反映的執(zhí)法原則是依法行政,即國家行政機關(guān)在全部行政管理中要嚴(yán)格依法辦事,使國家的行政管理活動完全建立在法治的基礎(chǔ)上。具體來說要做到以下幾點:
①執(zhí)法的主體合法。
②執(zhí)法的內(nèi)容合法。
③執(zhí)法的程序合法。
我國行政立法概況所反映的法治原則是權(quán)力制約原則。法治原則特別強調(diào)對國家行政權(quán)力的制約,要求嚴(yán)格依法行政。因為行政機關(guān)執(zhí)掌著大量日常公共生活的組織指揮權(quán)力,代表公權(quán)力,通過各種抽象和具體行政行為直接干預(yù)公民和社會組織的活動,行政權(quán)力行使的廣泛性、主動性、強制性和單方面性等都使得對行政權(quán)力的約束成為法治的重點。
2)從法治的實質(zhì)要求看,建設(shè)有中國特色社會主義法治國家,應(yīng)當(dāng)加強以下兩個方面的制度建設(shè):
①法律與政治相互關(guān)系的制度。這方面的制度建設(shè)具體主要包括:a.大部分政治行為應(yīng)納入法律調(diào)整的范圍,非理性的權(quán)力習(xí)慣應(yīng)通過立法修正為理性的政治經(jīng)驗,政治活動逐步走向程序化。b.加強法律對國家權(quán)力的控制,通過權(quán)力的具體分工及相應(yīng)職責(zé)的制度化、法律化、程序化制約國家權(quán)力;以社會成員的權(quán)
利制約國家權(quán)力,抵制國家對公民和社會組織的不適當(dāng)?shù)母深A(yù),提高公民和社會組織監(jiān)督國家權(quán)力、參與社會生活的意識和能力。
②政府權(quán)力與責(zé)任制度。這方面的制度建設(shè)具體主要包括:a.建立政府權(quán)力與責(zé)任相統(tǒng)一制度,如國家賠償制度、行政訴訟制度等,不能行使權(quán)力而回避責(zé)任。b.凡需要行使權(quán)力者,就必須預(yù)設(shè)責(zé)任。無論哪種權(quán)力主體,不管是具體權(quán)力行為還是抽象權(quán)力行為,也不管是自己執(zhí)行或是受托代行,只要啟動了權(quán)力就應(yīng)預(yù)設(shè)相應(yīng)的責(zé)任。c.立法機關(guān)應(yīng)當(dāng)經(jīng)常檢查,及時發(fā)現(xiàn)和補充被遺漏的政府責(zé)任,避免權(quán)力侵害發(fā)生后卻找不到歸責(zé)依據(jù)的現(xiàn)象。14.恩格斯曾將古希臘的雅典城邦國家稱為“高度發(fā)達(dá)的國家形態(tài)”,其原因主要在于,與同一歷史時期的其他典型專制國家相比,雅典的民主政治和法律制度都得到比較充分的發(fā)展,具有現(xiàn)代民主政治和法治的某些特點。盡管當(dāng)時的民主僅僅局限在狹小的城邦和男性公民,而且是一種“群眾大會式的直接民主”,當(dāng)時的法治也并不包含現(xiàn)代法治的許多重要價值,如自由、人權(quán)、權(quán)利保障等,但有關(guān)國家制度的根本問題畢竟是以法律形式確認(rèn)的,執(zhí)政官的權(quán)力受到法律的制約,而且雅典公民在法律上是平等的,政治生活的制度化、程序化也有一定程度的體現(xiàn)。
進(jìn)人中世紀(jì)以后,歐洲占統(tǒng)治地位的國家政體形式是君主專制。在這種制度下,法律成為統(tǒng)治者的附庸和貫徹獨裁者個人意志的工具,“古代文明、古代哲學(xué)、政治、法律一掃而光”,曾經(jīng)在雅典存在過的某些“法治”因素蕩然無存。
請運用法理學(xué)的有關(guān)知識對此作出分析。答案:民主政治與法治的聯(lián)系密切,二者相互依存,相互支持,具有內(nèi)在的共生關(guān)系??梢哉f,較高水平的法律制度和依法治理的原則是雅典民主制度的依據(jù)、體現(xiàn)和保障。現(xiàn)代意義上的民主和法治理念同時發(fā)端自啟蒙運動,并在資產(chǎn)階級革命后逐步轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實的政治結(jié)構(gòu)和制度現(xiàn)實,這絕非偶然,而是由二者的內(nèi)在聯(lián)系所決定的。歷史發(fā)展的軌跡說明了民主與法治的共生性,一方面,民主政治的構(gòu)建和運行必然要實行法治,離開法治就沒有民主政治;另一方面,民主又是法治的政治基礎(chǔ),
沒有民主也不可能有現(xiàn)代意義上的法治。
總之,民主政治與法治的一般關(guān)系是:民主是法治的前提和基礎(chǔ),法治是民主的體現(xiàn)和保障。15.結(jié)合我國社會主義法治建設(shè)的實際,論述社會主義民主與社會主義法治的關(guān)系及其在我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)的實踐中如何正確認(rèn)識和處理這一關(guān)系。答案:社會主義民主與社會主義法治相互影響、相互作用,表現(xiàn)在:
1)社會主義民主是社會主義法治的前提和基礎(chǔ)
①從民主作為一種國家制度來看,社會主義民主是社會主義法治的政治前提和基礎(chǔ);
②從民主作為一種公共決策方法和機制來看,社會主義民主決定法的創(chuàng)制的質(zhì)量;
③社會主義民主是社會主義法治的力量源泉;
④社會主義民主在促進(jìn)社會主義法治發(fā)展方面也有重大作用。
2)社會主義法治是社會主義民主的體現(xiàn)和保障。社會主義民主內(nèi)在地需要法治,要求法治原則貫穿于民主發(fā)展的全過程,應(yīng)當(dāng)通過發(fā)展來積極推進(jìn)民主的進(jìn)程。社會主義法治對社會主義民主的積極作用表現(xiàn)在:
①社會主義法治確認(rèn)人民群眾當(dāng)家作主的地位、確認(rèn)國家的基本民主體制及其活動原則的合法性;
②社會主義法治確認(rèn)和保障廣大人民群眾享有廣泛的民主權(quán)利和自由,為政治參與提供暢通的渠道;
③社會主義法治確認(rèn)和規(guī)范社會主義民主的范圍,并為其實現(xiàn)規(guī)定了程序、原則和方法;
④社會主義法治保障社會主義民主。社會主義法治通過制裁違法犯罪行為體現(xiàn)和保障社會主義民主。
基于這種關(guān)系,在社會主義現(xiàn)代化法治建設(shè)實踐中,應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識和處理社會主義民主與社會主義法治的關(guān)系:
1)正確認(rèn)識二者關(guān)系:社會主義民主與社會主義法治是密切結(jié)合、不可分割的。離開民主,法治就會變成專制,民主就會落空,代之而起的將是無政府主義的泛濫甚至動亂的出現(xiàn)。由此,離開社會主義民主的法治決不是社會主義法治,離開社會主義法治的民主也決不是社會主義民主。必須正確地認(rèn)識和處理民主和法治的關(guān)系,把民主建設(shè)和法治建設(shè)統(tǒng)一起來,逐步通過民主法治化和法治民主化的途徑,促進(jìn)民主和法治的同步發(fā)展。
2)正確處理二者關(guān)系。就我國社會主義現(xiàn)代化建設(shè)來說,一個基本調(diào)整和發(fā)展規(guī)律是從不完善到初步完善的過程,因此必須做到:
①本土化:在引進(jìn)西方民主經(jīng)驗的時候,必須考察它特定的孕育背景,仔細(xì)研究它與本國國情的契合條件,防止西方極端個人主義和無政府主義乘虛而入。
②穩(wěn)步走:在增強民主參與意識的同時增強法治觀念,逐步擴大自由、完善民主,讓社會在穩(wěn)定的環(huán)境中逐步實現(xiàn)民主政治。只有民主與法治相互結(jié)合、相互促進(jìn),我國才能實現(xiàn)依法治國,建設(shè)社會主義法治國家,人民當(dāng)家作主才能得到最終保障。16.材料一:
取妻如之何?必告父母。(《詩·齊風(fēng)·南山》)取妻如何?匪媒不得。(《詩·豳風(fēng)·伐柯》)
昬(婚)禮者,合二姓之好,上以事宗廟,而下以繼后世也,故君子重之,是以昬禮,納釆、問名、納吉、納征、請期,皆主人筵幾于廟,而拜迎于門外,入揖讓而升,聽命于廟,所以敬慎重正昬禮也。(《儀禮·昬義》)
取妻不取同姓,故買妾不知其姓則卜之。(《禮記·曲禮》)
材料二:
婦有七去:不順父母去,無子去,淫去,妒去,有惡疾去,多言去,竊盜去……婦有三不去:有所取,無所歸,不去;與更三年喪,不去;前貧賤,后富貴,不去。(《大戴禮記·本命》)
請運用中國法制史的知識和理論,分析上述材料并回答下列問題:
1)根據(jù)材料一,概括西周婚姻成立的條件。
2)材料二中“七去三不去”的離婚原則是如何體現(xiàn)宗法倫理精神的?
