第二章公司法

其次章公司法其次節(jié)公司法概述第三節(jié)有限責(zé)任公司第四節(jié)股份有限公司第一節(jié)公司概述第六節(jié)公司債券與公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)第七節(jié)公司的變更、解散和清算第八節(jié)外國公司的分支機(jī)構(gòu)第五節(jié)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的資格、義務(wù)和責(zé)任第一節(jié)公司概述二、公司的種類一、公司的概念一、公司的概念1.概念所謂公司，是指依據(jù)公司法設(shè)立的以營利為目的的企業(yè)法人?！?.法律特征（1）公司是企業(yè)（見圖2-1）。圖2-1公司與企業(yè)的關(guān)系一、公司的概念

2.法律特征（2）公司是企業(yè)法人（見圖2-2）。（3）公司是依公司法設(shè)立的企業(yè)法人（見圖2-3）。圖2-2公司與企業(yè)法人的關(guān)系圖2-3公司與企業(yè)、企業(yè)法人的關(guān)系二、公司的種類以公司股東責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類（見圖2-4）。圖2-4以公司股東責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類二、公司的種類以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類（見圖2-5）。圖2-5以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類無限公司有限責(zé)任和股份有限兩合和股份兩合二、公司的種類以公司之間是否具有控股或從屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類（見圖2-6）。圖2-6母公司與子公司獨(dú)立擔(dān)當(dāng)法律責(zé)任二、公司的種類以公司的內(nèi)部管轄關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類（見圖2-7）。圖2-7本公司與分公司不能獨(dú)自承單責(zé)任，有本公司擔(dān)當(dāng)二、公司的種類以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類（見圖2-8）。圖2-8本國公司與外國公司不是看投資者的國籍，是在中國境內(nèi)設(shè)立的公司二、公司的種類以股份有限公司的股票是否在證券交易所上市交易為標(biāo)準(zhǔn)劃分的公司種類（見圖2-9）。圖2-9上市公司與非上市公司我國公司立法的概況公司法是調(diào)整公司在其設(shè)立、經(jīng)營、變更、終止過程中所發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱?！吨腥A人民共和國公司法》，于1993年12月29日第八屆全國人大常委會(huì)第五次會(huì)議通過，自1994年7月1日起施行。1999年12月25日第九屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十三次會(huì)議對(duì)《中華人民共和國公司法》作了修訂。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第十一次會(huì)議進(jìn)行了其次次修訂。其次節(jié)公司法概述二、公司章程一、公司的權(quán)利實(shí)力和行為實(shí)力三、公司人格否認(rèn)制度四、股東權(quán)五、公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)決議瑕疵的救濟(jì)一、公司的權(quán)利實(shí)力和行為實(shí)力（一）公司的權(quán)利實(shí)力公司的權(quán)利實(shí)力是法律賜予公司享有權(quán)利、擔(dān)當(dāng)義務(wù)的資格。公司具有權(quán)利實(shí)力，意味著公司取得民事主體的資格。公司的權(quán)利實(shí)力從公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起起先，至公司注銷登記并公告之日終止。公司的權(quán)利實(shí)力受到公司固有性質(zhì)的限制和法律的限制。（二）公司的行為實(shí)力公司的行為實(shí)力是指公司通過自己的意思表示，取得權(quán)利、擔(dān)當(dāng)義務(wù)的實(shí)力。我國法律承認(rèn)公司法人具有民事權(quán)利實(shí)力和民事行為實(shí)力。公司作為一個(gè)社會(huì)組織體，其行為實(shí)力和權(quán)利實(shí)力同時(shí)產(chǎn)生同時(shí)殲滅，不存在無行為實(shí)力或者限制行為實(shí)力的狀況。另外，公司的行為實(shí)力必需通過其機(jī)關(guān)來進(jìn)行，公司機(jī)關(guān)以公司名義實(shí)施的行為就是公司本身的行為。二、公司章程公司章程是公司必備的規(guī)定公司組織及活動(dòng)的基本規(guī)則的書面文件。依據(jù)法律對(duì)公司章程記載事項(xiàng)有無明確的規(guī)定，公司章程的記載事項(xiàng)可以分為必要記載事項(xiàng)和隨意記載事項(xiàng)。三、公司人格否認(rèn)制度公司人格否認(rèn)指的是當(dāng)公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任來躲躲債務(wù)，嚴(yán)峻損害公司債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人可以直接懇求濫用公司人格的股東對(duì)公司債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任的法律制度。四、股東權(quán)我國《公司法》第4條規(guī)定，公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。我國《公司法》第21條規(guī)定，公司的控股股東不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。五、公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、

