合同法實務培訓講義二

合同法實務培訓第一部分合同概述

（一）合同內涵（二）合同特點（三）合同主要風險點（一）合同內涵：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。調整的是動態(tài)財產關系。（二）合同特點：合同當事人法律地位平等，堅持自愿、公平和誠實信用原則。（三）合同主要風險點：

合同主體合同標的合同權利義務合同履行違約合同檔案管理合同概述第二部分合同主體（一）合同主體——你在和誰交易？（二）合同主體的法律風險點（三）合同主體常見問題及案例分析（四）合同主體風險防范要點

（一）合同主體——你在和誰交易？合同主體可以是自然人、法人和其他組織。

在合同關系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力就隨意簽訂合同。（二）合同主體法律風險點1、合同相對人不具備相應資信、能力。2、合同相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機構或直屬機構，缺乏履約能力。3、合同相對人無代理權、超越代理權或代理權過期。4、我方代理人未經授權或授權終止后仍進行簽約。（三）合同主體常見問題及案例分析1、合同主體身份認不清『案例一』認錯借款人，幾十萬血本無歸

甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔有限責任。甲的借款，最終血本無歸。

2、找準交易對象（國際貿易中尤其重要）『案例二』謹防中間商欺詐

出口商甲經李某介紹曾與某國多個買家成交，并通過李某成功收款。2007年5月，甲與李某介紹的A公司簽訂近200萬美元的銷售合同，銷售合同中列明的買方為A公司，但簽署人卻為李某。甲發(fā)貨后，A公司以從未與甲簽過銷售合同為由拒絕支付貨款。經調查，李某假冒A的名義與甲訂立銷售合同，騙取貨物后，低價銷售給A，取得貨款后逃匿，甲損失慘重。3、合同相關方的法律地位認識錯誤『案例三』錯將付款人認定為責任方