3)西周婚姻制度對于后世婚姻立法有什么影響?答案:【分析】本題考查西周婚姻制度。西周是中國法制史上比較重要的朝代,其法律制度也是法碩考試的重要考點。西周的立法指導(dǎo)思想、宗法制度、主要刑法原則、契約和婚姻的相關(guān)規(guī)定對后世影響深遠(yuǎn)。西周的知識點,既可以考客觀題,可以考得很細(xì),比如司法制度中的獄、訟,“五聽”,也可以考主觀題,比如本題考查的婚姻制度??忌嬲莆?。
1)材料一反映出西周婚姻成立的條件有:
①婚姻必須遵從“父母之命,媒妁之言”。男女雙方締結(jié)婚姻關(guān)系的前提條件,是必須聽命于父母,并由媒妁充當(dāng)媒介。未經(jīng)父母做主同意,不通過媒妁從中傳達(dá),男女雙方當(dāng)事人是不能自主或自由結(jié)婚的。否則,屬于違法無效婚姻,是嚴(yán)重的違法行為。2分)
②婚姻必須履行“六禮”的聘娶程序。所謂“六禮”,實際是指男女雙方締結(jié)婚姻的六項聘娶儀式。包括納釆、問名、納吉、納征、請期、親迎。2分)
③婚姻實行“同姓不婚”的原則。在周禮所確立的宗法倫理道德秩序下,西周實行同姓不婚的婚配原則,從客觀上提高了人口質(zhì)量,促進(jìn)了中華民族的健康發(fā)展。2分)
2)材料二中,“七去三不去”的離婚原則從兩方面體現(xiàn)了宗法倫理精神:
①西周婚姻關(guān)系的解除遵循“七去”原則,其內(nèi)容的設(shè)置和權(quán)利的行使都以男方家族利益的保護(hù)為中心,旨在保障家族的穩(wěn)定和延續(xù),也體現(xiàn)出明顯的男尊女卑觀念。4分)
②“三不去”對男方單意休妻有一定的限制,但實質(zhì)并非維護(hù)女子權(quán)益,出發(fā)點仍然是維護(hù)禮治和倡導(dǎo)宗法倫理道德。4分)總之,無論是“七出”,還是“三不去”,在根本上都是出于維護(hù)宗法倫理的需要。
3)西周婚姻制度對后世的婚姻立法產(chǎn)生了深遠(yuǎn)影響。1分)漢唐乃至明清,各朝法律中關(guān)于婚姻成立和解除的規(guī)定,大體沒有超出西周婚姻制度的內(nèi)容。3分)后世婚姻立法均是在西周婚姻制度的基礎(chǔ)上增減而成。2分)17.15分)聯(lián)系我國實際,論述法治國家的主要標(biāo)志。答案:【分析】法治包含兩個部分,即形式意義的法治和實質(zhì)意義的法治,是兩者的統(tǒng)一體。形式意義的法治,強調(diào)“以法治國”、“依法辦事”的治國方式、制度及其運行機制。實質(zhì)意義的法治,強調(diào)“法律至上”、“法律主治”、“制約權(quán)力”、“保障權(quán)利”的價值、原則和精神?;卮鸨绢}注意從法的制定、法的運行、法律意識等多個方面來回答。
法治代表某種包含特定價值規(guī)定性的社會生活方式,法治不是單純的法律秩序,而是有特定價值基礎(chǔ)和價值目標(biāo)的法律秩序。國家是法律存在和發(fā)展的政治基礎(chǔ)。法律的產(chǎn)生、制定和實施,法律的性質(zhì)、內(nèi)容和表現(xiàn)形式以及法律的發(fā)展變化都依賴國家。法律促進(jìn)國家職能的實現(xiàn),保障和規(guī)范國家政權(quán)的正常行使。法治國家的主要標(biāo)志包括以下幾點:
1)完備而良善的法律體系
對于我國來講,完備良善的法律體系的建立要求形式上和內(nèi)容上具有如下特點:
①形式要求是:重要的社會關(guān)系必須有法律調(diào)整;法律規(guī)范必須明確、肯定、具體,具有可訴性和可操作性;法律體系應(yīng)當(dāng)結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)、內(nèi)部和諧、內(nèi)容完備,各部門法之間、各種不同淵源的規(guī)范性法律文件之間要彼此銜接、和諧一致。
②內(nèi)容要求是:立法必須體現(xiàn)民主政治、權(quán)利保障和權(quán)力制約原則。3分)
2)健全高效的法律運行體制
法律運行包括執(zhí)法、司法和法律監(jiān)督等活動,健全高效的法律運行體制是法治國家的重要標(biāo)志之一。嚴(yán)格的執(zhí)法體制和公正的司法體制要求有:
①健全高效的行政執(zhí)法體制。在行政執(zhí)法體制建設(shè)上,應(yīng)當(dāng)建立行政權(quán)力分工和制約制度,包括行政權(quán)力的具體分工及職責(zé)的制度、規(guī)范行政行為的制度、公務(wù)員制度、行政程序制度、行政賠償制度等。
②健全高效的司法體制。在司法體制方面,必須健全和完善保障司法獨立和公正的各項制度,如司法人事和經(jīng)費獨立制度、獨立審判的相關(guān)制度等。
③完善的法律監(jiān)督制度。法律監(jiān)督是實現(xiàn)法治的必要保障,離開有效的監(jiān)督,國家權(quán)力很容易日益膨脹而擺脫法律的約束,為此必須進(jìn)一步完善各種法律監(jiān)督機制,并為監(jiān)督活動的實施提供可靠的途徑和保障條件。3分)
3)高素質(zhì)的法律職業(yè)隊伍
法律終究需要人來執(zhí)行,高素質(zhì)的法律職業(yè)隊伍是法治國家的組織保證。因此,對于我國而言,培養(yǎng)大批忠于法律和人民利益,高度知識化、專業(yè)化的公務(wù)員隊伍和法律職業(yè)群體是建立社會主義法治國家的當(dāng)務(wù)之急。3分)
4)較高的全民法律意識
法治社會的基礎(chǔ)歸根結(jié)底在于民眾,廣大公民自覺行使權(quán)力、履行義務(wù)的動機和行為是依法治國的最根本動力所在。特別是在我國現(xiàn)階段,更是急需提高全民素質(zhì),培養(yǎng)自由、民主、人權(quán)和憲政理念、法律至上觀念,努力在全民中普及法律知識。3分)
5)良好的法律秩序
法治最終表現(xiàn)為一種良好的法律秩序,實現(xiàn)良好的法律秩序既是法治的目標(biāo)和結(jié)果,也是檢驗是否厲行法治的一個重要指標(biāo),也是建設(shè)法治國家的穩(wěn)定性條件,是法治國家的基本要求。良好法律秩序具體表現(xiàn)為:①社會生活的基本方面已經(jīng)法律化和制度化;②社會成員和社會組織都有明確的權(quán)利和義務(wù);③每個法律主體都忠實地履行法律義務(wù),積極而正確地行使和維護(hù)法定權(quán)利;④有條不紊、充滿生機的社會秩序建立在法律秩序基礎(chǔ)之上。3分)18.簡述《中華民國訓(xùn)政時期約法》的主要內(nèi)容。答案:【分析】清末至民國時期一系列立憲活動所產(chǎn)生的憲法文本是歷來的??键c?;卮鸫祟愵}目并不需要特別細(xì)致,重點把握基本結(jié)構(gòu)、特點和主要內(nèi)容即可?!吨腥A民國訓(xùn)政時期約法》是南京國民政府時期制定的憲法性文件,考的比較偏,提醒考生對知識點的掌握要盡量全面,不能遺漏。