董事會(huì)決議瑕疵的救濟(jì)公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的是無效決議。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，屬于可撤銷的決議。第三節(jié)有限責(zé)任公司二、有限責(zé)任公司的股東一、有限責(zé)任公司的設(shè)立三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)四、一人有限責(zé)任公司及國有獨(dú)資公司的特殊規(guī)定一、有限責(zé)任公司的設(shè)立有限責(zé)任公司也稱有限公司，是指依照公司法設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司擔(dān)當(dāng)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任的公司。（一）設(shè)立條件1.股東符合法定人數(shù)：最多50人，可以一人有限公司（國有獨(dú)資公司）2.股東出資達(dá)到法定資本最低限額：至少三萬元，一人有限至少十萬元3.股東共同制定公司章程4.有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)5.有公司居處（二）出資義務(wù)的履行

有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。公司法允許股東分期繳付其認(rèn)繳的出資額公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足股東可以運(yùn)用貨幣出資，也可以運(yùn)用事務(wù)等非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%A有限責(zé)任公司是否允許分期繳納出資？甲、乙、丙三人出資成立A有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本13萬元，是否允許該公司的股東分期繳納出資？分析：公司法允許股東分期繳付其認(rèn)繳的出資額，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額，即3萬元?；诖擞?jì)算，只有注冊(cè)資本達(dá)到15萬元，才能同時(shí)滿足上述兩個(gè)條件。因此，A公司不能夠分期繳納出資。（三）設(shè)立登記

公司設(shè)立登記的過程（見圖2-10）。圖2-10公司設(shè)立登記的過程公司設(shè)立與公司成立公司設(shè)立是以公司成立為目的而進(jìn)行的一系列法律行為，表現(xiàn)為一段時(shí)間區(qū)間；公司成立是公司設(shè)立行為被法律認(rèn)可后的法律后果或者法律事實(shí)狀態(tài)，表現(xiàn)為一個(gè)時(shí)間點(diǎn)。設(shè)立中的公司尚不具備法人資格，設(shè)立人要對(duì)設(shè)立過程中產(chǎn)生的債務(wù)擔(dān)當(dāng)連帶責(zé)任；公司成立后具有獨(dú)立的法律人格，能夠獨(dú)立擔(dān)當(dāng)責(zé)任。圖2-11有限責(zé)任公司股東身份的確認(rèn)二、有限責(zé)任公司的股東（一）有限責(zé)任公司股東身份的確認(rèn)有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載于股東名冊(cè)的股東，可以依股東名冊(cè)主見行使股東權(quán)利。有限責(zé)任公司股東身份的確認(rèn)（見圖2-11）。（二）有限責(zé)任公司股東的權(quán)利

1.依據(jù)出資比例在股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)，但公司章程另有規(guī)定的除外；2.股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；3.股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿；4.股東依據(jù)實(shí)繳的出資比例分取紅利，公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先依據(jù)實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，但全體股東約定不依據(jù)出資比例分取紅利或者不依據(jù)出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外；5.其他權(quán)利。（三）有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓1.因股東緣由引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓2.因強(qiáng)制執(zhí)行程序引起的股權(quán)轉(zhuǎn)讓3.因股權(quán)回購的轉(zhuǎn)讓4.因繼承的轉(zhuǎn)讓三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)包括股東會(huì)、董事會(huì)或者執(zhí)行董事、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。具體內(nèi)容如表2-1所示。三、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)表2-1有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