A為大型跨國企業(yè)集團，實力雄厚。出口商甲根據A下屬子公司B發(fā)出的訂單向B供應貨物，并按照A企業(yè)集團整體的財務安排從母公司A處回收貨款，收匯一直較為正常?？紤]到A的優(yōu)良資信，甲與A的子公司B簽訂了一系列合同。兩年后，甲獲悉B經營狀況惡化、即將破產，此時尚有大額出運貨款尚未回收，向A追討，A以其非交易合同主體為由拒絕還款，甲損失慘重。4、缺乏對合同主體資信情況的調查『案例四』與小商人做大生意，損失難以彌補 我國某鋼鐵公司A計劃引進一套鑄造設備，國外的多家知名廠家的報價都在1千萬美元以上，A難以接受。某國商人S得知此情況后主動向A報出500萬美元的價格，保證按要求的技術水平供貨。A對S雖了解不深，但仍與其簽訂了供貨合同。到年底S只交齊了203萬美元的貨物。隨后經過多次交涉，到期仍未交齊貨物。經過調查發(fā)現，S只是一個小商人，其下屬的幾家小公司早已先后倒閉，并欠繳了制造商很多貨款。A起訴并勝訴，但無實質收獲，同時工期拖延，造成了難以彌補的損失。5、表見代代理（合同法法第49條）概念：指代理人人雖然不不具有代代理權，，但合同同相對人人有理由由相信行行為人有有代理權權的，該該代理行行為有效效，被代代理人需需要承擔擔由此產產生的一一切法律律后果。?！喊咐濉粏T工簽單單，公司司買單A房地產公公司的中中高層管管理人員員甲、乙乙兩人從從2002年4月至2003年5月期間，，在B餐飲娛樂樂公司進進行簽單單消費，，單位名名稱一欄欄都注明明為“A公司”，，消費目目的為A公司員工工用餐或或公務接接待等，，累計簽簽單欠款款共25520.3元。后甲甲、乙兩兩人離開開A公司，B公司知悉悉后多次次向A公司催收收欠款，，A公司以甲甲乙兩人人并無授授權簽單單消費為為由拒絕絕支付欠欠款。B公司向法法院提起起訴訟，，法院認認定甲乙乙兩人的的簽單行行為是代代表A公司對服服務費用用的確認認行為，，其法律律后果應應當由A承擔，因因此支持持了B公司的訴訴訟請求求。（四）合合同主體體風險防防范要點點1、審查主主體法人：審審查營業(yè)業(yè)執(zhí)照、、供貨業(yè)業(yè)績、信信譽狀況況、資質質等級等等情況。。非法人單單位：審審查其是是否登記記取得營營業(yè)執(zhí)照照或其所所從屬的的法人單單位的資資格及其其授權。。外方當事事人：是是否合法法存在；；是否為為法人；；名稱、、注冊地地等。自然人：：是否具具有相應應的民事事行為能能力。保證人：：主體資資格的合合法性。。代訂立合合同的代代理人：：代理身身份和代代理資格格。其他：特特殊行業(yè)業(yè)的當事事人，需需審查對對方的生生產許可可證、經經營許可可證或相相應的資資質。2、認清主主體身份份第三部分分合合同標標的（一）合合同標的的——交易指向向對象？？（二）合合同標的的的法律律風險點點（三）合合同標的的常見問問題及案案例分析析（四）合合同標的的風險防防范要點點（一）合合同標的的——交易指向向對象？？明確合同同交易內內容不同類型型的合同同，其標標的也存存在區(qū)別別，比如如買賣合合同的標標的一般般為物，，而服務務合同的的標的為為服務。。明確了了合同標標的便明明確了合合同的交交易內容容。重要性在貿易實實踐中，，對合同同標的物物的確定定是買賣賣雙方訂訂立合同同的關鍵鍵環(huán)節(jié)，，在復雜雜的交易易中，標標的物有有可能處處于不斷斷變化的的狀態(tài)，，可能對對合同效效力產生生重要影影響。（二）合合同標的的的法律律風險點點1、合同標標的不合合法。2、合同標標的不可可能給付付。3、合同標標的不確確定。4、實際交交付的標標的與合合同約定定的標的的不符。。（三）合同同標的常見問問題及法律分分析1、合同標的物物的合法性『案例一』不可轉讓的標標的S集團下屬兩家家子公司甲與與乙所使用的的土地，都屬屬劃撥用地，，使用權證都都辦在S名下。其中有有一宗地由甲甲建有加油站站等設施。甲甲欠丙債款，，雙方達成還還款協議，甲甲方將加油站站等設施轉讓讓給丙（含土土地使用權））。丙獲得加加油站后，以以相同價格轉轉讓給李某個個人。后經土土地管理部門門稽查，對S集團進行處罰罰，無償收回回土地，并處處13萬元罰款。2、合同標的確確定性『案例二』合同標的物不清，，形成爭議甲、乙兩單位簽訂一設備租租賃協議，甲方將真空空離子鍍膜機機出租給乙方方，雙方約定定了租期、租租金等事項。。租期屆滿時時，乙方交付付設備時，甲甲方發(fā)現不是是其出租的設設備。由于時時間較長，原原辦事人員都都已離職，從從雙方的協議議中，找不到到租賃物的型型號或是明顯顯特征，因此此引發(fā)糾紛。經法院主持達成調解協議。甲方拉拉回一臺不屬屬于自己的設設備，約損失失15萬元。3、實際交付的的標的不符『案例三』標的物被調包包2009年6月1日，南寧市民民楊先生在廣廣州工作的姐姐姐為其買了了一臺二手筆筆記本電腦，，價值4000多元，通過一一家名為XX速遞的快遞公公司托運給他他。