《中華民國訓(xùn)政時期約法》于1931年5月5日由“國民會議”制定,同年6月由南京國民政府公布施行?!吨腥A民國訓(xùn)政時期約法》共8章89條。第一章總綱,第二章人民主權(quán)義務(wù),第三章訓(xùn)政綱領(lǐng),第四章國民計生,第五章國民教育,第六章中央與地
方之權(quán)限,第七章政府之組織,第八章附則。概括起來,主要有以下幾個方面:
1)以根本法的形式確認(rèn)了“黨治”原則,規(guī)定國民黨全國代表大會和中央執(zhí)行委員會為最高權(quán)力機關(guān),建立了國民黨一黨專政的體制。3分)
2)規(guī)定了五院制的政府組織形式。2分)
3)仿照資產(chǎn)階級憲法形式,寫進(jìn)了一些民主的條文。規(guī)定了一系列公民權(quán)利與自由,同時多加限制。3分)
4)規(guī)定了以國家資本主義為核心的基本經(jīng)濟制度。利用國家的名義,發(fā)展官僚資本。2分)19.15分)某夫婦婚后多年未育,盼子心切,遂與保姆達(dá)成“借腹生子”協(xié)議。醫(yī)院提取夫婦雙方的精子和卵子培育受精卵后,植入保姆子宮。保姆成功妊娠生育后,該夫婦按協(xié)議付給保姆10萬元。此事件在社會上引起熱議。贊同者認(rèn)為,“試管嬰兒”技術(shù)實現(xiàn)了那些不能生育者的生育夢想,法律應(yīng)予肯定;反對者認(rèn)為,通過此項技術(shù)“借腹生子”,容易引發(fā)社會倫理紊亂,法律應(yīng)予以干預(yù)。
根據(jù)法律與科技關(guān)系的基本原理,結(jié)合上述材料分析并闡述:
1)科技發(fā)展對立法有何影響?
2)立法應(yīng)如何規(guī)范科技成果的應(yīng)用?答案:【分析】本題是對課本知識的記憶性考查,重點掌握立法與科學(xué)技術(shù)的關(guān)系。
1)科技發(fā)展對立法的影響,主要包括:
①科技拓寬了法律的調(diào)整范圍,產(chǎn)生了新的法律部門??茖W(xué)技術(shù)使大量新的立法領(lǐng)域出現(xiàn),產(chǎn)生了眾多的法律部門,典型的如科技法。
②科技在一定程度上影響和改變了法的內(nèi)容和原理,如禁止近親結(jié)婚,婚姻法這一限制性規(guī)定顯然是建立在生理學(xué)和醫(yī)學(xué)的基礎(chǔ)之上的。材料中試管嬰兒等醫(yī)學(xué)技術(shù)的進(jìn)步引發(fā)“借腹生子”等事件,沖擊著傳統(tǒng)的婚姻家庭關(guān)系、父母子女關(guān)系及相關(guān)的法律法規(guī)。
③科技影響了法律技術(shù)和法律調(diào)整機制。在法律技術(shù)上,科技發(fā)展不僅產(chǎn)生大量法律技術(shù)規(guī)范,還把大量的技術(shù)性的、專業(yè)性術(shù)語帶到法律術(shù)語中,從而影響了法律技術(shù)水平,而現(xiàn)代科技在法律適用方面發(fā)揮的作用也越來越顯著,如現(xiàn)代刑偵手段、運用現(xiàn)代技術(shù)對證據(jù)的認(rèn)定等,都體現(xiàn)了科技對法的影響。
④科技影響了立法方法和立法體制,如科技提高了立法技術(shù)和委托立法水平。
⑤科技對法律調(diào)整提出了許多新問題和新挑戰(zhàn),如克隆技術(shù)和安樂死。
⑥科技進(jìn)步對法律的評價標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生影響。如人們會根據(jù)醫(yī)學(xué)技術(shù)的進(jìn)步,確立新的法律評價標(biāo)準(zhǔn),并要求法律不斷完善。9分)
【分析】注意從主體、條件、適用范圍、程序、法律責(zé)任幾個角度來回答。
2)科技成果的應(yīng)用具有雙重性,立法應(yīng)使其向積極方面發(fā)展,并控制其消極方面。立法對科技成果的應(yīng)用要合理規(guī)范,使
其符合社會基本倫理和社會發(fā)展的需要。具體措施包括:
①通過立法規(guī)定科技成果的主體、條件和適用范圍,以及規(guī)范科技成果的范圍,以保證法律規(guī)定能夠更全面地規(guī)范和調(diào)節(jié)科技成果的運用。
②通過立法規(guī)范相關(guān)程序,比如科技成果的權(quán)利轉(zhuǎn)讓、科技成果向科技產(chǎn)品的轉(zhuǎn)化以及科技產(chǎn)品銷售過程中的一系列監(jiān)督和問題解決途徑。
③通過立法規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任及制裁措施,既要保證科技成果運用過程中權(quán)利人的合法權(quán)益,又要懲罰非法行為,進(jìn)而讓科技成果的運用更加合理。6分)20.簡述馬克思主義法學(xué)的特征。答案:馬克思主義法學(xué)產(chǎn)生于19世紀(jì)40年代,是以馬克思主義為指導(dǎo),來研究法律現(xiàn)象的學(xué)科的總稱。與以往法學(xué)相比,馬克思主義法學(xué)具有鮮明的特征:
1)馬克思主義法學(xué)以辯證唯物主義為指導(dǎo),認(rèn)為法是國家意志的體現(xiàn),歸根到底是由社會物質(zhì)生活條件決定的。而以往法
學(xué)不同程度上以唯心史觀為基礎(chǔ)。
2)馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法是有階級性的,是占統(tǒng)治地位的階級意志體現(xiàn),是國家意志;剝削階級的法學(xué)否認(rèn)法的階級性,認(rèn)為法是掌握國家政權(quán)階級的意志體現(xiàn)。
3)馬克思主義法學(xué)認(rèn)為法是有一定發(fā)展規(guī)律的,從產(chǎn)生到發(fā)展到消亡,是一定歷史階段的產(chǎn)物。它是隨著私有制、階級和國家的出現(xiàn)而出現(xiàn),隨著國家的消亡,階級意義上的法將會趨于消亡。21.簡述我國現(xiàn)行憲法的修改制度。[2011年非法學(xué)真題]答案:憲法修改,是憲法制定者或者是依照憲法的規(guī)定享有憲法修改權(quán)的國家機關(guān)或其他特定的主體對憲法規(guī)范中不符合憲法制定者利益的內(nèi)容加以變更的憲法創(chuàng)制活動。我國的憲法修改制度主要包括三個方面的內(nèi)容:
1)規(guī)定了憲法修改的機關(guān)是全國人大常委會;
2)規(guī)定了憲法修改的提案主體,即憲法修改須由全國人大常委會或五分之一以上的全國人大代表的提議;