組織機(jī)構(gòu)機(jī)構(gòu)名稱機(jī)構(gòu)特征行使職能股東會(huì)1.公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)；2.股東會(huì)由董事會(huì)召集、董事長主持有限責(zé)任公司的一切重大事務(wù)均由股東會(huì)決定，行使10項(xiàng)職能董事會(huì)或執(zhí)行董事公司的經(jīng)營管理執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使10項(xiàng)職能經(jīng)理董事會(huì)聘任的公司日常經(jīng)營管理者經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘。不設(shè)董事會(huì)的，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事經(jīng)營規(guī)模較大的設(shè)立監(jiān)事會(huì)。公司經(jīng)營管理的監(jiān)督機(jī)構(gòu)行使5項(xiàng)職能股東會(huì)十項(xiàng)基本職能（一）確定公司的經(jīng)營方針和投資支配；

（二）選舉和更換董事、監(jiān)事，確定有關(guān)董事的酬勞事項(xiàng)；

（三）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

（四）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

（五）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（六）審議批準(zhǔn)公司的利潤安排方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（七）對(duì)公司增加或者削減注冊(cè)資本作出決議；

（八）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

（九）對(duì)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資作出決議；

（十）對(duì)公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)作出決議；

（十一）修改公司章程。董事會(huì)職能（一）負(fù)責(zé)召集股東會(huì)，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

（二）執(zhí)行股東會(huì)的決議；

（三）確定公司的經(jīng)營支配和投資方案；

（四）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

（五）制訂公司的利潤安排方案和彌補(bǔ)虧損方案；

（六）制訂公司增加或者削減注冊(cè)資本的方案；

（七）擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；

（八）確定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

（九）聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理）（以下簡稱經(jīng)理），依據(jù)經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，確定其酬勞事項(xiàng)；

（十）制定公司的基本管理制度。監(jiān)事職能檢查公司的財(cái)務(wù)；對(duì)董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事和經(jīng)理予以訂正；提議召開臨時(shí)股東大會(huì)；監(jiān)事列席董事會(huì)會(huì)議；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序由公司章程規(guī)定。

四、一人有限責(zé)任公司及國有

獨(dú)資公司的特殊規(guī)定（一）一人有限責(zé)任公司的特殊規(guī)定1.出資的限制：至少10萬元2.登記中的特殊規(guī)定：注明一個(gè)自然人還是一個(gè)法人3.公司運(yùn)營的特殊規(guī)定：不設(shè)股東會(huì)；章程由股東制定4.主體資格的維持：連帶責(zé)任（二）國有獨(dú)資公司的特殊規(guī)定1.公司章程——國有獨(dú)資公司章程由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)制定，或者由董事會(huì)制訂報(bào)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。2.股東職權(quán)的行使——國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。3.董事會(huì)——國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會(huì)，董事會(huì)設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。4.經(jīng)理——國有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。5.監(jiān)事會(huì)——國有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。（推斷題）第四節(jié)股份有限公司一、股份有限公司的設(shè)立二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)三、股份有限公司的股份發(fā)行與轉(zhuǎn)讓一、股份有限公司的設(shè)立股份有限公司是指全部資本劃分為等額股份，股東以其所持有的股份為限對(duì)公司擔(dān)當(dāng)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)擔(dān)當(dāng)責(zé)任的公司。（一）設(shè)立條件設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：1.發(fā)起人符合法定人數(shù):2—200人2.發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開募集的股本達(dá)到法定資本的最低限額：500萬元3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定4.發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過5.有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)6.有公司居處股份有限公司的設(shè)立，可以實(shí)行發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式，具體內(nèi)容如表2-2所示。表2-2發(fā)起設(shè)立或募集設(shè)立的對(duì)比