6月5日上午11時許，速遞公公司的業(yè)務員員當面把包裹裹交給他。楊楊先生支付給給對方50元郵費，簽單單接收了包裹裹，但忘記當當場驗看。稍稍后，他回到到住處打開包包裹，吃驚地地發(fā)現，電腦腦箱里找不到到筆記本電腦腦，卻多了4塊約1厘米厚20厘米長的木板板。于是他帶帶包裹到速遞遞公司進行交交涉。由于送送貨單上沒有有寫明貨物的的名稱、重量量和單價等，，楊先生也未未當場驗貨，，因此雙方各各執(zhí)一詞，難難辨真?zhèn)巍＃ㄋ模┖贤瑯藰说娘L險防范范要點1、應熟悉相關關法律法規(guī)，，審查合同標標的是否合法法，是否為法法律、行政法法規(guī)禁止或者者限制轉讓的的標的物。2、審查合同標標的相關條款款，查明合同同標的名稱是是否確定。3、根據不斷變變動的現實條條件，審查合合同標的是否否可能給付，，明確合同的的效力。第四部分合合同權利義務務（一）合同權權利義務——具體交易內容容？（二）合同權權利義務的法法律風險點（三）合同權權利義務常見見問題及案例例分析（四）合同權權利義務審查查要點（一）合同權權利義務——具體交易內容容？當事人雙方應應明確自身的的權利和義務務，以保證合合同的順利履履行。合同權利義務務是互相對應應的，特別是是在強調等價價有償的買賣賣合同中，買買方和賣方的的權利義務相相對平衡。比比如買賣合同同中賣方的義義務有：交付標的物的的義務實際交付標的的物交付提取標的的物的單證交付必要的有有關資料按期交付標的的物按照約定地點點交付標的物物按照約定的質質量要求交付付標的物按照約定的包包裝方式交付付標的物轉移標的物所所有權的義務務瑕疵擔保義務務（二）合同權權利義務的法法律風險點1、合同權利義義務約定不清清，對標的物物數量、質量量、包裝、運運輸、風險、、檢驗標準或或是檢驗期間間等缺乏明確確約定。2、對法律規(guī)定定的義務認識識不清。3、對自身的權權利沒有充分分認識，無法法充分保護自自身利益。（三）合同同權利義務常常見問題及案案例分析1、缺乏包裝條條款『案例一』包裝費由誰負負擔？2008年6月，甲乙雙雙方簽訂了了買賣合同同，約定乙乙向甲購買買加工成品品建筑材料料波紋管，，共計發(fā)生生貨款45萬元，但未未約定包裝裝標準和費費用等問題題。7月甲自行以以木箱包裝裝了貨物并并按約交付付給乙，要要求乙支付付貨款45萬和包裝費費3萬。乙收到到貨物后支支付了貨款款45萬元，但不不肯支付包包裝費。2009年1月甲向法院院提出訴訟訟，向乙索索要貨物包包裝費3萬余元以及及利息。法法院認為在在雙方未約約定包裝標標準和費用用的情況下下，按合同同法第150條的規(guī)定，，甲應采取取通用或者者足以保護護貨物的方方式包裝，，用木箱包包裝貨物是是甲應履行行的義務。。因此，法法院未支持持甲的訴訟訟請求。2、交付地點點約定不清清『案例二』漏掉兩個字字，運費多多開支中國某公司司與美國某某客商簽訂訂了進口某某貨物的合合同。雙方方約定在美美國西部港港口交貨。。但雙方合合同和開信信用證時都都寫成了““美國港口口交貨”，，漏掉了““西部”兩兩字，美方方接到信用用證后，通通知我方在在美國東部部某港口接接貨，我方方只好通知知船方到該該港接貨，，結果多承承擔了一筆筆運費支出出。3、瑕疵擔保保義務概念：賣方需承擔擔的一項基基本義務，，指出賣人人對其所交交付的標的的物，應擔擔保其有依依通常交易易觀念或當當事人的意意思認為應應當具有的的價值、效效用或品質質。種類：質量（物的的）瑕疵擔擔保義務和和權利瑕疵疵擔保義務務?！喊咐毁|量瑕疵擔擔保義務常某2007年3月租賃方某某門面房3間，用于開開辦飯館，，租賃期限限為從2007年3月10至2010年3月9日，月租12000元，常某另另外支付方方某保證金金3萬元，如常常某違約則則該保證金金不予退還還。2007年8月開始，房房頂原有的的裂縫不斷斷加大，飯飯館也出現現虧損，常常某不想再再繼續(xù)經營營，便以該該房存在嚴嚴重危安全全隱患為由由提出要求求退租，并并要求返還還該3萬元保證金金，遭方某某拒絕后，，將方某訴訴至法院。。方某辯稱稱，常某在在租賃時已已經知道房房屋原有裂裂縫將繼續(xù)續(xù)擴大，其其退租的真真正的原因因是飯館盈盈利狀況不不佳。訴訟訟中法院委委托鑒定部部門就此房房屋進行了了司法鑒定定，結論該該房屋系危危房，不適適合居住。。后法院依依據我國《合同法》第233條支持了常常某的訴訟訟請求。（四）合同同權利義務務風險防范范要點1、在合同中中明確雙方方的權利義義務，特別別是質量、、數量、包包裝、檢驗驗等容易產產生爭議的的地方。2、明確合同同和法律規(guī)規(guī)定的義務務。3、明確自身身所擁有的的各種權利利，充分保保護自身利利益。第五部分合合同履履行（一）、合合同履行——如何交易？？（二）、合合同履行的的法律風險險點（三）、合合同履行常常見問題及及案例分析析（四）、合同履履行風險防范要要點（一）合同履行行——如何交易？概念：指債務人全面地地、適當地完成成其合同義務，，債權人的合同同債權得到完全全實現。