3)規(guī)定了憲法修改的通過程序,即憲法修改須由全國人大以全體代表的2/3以上多數(shù)通過。22.聯(lián)系我國的法治實踐,論述“將權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里”的內(nèi)涵與意義。答案:【分析】本題考查的是“法治”一章,借用“將權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子”這一名言考查法治相關(guān)的知識點??忌?lián)想到權(quán)力制約原則、正當(dāng)程序原則的知識點進(jìn)行作答。對于“內(nèi)涵”,可以聯(lián)系教材知識對關(guān)鍵詞進(jìn)行解釋作答。對于意義,可以聯(lián)想到法治的意義,從權(quán)力運行、反腐敗、監(jiān)督、人權(quán)保障等角度予以作答。
1)“將權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里”的內(nèi)涵
將權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里,是指加強對權(quán)力的制約和監(jiān)督,使權(quán)力在正確的軌道上運行,保證權(quán)力正確行使。“權(quán)力”主要包括立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán),“制度”主要指法律制度,“關(guān)進(jìn)籠子”是指通過制度合理規(guī)制權(quán)力的行使,包括通過立法、監(jiān)督機制將權(quán)力的行使限制在合理范圍內(nèi)。這體現(xiàn)了我國法治基本原則中的權(quán)力制約原則與正當(dāng)程序原則。具體分析如下:
①權(quán)力制約原則。法治的內(nèi)在要求對國家權(quán)力進(jìn)行合理的分工和有效的制約。之所以強調(diào)權(quán)力的分工和制約,是因為法治的目的就在于運用法律防止國家權(quán)力的專橫、恣意和腐敗,保障公民的權(quán)利和自由。法治所強調(diào)的對國家權(quán)力進(jìn)行制約,是權(quán)力之間的相互制約。讓權(quán)力之間互相監(jiān)督,是維護(hù)法的權(quán)威、保證國家權(quán)力的執(zhí)行者不違背法律的有力措施。權(quán)利制約原則特別強調(diào)對國家行政權(quán)力的制約,要求嚴(yán)格依法行政,因為行政機關(guān)執(zhí)掌著大量日常公共生活的組織指揮權(quán)能,代表公權(quán)力,能夠通過各種抽象和具體行政行為直接干預(yù)公民和社會組織的活動。行政權(quán)力行使的廣泛性、主動性和強制性、單方面性等都使得對行政權(quán)的約束成為法治的重點。
②正當(dāng)程序原則。正當(dāng)程序原則包含不能作自己的法官和聽取當(dāng)事人的意見兩項具體的內(nèi)容。正當(dāng)程序原則的理論根據(jù)主要是自然公正原則。自然公正原則要求,任何權(quán)力的行使都必須公正,對涉及當(dāng)事人利益的事項作出裁判時要聽取當(dāng)事人的意見,平等地對待各方當(dāng)事人,不偏袒任何一方。正當(dāng)程序原則主要是針對國家公權(quán)力而言的,即國家機關(guān)在行使權(quán)力時,應(yīng)當(dāng)按照公正的程序采取公正的方法進(jìn)行。隨著我國依法治國方略的確立和實施,以自然公正為法律基礎(chǔ)的正當(dāng)程序原則將會被廣泛地應(yīng)用到立法、行政、司法等社會生活領(lǐng)域。
2)“將權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里”的意義主要包括:
①構(gòu)建國家治理體系的必然要求。當(dāng)前國家正在努力構(gòu)建現(xiàn)代治理體系,治理必須先規(guī)范用權(quán),讓市場發(fā)揮調(diào)節(jié)經(jīng)濟的主體作用,必須大力推進(jìn)行政審批制度改革,進(jìn)一步簡政放權(quán),讓權(quán)力規(guī)范運行。
②監(jiān)督權(quán)力運行的關(guān)鍵舉措。讓權(quán)力在陽光下運行,就必須有制度保證,包括保障人民知情權(quán)、參與權(quán)、表達(dá)權(quán)、監(jiān)督權(quán),確保一切權(quán)利都有監(jiān)督,確保只要用權(quán)就要公開,確保違法用權(quán)就要受到懲處。
③預(yù)防腐敗的治本之策。習(xí)近平總書記在講話中指出:“要加強對權(quán)力運行的制約和監(jiān)督,把權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里,形成不
敢腐的懲戒機制、不能腐的防范機制、不易腐的保障機制。”構(gòu)建預(yù)防和懲治腐敗的制度體系,才能從根本上遏制和減少腐敗行為的發(fā)生。反腐敗既要治標(biāo),大力懲治腐敗分子,也要治本,把各種制度建立健全,扎牢制度的籠子。23.簡述我國現(xiàn)行憲法規(guī)定的土地制度。答案:【分析】憲法上規(guī)定的土地制度屬于經(jīng)濟制度的一部分,主要包括國家所有,如礦藏、水流、城市土地,以及集體所有,如宅基地。在憲法規(guī)定上,土地制度還包括征收和征用兩個方面,答題時不能忽略。
我國現(xiàn)行憲法規(guī)定的土地制度如下:
1)城市的土地屬于國家所有。2分)
2)農(nóng)村和城市郊區(qū)的土地,除由法律規(guī)定屬于國家所有的以外,屬于集體所有;宅基地和自留地、自留山,也屬于集體所有。3分)
3)國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對土地實行征收或者征用并給予補償。2分)
4)任何組織或者個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地。土地的使用權(quán)可以依照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓。3分)24.廣州都督裳(姓氏)仁弘嘗率鄉(xiāng)兵二千助高祖起,封長沙郡公。仁弘交通豪酋,納金寶,沒降獠為奴婢,又擅賦夷人。既還,有舟七十。或告其贓,法當(dāng)死。帝(太宗)哀其老且有功,因貸為庶人,乃召五品以上,謂日:“賞罰所以代天行法,今朕寬仁弘死,是自弄法以負(fù)天也。人臣有過,請罪于君,君有過,宜請罪于天……”房玄齡等日:“寬仁弘不以私而以功,何罪之請?”百僚頓首三請,乃止。
——《新唐書·刑法志》
根據(jù)上述材料,請運用中國法制史的知識,回答以下問題:
1)仁弘被控何罪?唐太宗是如何處理此案的?