設(shè)立方式含義特點(diǎn)發(fā)起設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司發(fā)行股份總數(shù)由發(fā)起人自行認(rèn)足，不另對(duì)外募集認(rèn)股，設(shè)立程序簡單募集設(shè)立是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余部分向社會(huì)公開募集而設(shè)立公司此種設(shè)立方式的設(shè)立程序較發(fā)起設(shè)立要復(fù)雜（二）設(shè)立程序

發(fā)起設(shè)立：由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份p28申請(qǐng)批準(zhǔn)---制定章程----認(rèn)購股份----交足股款----選舉組織機(jī)構(gòu)----申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記（二）設(shè)立程序制定章程募集設(shè)立股份有限公司的設(shè)立程序p28申請(qǐng)批準(zhǔn)----制定公司章程----發(fā)起人認(rèn)購股份（35%）----向社會(huì)募集股本----召開創(chuàng)立大會(huì)----申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記向社會(huì)募集----公告招股說明書----制作認(rèn)股書---簽訂承銷協(xié)議----簽訂代收股款協(xié)議（二）設(shè)立程序1.公司成立后的資本補(bǔ)足責(zé)任2.公司成立后的損害賠償責(zé)任3.公司不能成立時(shí)的責(zé)任（三）股份有限公司發(fā)起人的

法律責(zé)任二、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)（一）股東大會(huì)股份有限公司股東大會(huì)由全體股東組成，股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依法行使職權(quán)。其職權(quán)范圍與有限責(zé)任公司股東會(huì)的職權(quán)相同。股東大會(huì)分為股東年會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。（一）股東大會(huì)股東大會(huì)的召集與主持（見圖2-12）。圖2-12股東大會(huì)的召集與主持乙的行為是否合法？甲持有某股份有限公司的股份為11%，擔(dān)當(dāng)該公司的董事長，其摯友丙擔(dān)當(dāng)公司的副董事長。甲的兒子乙擔(dān)當(dāng)公司的人事部經(jīng)理。2006年5月，甲患重病突然辭世，致使公司短暫陷入無董事長的局面，因乙是甲的唯一合法繼承人，為了使公司不因甲的去世而受到影響，乙剛好地召集并主持股東大會(huì)，對(duì)公司的將來發(fā)展作出支配。問乙的行為是否合法？分析：乙的行為不合法。依據(jù)公司法的規(guī)定，股東大會(huì)會(huì)議由董事會(huì)召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持。3.股東大會(huì)的表決股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。股東可以托付代理人出席股東大會(huì)會(huì)議，代理人應(yīng)當(dāng)向公司提交股東授權(quán)托付書，并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必需經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。股東大會(huì)的表決通常接受干脆投票制，即一股一票表決權(quán)。但特殊狀況下，可以依據(jù)公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的決議，實(shí)行累積投票制。（一）股東大會(huì)公司表決方式的比較就總體而言，公司是依據(jù)資原來劃定股東權(quán)利和義務(wù)范圍內(nèi)。有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東依據(jù)出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。股份有限公司因?yàn)楣举Y本劃分為等額的股份，因此所持一股有一表決權(quán)。股東大會(huì)決議接受資本多數(shù)決原則，“出席會(huì)議的股東所持有的表決權(quán)”是確定股東大會(huì)決議是否通過的基礎(chǔ)，而不是“持有表決權(quán)的出席會(huì)議的股東（人數(shù)）”。1.概述股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為五人至十九人。董事的任期、董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定相同。董事長和副董事長由董事會(huì)以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。2.董事會(huì)的召開董事會(huì)每年度至少召開兩次會(huì)議。3.董事會(huì)的表決董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可實(shí)行。董事會(huì)作出決議，必需經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。（二）董事會(huì)

關(guān)于上市公司關(guān)聯(lián)關(guān)系事項(xiàng)的表決上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，