公司合同設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)

公司合同設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)_物業(yè)經(jīng)理人公司合同設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)

一、合同設(shè)計(jì)背景：

2023年，我與所內(nèi)另一位律師擔(dān)當(dāng)一預(yù)備上市的甲股份有限公司的法律參謀，當(dāng)時(shí)新的公司法尚未出

臺(tái)，因此本文某些觀點(diǎn)以當(dāng)時(shí)法律法規(guī)為依據(jù)，執(zhí)照現(xiàn)在權(quán)威觀點(diǎn)，本文涉及的一些公司法的前延問(wèn)題已

有定論，根本和本文觀點(diǎn)吻合。

乙大酒店有限公司系甲股份有限公司與丙房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司按3：1的比例（均為現(xiàn)金）出資設(shè)立的

有限責(zé)任公司，負(fù)責(zé)經(jīng)營(yíng)治理甲股份有限公司于丁人民政府處購(gòu)置的某大酒店。

甲股份有限公司購(gòu)置的某酒店總價(jià)款共計(jì)人民幣8200萬(wàn)元，乙大酒店有限公司成立之時(shí)，甲股份有限

公司已付購(gòu)置款5000萬(wàn)元，并且某酒店已登記在乙大酒店有限公司名下。后甲股份有限公司與乙大酒店有

限公司簽訂一項(xiàng)協(xié)議，丙房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司也作了確認(rèn)。協(xié)議商定，甲股份有限公司已支付的5000萬(wàn)元

酒店購(gòu)置款由乙大酒店有限公司歸還給甲股份有限公司；同時(shí)，乙大酒店有限公司并應(yīng)按甲股份有限公司

與丁人民政府所簽酒店購(gòu)置協(xié)議商定的付款期限，將余下的3200萬(wàn)元酒店購(gòu)置款直接支付給丁人民政府。

現(xiàn)甲股份有限公司打算將其擁有75%股權(quán)的乙大酒店有限公司交由乙大酒店有限公司的另一股東丙房地

產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司經(jīng)營(yíng)十年，由丙房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司一次性支付給甲股份有限公司2023萬(wàn)元經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)。

要求為甲股份有限公司設(shè)計(jì)有關(guān)合同。

二、合同設(shè)計(jì)思路

甲股份有限公司實(shí)際就是要將由其控股的乙大酒店有限公司由乙大酒店有限公司的另一股東丙房地產(chǎn)

開(kāi)發(fā)有限公司承包經(jīng)營(yíng)，甲股份有限公司只享有固定收益，不擔(dān)當(dāng)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。但是對(duì)于這種將有限責(zé)任公

司由它的某一個(gè)股東承包經(jīng)營(yíng)其合法與否在理論界是有爭(zhēng)議的（外資企業(yè)由于有特地文件規(guī)定是可以的，

但規(guī)定了嚴(yán)格條件）。

那么如何設(shè)計(jì)該合同才能即到達(dá)預(yù)期目的，而又避開(kāi)卷入合法與否的漩渦中呢？

首先，某些學(xué)者之所以認(rèn)為這種由股東承包經(jīng)營(yíng)依《公司法》成立的公司是不合法的，緣由主要有以

下幾點(diǎn)：

1.它破壞了公司的法人治理構(gòu)造，使公司的股東會(huì)、董事會(huì)等機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)；

2.在處理對(duì)外債權(quán)債務(wù)時(shí)，可能會(huì)消失承包合同與公司章程哪個(gè)效力優(yōu)先的問(wèn)題，既由承包方擔(dān)當(dāng)全部債

務(wù)還是公司和各股東對(duì)外仍只擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任的問(wèn)題，從而動(dòng)搖有限責(zé)任公司的根底；

3.它使某些股東享有固定收益，而不擔(dān)當(dāng)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，而另一些股東則要擔(dān)當(dāng)公司的全部經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)，這不符

合《公司法》規(guī)定的利潤(rùn)安排原則。

因此，要使合同合法有效，關(guān)鍵要正確把握以下三點(diǎn)：

1.公司的法人治理構(gòu)造不能破壞，股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)和總經(jīng)理等機(jī)構(gòu)要連續(xù)正常運(yùn)轉(zhuǎn)，但可以通過(guò)

合同的商定，規(guī)定