2)按照唐朝的八議制度,仁弘受到寬貸的原因是什么?
3)唐律關(guān)于八議的規(guī)定是什么?八議的歷史淵源和影響是什么?答案:
【分析】本題考查唐朝的八議制度。唐朝的法律制度一直都是法制史部分的重點,應(yīng)重點復(fù)習(xí)。本題直接以文言文作為案例,這就會導(dǎo)致部分考生存在理解困難等問題。建議考生先簡單閱讀提出的問題,確定相關(guān)朝代及相關(guān)法律制度,再閱讀案例材料,最后帶入相關(guān)知識點進(jìn)行做答。即便忘記相關(guān)法律制度,大多數(shù)情況下,考生也能通過文言文案例信息推理出相關(guān)規(guī)定。
1)仁弘被控犯贓罪,應(yīng)處死刑。2分)唐太宗寬貸了仁弘的死罪,免為庶人。2分)
2)按照唐朝的八議制度,仁弘受到寬貸的原因是:仁弘對國家有大功勛,屬于八議中的“議功”。2分)
3)①唐律關(guān)于八議的規(guī)定:
八議是指議親、議故、議賢、議能、議功、議貴、議勤、議賓,此八類貴族官僚犯罪,可受到減免刑罰等優(yōu)待。2分)應(yīng)八議者犯死罪,先由司法官將其罪行和符合議的條件上奏,再由大臣集議并提出處理意見,最后由皇帝裁決;犯流刑以下罪,依律減一等處刑。4分)犯“十惡”者,不在八議之列。2分)
②八議的淵源:八議源于西周的“八辟”,曹魏時正式入律。4分)
③八議的影響:八議是古代優(yōu)遇貴族官僚的特權(quán)法律制度,至唐趨于系統(tǒng)化和完備化,對后世立法影響極大。2分)25.15分)聯(lián)系我國實際,論述社會主義民主是社會主義法治的前提和基礎(chǔ)。答案:【分析】本題考查社會主義法治的基本內(nèi)容,需要考生準(zhǔn)確記憶。
社會主義民主是社會主義法治的前提和基礎(chǔ),社會主義法治是社會主義民主的確認(rèn)和保障。社會主義法治與社會主義民主有著非常密切的關(guān)系,兩者相互依存,不可分離。2分)
1)從民主作為一種國家制度來看,社會主義民主是社會主義法治的政治前提和基礎(chǔ)。人民民主專政的國家性質(zhì)和國家制度
決定了社會主義法治建設(shè)的基本框架和發(fā)展模式。法治是一種以民主憲政為核心的政治法律制度,法治與民主息息相關(guān),沒有民主就沒有法治。作為一種政治法律制度,法治必須建立在民主基礎(chǔ)上,民主化是實現(xiàn)法治的先決條件。3分)
2)從民主作為一種公共決策方法和機制來看,社會主義民主決定著法的創(chuàng)制的質(zhì)量。
3)社會主義民主決定社會主義法治的基本價值取向和基本要求。我國是人民當(dāng)家做主的社會主義國家,擴大人民的民主權(quán)利,確認(rèn)和保障民主制度,規(guī)范民主政治運行,是社會主義法治的基本目標(biāo)和落腳點。2分)
4)社會主義民主是社會主義法治的權(quán)威性和合法性的來源。社會主義法治權(quán)威性與合法性的確立,需要以人民的廣泛認(rèn)同和參與為基礎(chǔ)。2分)
5)社會主義民主是社會主義法治的力量源泉。加強民主立法有助于提高法律質(zhì)量,人民群眾的支持有助于憲法和法律的貫徹實施,也有助于全面提升法治的社會公信力。3分)
6)社會主義民主在促進(jìn)社會主義法治發(fā)展方面具有重大作用。社會主義民主的確立和實行,使得社會主義法治的實現(xiàn)具有充足的群眾力量和后備軍。而且法律的權(quán)威得到維護(hù),有利于推動社會法治的發(fā)展。3分)26.2018年8月,全國人大常委會對《個人所得稅法》作出修改。根據(jù)修改后的《個人所得稅法》第六條,居民個人的綜合所得,以每一納稅年度的收入額減除費用六萬元以及專項扣除、專項附加扣除和依法確定的其他扣除后的余額,為應(yīng)納稅所得
額。其中,專項附加扣除包括子女教育、繼續(xù)教育、大病醫(yī)療、住房貸款利息或者住房租金、贍養(yǎng)老人等支出,具體范圍、標(biāo)準(zhǔn)和實施步驟由國務(wù)院確定。
2018年12月,國務(wù)院印發(fā)《個人所得稅專項附加扣除暫行辦法》,該辦法明確了專項附加扣除的范圍、標(biāo)準(zhǔn)、方式以及保障措
施等內(nèi)容。
請結(jié)合上述材料,根據(jù)憲法學(xué)理論和實踐,回答下列問題:
1)《個人所得稅法》規(guī)定專項附加扣除制度的憲法依據(jù)是什么?
2)全國人大常委會和國務(wù)院在個人所得稅立法方面的權(quán)限劃分是什么?答案:
【分析】本題考查公民的基本權(quán)利、義務(wù)以及立法權(quán)限劃分。憲法關(guān)于公民的基本權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定雖然不多,卻是常考點,考生應(yīng)直接熟背憲法相關(guān)的法條規(guī)定,具體做答時要能通過三段論方法確定正確答案。同時,還應(yīng)當(dāng)掌握國家各個機構(gòu)的權(quán)限,尤其是立法方面的權(quán)限。本題就具體考查了全人常和國務(wù)院的立法權(quán)限劃分。
1)《個人所得稅法》規(guī)定專項附加扣除制度的憲法依據(jù)有:
①憲法規(guī)定公民在法律面前一律平等。專項附加扣除制度考慮到公民不同的經(jīng)濟負(fù)擔(dān),承擔(dān)不同的納稅義務(wù),體現(xiàn)了合理差別,是對平等原則的落實。2分)
②憲法規(guī)定國家保護(hù)公民的財產(chǎn)權(quán),專項附加扣除制度減輕了公民的納稅負(fù)擔(dān),是對公民財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。2分)
③憲法規(guī)定了公民的社會權(quán)利,專項附加扣除制度減輕了公民在教育、醫(yī)療、住房、贍養(yǎng)老人等方面的經(jīng)濟負(fù)擔(dān),體現(xiàn)了國家對公民的生存照顧,履行了國家的社會權(quán)利保障義務(wù)。2分)
2)全國人大常委會和國務(wù)院在個人所得稅立法方面的權(quán)限劃分如下:公民有依法納稅的憲法義務(wù)是《個人所得稅法》制定的規(guī)范基礎(chǔ)。2分)
稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度只能由全國人大及其常委會制定法律。2分)
國務(wù)院為執(zhí)行《個人所得稅法》的規(guī)定可以制定行政法規(guī),可以根據(jù)全國人大常委會的授權(quán)就授權(quán)事項作出規(guī)定。2分)國務(wù)院在制定行政法規(guī)時必須根據(jù)憲法和法律,不得違背《個人所得稅法》稅收征收管理的精神或授權(quán)立法應(yīng)遵循的原則。
3分)27.15分)某高校新生小張在自學(xué)法理學(xué)知識后,對我國《物權(quán)法》進(jìn)行了分析,并寫了如下四點學(xué)習(xí)體會:
①《物權(quán)法》是由全國人大制定的法律文件,從法律淵源角度分析,該法應(yīng)屬于我國的根本法。
②《物權(quán)法》所調(diào)整的對象是平等主體的財產(chǎn)關(guān)系,因此物權(quán)法屬于民商法部門。
③《物權(quán)法》第10條規(guī)定:“國家對不動產(chǎn)實行統(tǒng)一登記制度。統(tǒng)一登記的范圍、登記機構(gòu)和登記辦法,由法律、行政法規(guī)規(guī)定?!睆姆梢?guī)則的角度理解,該條規(guī)定屬于準(zhǔn)用性法律規(guī)則(規(guī)范)。
④原建設(shè)部在《物權(quán)法》生效后制定和出臺的《房屋登記辦法》是行政法規(guī)。
請指出小張觀點中的不正確之處,并運用法理學(xué)知識和原理闡述理由,對不正確的觀點進(jìn)行改正。答案:【分析】本題形式比較新穎,但本質(zhì)上很簡單,主要考查法律淵源、法律規(guī)則的分類及法律體系。小張的觀點①③④不正確。3分)具體分析如下:
1)觀點①認(rèn)為,“《物權(quán)法》屬于我國的根本法”,是錯誤的。物權(quán)法只是民事法律部門的一個法律類別,其法律地位和效力都要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于憲法。因此,只有憲法可以稱為我國的根本法。該觀點應(yīng)改為“物權(quán)法屬于我國的基本法律”。4分)
2)觀點③認(rèn)為,《物權(quán)法》第10條的規(guī)定屬于“準(zhǔn)用性法律規(guī)則”,是錯誤的。準(zhǔn)用性法律規(guī)則是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們
具體的行為模式,而是援引或參照其他相應(yīng)規(guī)定。委任性規(guī)則是指內(nèi)容尚未確定,只規(guī)定某種概括性指示,由相應(yīng)國家機關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。此法條應(yīng)屬于委任性規(guī)則。4分)
3)觀點④認(rèn)為,“《房屋登記辦法》是行政法規(guī)”,是錯誤的。行政法規(guī)是由我國最高行政機關(guān)即國務(wù)院制定的規(guī)范性法律文件。原建設(shè)部只是屬于國務(wù)院下屬的部委,其制定的《房屋登記辦法》是部門規(guī)章。4分)28.簡述憲法的發(fā)展趨勢。[2016年真題]答案:隨著人類社會的發(fā)展,人類對人權(quán)內(nèi)涵認(rèn)識的不斷深化,憲法也在不斷地發(fā)展變化,憲法的發(fā)展趨勢主要表現(xiàn)在以下幾個方面:
1)憲法越來越強調(diào)對人權(quán)的保障,不斷擴大公民基本權(quán)利的范圍。
2)憲法在授予政府更多權(quán)力的同時,更加注重對政府權(quán)力的監(jiān)督。政府權(quán)力的擴大,是社會發(fā)展的必然。各國憲法一方面確認(rèn)和授予政府更多的權(quán)力,另一方面也更加注重通過設(shè)定多種監(jiān)督機制對政府權(quán)力加以限制,以防止政府權(quán)力的濫用。
3)為維護(hù)憲法的權(quán)威,違憲審查制度在越來越多國家得以確立。各國越來越重視通過建立違憲審查制度來維護(hù)憲法的最高權(quán)威。各國普遍認(rèn)為,必須建立完善違憲審查的機構(gòu)與制度,行使違憲審查的職能,保障憲法的實施。
4)憲法發(fā)展的國際化趨勢更加明顯。許多國家的憲法出現(xiàn)了同國際法相結(jié)合的內(nèi)容,在人權(quán)的國際法保障方面尤為明顯。29.自由是做法律所許可的一切事情的權(quán)利……在一個有法律的社會里,自由僅僅是:一個人能夠做他應(yīng)該做的事情,而不被強迫去做他不應(yīng)該做的事情。
——孟德斯鳩:《論法的精神》(上)
自由意味著不受他人的束縛和強暴,而哪里沒有法律,哪里就沒有自由。
——洛克:《政府論》(下)
請結(jié)合上述材料,回答以下問題:[2014年真題]
1)除了材料中出現(xiàn)的自由價值外,現(xiàn)代法律還有哪些主要價值?
2)什么是法律的自由價值?
3)自由與法律的關(guān)系主要體現(xiàn)在哪些方面?答案:1)法的價值是法存在的倫理正當(dāng)性依據(jù),它構(gòu)成一個社會的法律主體尤其是法律職業(yè)人的精神存在的核心成分,直接決定著社會的法律主體的法律思維方式與法律實踐。法律的主要價值還有秩序、效率、正義等。
2)法律的自由價值包含兩方面內(nèi)容:
①依法保護(hù)主體的意志自由;
②依法保護(hù)主體的行為自由。
3)法律與自由具有密切的關(guān)系:
①自由是現(xiàn)代法律精神的基本內(nèi)容,自由不僅僅表現(xiàn)為主體有在法律規(guī)定的范圍內(nèi)進(jìn)行活動的權(quán)利,也表現(xiàn)為主體在法律規(guī)定之外不被強迫的權(quán)利。
②自由的實現(xiàn)在很大程度上要依賴于社會的法律環(huán)境,法律通過約束義務(wù)主體的自由保障權(quán)利主體自由的順利實現(xiàn),是現(xiàn)代社會自由實現(xiàn)的最主要形式。
③在受法律支配的社會中,沒有法律也就沒有自由的實現(xiàn)。30.某法學(xué)教師在課堂講授中提出:“在我國現(xiàn)行法律制度中,法律有廣狹兩層含義。廣義的法律與狹義的法律僅有范圍大小之別,無內(nèi)容和效力之異?!?/p>
運用所學(xué)的法學(xué)理論知識,對該講授內(nèi)容進(jìn)行分析。[2003年非法學(xué)真題]答案:該法學(xué)教師的說法是錯誤的。
在我國現(xiàn)行法律制度中,法律確實有廣狹兩層含義。廣義的法律與狹義的法律,不僅在范圍大小上有區(qū)別,而且在內(nèi)容和效力等級上也是存在區(qū)別的:
1)在范圍方面,廣義的法律是指包括憲法、狹義的法律、行政法規(guī)在內(nèi)的一切具有法律約束力的規(guī)范性法律文件;而狹義
的法律專指擁有國家立法權(quán)的機關(guān)(全國人大及其常務(wù)委員會)依照立法程序制定的規(guī)范性法律文件。
2)在內(nèi)容方面,某些事項依法只能由全國人大及其常委會通過制定法律加以規(guī)定,其他規(guī)范性文件無權(quán)規(guī)定。
3)在效力方面,廣義的法律中的憲法、狹義的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章等規(guī)范性法律文件的效力是不一樣的。其中,憲法的效力最高;狹義的法律其次,行政法規(guī)再次。31.試論社會主義法治理念的基本內(nèi)容。答案:法治理念是指關(guān)于社會主義法治的理想、信念和觀念,是對社會主義法治的內(nèi)在要求、精神實質(zhì)和基本原則的概括和反映。社會主義法治理念有以下五個方面的內(nèi)容:
1)依法治國。依法治國是社會主義法治的核心內(nèi)容,是中國共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略。只有堅持依法治國,才
能使廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下依照憲法和法律規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟文化事業(yè),管理社會事務(wù),保證國家各項工作都依法進(jìn)行,逐步實現(xiàn)社會主義民主政治的規(guī)范化、程序化和法制化。
2)執(zhí)法為民。執(zhí)法為民是社會主義法治的本質(zhì)要求,這是黨全心全意為人民服務(wù)的根本宗旨和立黨為公、執(zhí)政為民的執(zhí)政理念在政法工作上的體現(xiàn)。執(zhí)法為民要求按照鄧小平理論和“三個代表”重要思想的本質(zhì)要求,把切實維護(hù)廣大人民的根本利益
作為執(zhí)法工作的出發(fā)點和落腳點,在各項執(zhí)法工作中切實做到以人為本、執(zhí)法公正、一心為民。執(zhí)法為民理念的理論基礎(chǔ)和現(xiàn)實意義表現(xiàn)在:執(zhí)法為民是黨“立黨為公、執(zhí)政為民”的執(zhí)政理念對政法工作的必然要求;執(zhí)法為民是“一切權(quán)力屬于人民”的憲法原則在政法工作中的要求和體現(xiàn);執(zhí)法為民是政法工作始終保持正確方向的思想保證。
3)公平正義。公平正義是社會主義法治的價值追求,是構(gòu)建社會主義和諧社會的重要任務(wù)。法治有兩項基本要求:第一,
要有制定得良好的法律;第二,這種法律得到普遍的服從。所謂“良好的法律”,就是體現(xiàn)社會公平和正義的法律。所謂“普遍的服從”,就是法律的實體正義和程序正義都得到全面的實現(xiàn)。公平正義是人類社會文明的重要標(biāo)志,是社會主義和諧社會的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。只有樹立公平正義的理念,才能使憲法規(guī)定的建設(shè)社會主義法治國家的任務(wù)落到實處,才能真正維護(hù)人民的利益,促進(jìn)社會和諧發(fā)展。
4)服務(wù)大局。服務(wù)大局是社會主義法治的重要使命。服務(wù)大局,就是要保障社會主義經(jīng)濟建設(shè)、政治建設(shè)、文化建設(shè)與和諧社會建設(shè),為全面建設(shè)小康社會,建設(shè)富強、民主、文明的社會主義國家,創(chuàng)造和諧穩(wěn)定的社會環(huán)境和公正高效的法治環(huán)境。法治作為國家治理的方式,必須服務(wù)于國家的根本任務(wù)。社會主義法治的重要使命就是保障和服務(wù)于建設(shè)富強、民主、文明的社會主義國家這一根本目標(biāo)。要樹立大局觀念,堅持自覺服從服務(wù)于黨和國家的工作大局和社會主義經(jīng)濟建設(shè)。
5)黨的領(lǐng)導(dǎo)。黨的領(lǐng)導(dǎo)是社會主義法治的根本保證。在我國,中國共產(chǎn)黨是執(zhí)政黨,黨的方針、政策集中反映了黨的基本政治主張,蘊涵著先進(jìn)的社會主義法治理念和深刻的政治內(nèi)涵,是制定法律的根據(jù),是執(zhí)行法律的靈魂。要全面理解和準(zhǔn)確把握黨的路線方針政策的精神實質(zhì),自覺地把執(zhí)行黨和國家的政策與執(zhí)行法律統(tǒng)一起來,既要防止用政策代替法律,又要堅持以黨和國家的一系列重要政策、策略為指導(dǎo),堅定不移地依靠和接受黨的領(lǐng)導(dǎo)和監(jiān)督。要堅持把黨的領(lǐng)導(dǎo)與嚴(yán)格依法辦事,把執(zhí)行法律與執(zhí)政黨的政策有機結(jié)合起來。
當(dāng)代中國社會主義法治理念是馬克思主義關(guān)于國家與法的理論同中國國情和現(xiàn)代化建設(shè)實際相結(jié)合的產(chǎn)物,是中國社會主義民主與法治實踐經(jīng)驗的總結(jié),是黨的領(lǐng)導(dǎo)、人民當(dāng)家作主、依法治國思想的統(tǒng)一體。牢固樹立和自覺踐行社會主義法治理念,對于保障社會主義法治的正確方向,推進(jìn)依法治國進(jìn)程,具有重大的現(xiàn)實意義和深遠(yuǎn)的歷史意義。32.簡述憲法規(guī)范的概念和特點。答案:憲法規(guī)范是指具有憲法效力的法律規(guī)范。憲法規(guī)范具有如下特點:
1)內(nèi)容的政治性。這是憲法規(guī)范較之其他法律規(guī)范最主要的特點。憲法規(guī)范的內(nèi)容主要是有關(guān)國家權(quán)力、政治過程、平衡各種政治利益的規(guī)則,規(guī)范國家與公民及各種政治力量之間的關(guān)系。憲法規(guī)范內(nèi)容的實現(xiàn)和變化都要受到各種政治力量對比關(guān)系的決定性影響。
2)效力的最高性。憲法規(guī)范是有關(guān)國家和社會生活的最根本的規(guī)則,是國家的根本法和總章程,它在整個法律體系中居于最高的法律地位,具有最高的權(quán)威性,構(gòu)成憲法的每一個規(guī)范自然就具有最高性的特點。
3)立法的原則性。憲法是國家的根本法和總章程,憲法規(guī)范在內(nèi)容設(shè)計上要囊括國家生活和社會生活的各個方面。如果憲法在立法上過于具體龐雜,必然會導(dǎo)致規(guī)范主次不分明和經(jīng)常性修改,不利于保護(hù)憲法的權(quán)威性和穩(wěn)定性。所以,憲法的原則性是憲法的概括性、適應(yīng)性和相對穩(wěn)定性的基礎(chǔ)和綜合體現(xiàn)。
4)實施的多層次性。大部分憲法規(guī)范只提供調(diào)整社會關(guān)系的宏觀性原則,憲法規(guī)范的實現(xiàn)不可能是直接的一次性調(diào)整具體社會政治事項和個人間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,從而形成憲法秩序。憲法規(guī)范的調(diào)整和規(guī)范職能,要根據(jù)實際需要進(jìn)行多層次性的具體化,包括立法的具體化和憲法解釋,使其成為一種具有直接的可操作性的行為規(guī)范,這樣才能通過社會主體的自覺守憲行為和有權(quán)機關(guān)的違憲審查行為而最終實現(xiàn)。33.閱讀下列名言,闡述其中的法理意蘊。
“法律所尊重的東西,在我看來就是神圣的。如果出于權(quán)宜之計的考慮,即使是為了公眾的便利,突破了法律的防線,我們將不再有任何確定的東西。僅僅是因為處于改革的時代就以其為理由犧牲法律原則是不值得的?!?/p>
——柏克:《自由與傳統(tǒng)》答案:這句話體現(xiàn)了法理學(xué)中的法律規(guī)則與法律原則的適用問題。
1)法律規(guī)則的適用
法律規(guī)則都具有確定性,沒有確定性則難以被重復(fù)使用,也很難保障法的穩(wěn)定與安全。在一般情況下,在處理法律問題時首先應(yīng)適用的是法律規(guī)則。法律規(guī)則的確定性要求人們必須遵守法律規(guī)則的規(guī)定。因此,柏克說“法律所尊重的東西,在我看來就是神圣的?!?/p>
2)法律原則適用的條件
在一些特殊情況下,適用法律規(guī)則存在弊端和不合理之處,但是柏克認(rèn)為法律原則的適用需要嚴(yán)格的條件,“如果處于權(quán)宜之計的考慮,即使為了公眾的便利,突破了法律的防線”時,無疑是對法律規(guī)則確定性的破壞,這必將難以保障法的穩(wěn)定性和安全性。同時柏克也強調(diào)了“僅僅是因為處于改革的時代就以其為理由犧牲法律原則是不值得的”。說明了柏克不是反對法律原則的適用,而是強調(diào)法律原則的適用會對法律規(guī)則的確定性造成破壞,因此,在適用法律原則時應(yīng)由嚴(yán)格的條件限制,不能隨便適用法律原則。
①只能適用法律原則,禁止適用道德原則、政治原則等非法律原則。這是因為法律是一個獨立的規(guī)則和原則體系,如果適用非法律的原則,將破壞法律本身的存在,法律無法有效地對社會進(jìn)行調(diào)整,無法保障權(quán)利。
②法律規(guī)則優(yōu)先適用。在選用法律的時候,優(yōu)先選擇法律規(guī)則,適用法律原則是例外,即所謂“禁止向一般條款逃逸”。因為法
律原則的抽象性程度高于規(guī)則,法律規(guī)則是法律原則的細(xì)化與具體化,因此,在理論上,應(yīng)當(dāng)假定法律規(guī)則正確體現(xiàn)了法律原則的精神,在存在法律規(guī)則的場合下,應(yīng)當(dāng)適用法律規(guī)則。特殊情況下才允許排斥法律規(guī)則而適用法律原則,否則便否定了立法與判例的正當(dāng)性。
③嚴(yán)格說明理由。在沒有可適用的規(guī)則而適用法律原則時,特別是在排斥規(guī)則而適用法律原則時,法律適用者有充分說明理由的義務(wù)。適用原則有相當(dāng)?shù)闹饔^性。為了最大限度地限制適用者個人主觀因素對法律的侵害,保障法的安定與當(dāng)事人的權(quán)利,適用者有義務(wù)向社會與當(dāng)事人充分說明理由。34.簡述近代憲法產(chǎn)生以來在內(nèi)容上發(fā)展的基本標(biāo)志?答案:1)英國憲法。17世紀(jì)出現(xiàn)的英國憲法是近代憲法的先驅(qū),揭開了世界憲政運動的序幕,盡管它在內(nèi)容和形式上都不太成熟。從內(nèi)容上看,英國憲法擴大了議會的權(quán)力,確立了議會至上的憲法原則;確立了議會制君主立憲制的政治體制,把國王納入必須受法律約束的范圍;規(guī)定了公民的基本權(quán)利,強化了權(quán)利保護(hù)措施。它沒有統(tǒng)一完整的法典,由憲法性文件、憲法性慣例、憲法性判例構(gòu)成。
2)美國憲法。1789年生效的美國憲法在形式上表現(xiàn)為統(tǒng)一完整的法典,成為世界上最早的成文憲法之一。在內(nèi)容上它確立
了分權(quán)制衡、聯(lián)邦主義、代議制政府等原則,即規(guī)定了三權(quán)分立的資產(chǎn)階級民主共和政體;規(guī)定了憲法修改的特別程序;于
1791年通過一個由10條憲法修正案組成的《權(quán)利法案》,規(guī)定了公民的基本權(quán)利。
3)法國憲法。法國革命經(jīng)歷了幾個階段,每個階段都有作為革命綱領(lǐng)和革命成果的憲法文件和憲法頒布。法國憲法在形式上采用完整統(tǒng)一的法典形式,是歐洲大陸第一部成文憲法。法國大革命的性質(zhì)、進(jìn)程和特點決定了法國憲法內(nèi)容上的特點:第一,法國憲法充分貫徹了進(jìn)步的資產(chǎn)階級的憲法要求,宣告廢除封建等級特權(quán)和貴族爵位、稱號;確立人民主權(quán)原則、保護(hù)公民權(quán)利和自由原則,三權(quán)分立原則和共和制。第二,隨著大革命的深人進(jìn)行,經(jīng)歷了從宣布一般原則到制定君主立憲憲法,到最后頒布共和憲法的過程。第三,啟蒙思想家的觀點不僅是革命的指導(dǎo)思想,而且被寫入憲法。法國憲法賦予公民遷徙、集會、請愿和宗教信仰等自由,民主氣息濃厚;其序言《人權(quán)宣言》明確宣告了“人民主權(quán)”、“天賦人權(quán)”、“權(quán)力分立”、“法律面前人人平等”等資本主義民主法治原則;宣告了“私有財產(chǎn)神圣不可侵犯”。
總之,如果說17世紀(jì)出現(xiàn)的英國憲法在內(nèi)容和形式上都還不太成熟的話,那么美國憲法和法國憲法的誕生,則使憲法無論在形式上還是在內(nèi)容上都已經(jīng)與普通法律有了明顯的區(qū)別,它們所確立的內(nèi)容和形式為日后憲法在世界范圍內(nèi)的發(fā)展奠定了基本框架,標(biāo)志著憲法作為法的一個獨立部門的已經(jīng)形成。35.20分)《唐律疏議·雜律》:“諸買奴婢、馬牛駝騾驢,已過價……立券之后,有舊病者三日內(nèi)聽悔,無病欺者市如法?!?/p>
《疏議》曰:“若立券之后,有舊病,而買時不知,立券后始知者,三日內(nèi)聽悔。三日外無疾病,故相欺罔而欲悔者,市如法,違者笞四十;若有病欺,不受悔者,亦笞四十?!?/p>
請運用中國法制史的知識,分析上述文字并回答下列問題:
1)上述所引唐律條文規(guī)定了買賣契約中規(guī)范反悔行為的何種制度?
2)
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