合同的履行是依依法成立的合同同應該發(fā)生的法法律效果，是構構成法律效力的的主要內容。（二）合同履行行的法律風險點點1、沒有按照約定定全面履行義務務或是履行合同同義務沒有堅持持誠實信用原則則。2、沒有充分利用用合同履行中的的抗辯權。3、合同變更、轉轉讓或解除時沒沒有履行相關法法律程序。（三）合同履行行常見問題及案案例分析1、同時履行抗辯辯權（合同法第66條）『案例一』你不付款，我不不交貨2008年6月20日，甲乙訂立合合同約定：甲向向乙購買鋼材，，總價款450萬元。合同簽訂訂后，甲未按約約支付貨款，則則乙可以拒絕交交付鋼材。2、不安抗辯權（合同法第68條）『案例二』你虧損嚴重，我我停止履行2001年元月，某汽車車銷售中心A與某汽車制造廠廠B簽訂一份汽車購購銷合同，約定定A向B購買輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當月供貨貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。。合同簽訂后，，雙方順利地履履行了第一批轎轎車的交貨和付付款義務。2001年5月份，B獲悉A因經營不善，已已造成巨大虧損損，同時因拖欠欠銀行貸款，已已被法院強制執(zhí)執(zhí)行償還貸款。。B在搜集了相關證證據后，決定中中止第二批車輛輛的托運，同時時派人通知A，若想繼續(xù)供貨貨，A需提供擔?；蝾A預付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訴訟。法院認為為，B采取不安抗辯權權的措施，是必必要的、合法的的，符合我國合合同法的規(guī)定，，依法判決駁回回了A的訴訟請求。3、合同變更（第77條）『案例三』包裝更改，未簽簽書面協議，仍仍按原合同執(zhí)行行我國某外貿公司司A與西歐某公司B簽訂一筆工藝品品XX美元的出口合同同。合同訂明內內包裝盒由B免費提供。距合合同規(guī)定的交貨貨期前三個月，，A準備好貨物，隨隨后多次去電通通知B提供包裝盒，B均未作答復。距距交貨期前一個個多月，B派其遠東分公司司的代表丁某來來看貨。A向丁某反映包裝裝盒未提供，勢勢必影響按期交交貨。丁某看了了產品以后，當當場口頭表示B公司不再提供包包裝盒，可由A自行解決。A當即辦妥紙盒，，進行包裝，進進倉待運。在合合同規(guī)定的裝運運期前一個月，，B突然來電要求仍仍由其提供包裝裝盒。A回復已按丁某的的意見包裝完畢畢，無法更改。。B回電認為丁某只只是其分公司員員工，并不能代代表公司，同時時雙方并未簽訂訂書面協議。因因此，包裝一定定要按合同規(guī)定定的進行，否則則將不履行合同同。A為避免更大的損損失，只能同意意B要求，重新換包包裝。4、債權轉讓（合同法第80條）『案例四』債權轉讓未通知知債務人，該轉轉讓不對債務人人產生效力2008年5月，某進出口公公司A與某干花生產廠廠B簽訂了一份合同同，約定：2008年12月25日前，A向B購買干花6000箱，每箱價格300元。合同簽訂后后，A即向B支付了全部貨款款180萬元。2008年8月1日，A致函B，希望B能提前交貨，以以便A趕在圣誕節(jié)旺季季銷售干花。2008年8月3日，B復函拒絕了A的請求。此后，，A從其他渠道購得得干花6000箱,就將其與B合同項下的全部部權利轉讓給了了C，但未通知B。由于正逢市場場干花價格上漲漲，C以每箱350元的價格支付給給了A公司210萬元。2008年12月23日，C前往B公司處提貨，但但B拒絕發(fā)貨。為此此，C向法院起訴，要要求B在原合同規(guī)定的的期限內向C交付干花。法法院未支持C的請求。（四）合同履行行風險防范要求求1、應嚴格按合同同約定全面履行行義務，并堅持持誠信信用原則則。2、充分利用合同同履行中的各種種權利，比如同同時履行抗辯權權、不安抗辯權權等。3、合同變更時應應簽訂書面協議議，需要履行通通知、登記等法法律程序時，需需及時履行。4、合同轉讓時需需履行相關法律律程序。5、合同解除條件件成就時，需要要履行通知等法法律程序。第六部分違違約（一）違約——交易存在問題，，如何處理？（二）違約的法法律風險點（三）違約常見見問題及案例分分析（四）違約風風險防范要點點（一）違約——交易存在問題題，如何處理理？概念：違反合合同義務，即即不履行合同同義務或者履履行合同義務務不符合約定定。違約行為不能履行，客客觀上沒有履履行能力或法法律禁止履行行；遲延履行：能能履行，但在在期限屆滿時時還沒履行；；不完全履行：：履行行為不不符合債務本本旨；拒絕履行（預預期違約）：：明示或默默示的表示不不履行；債權人遲延：：受領遲延。。違約救濟方式式強制履行；解除合同；賠償損失；支付違約金；；恢復原狀等其其他補救措施施。（二）違約主主要風險點1、未按合同約約定的時間、、金額支付價價款。2、逾期交付、、提取標的物物。3、未按約定的的方式、地點點、數量、質質量等履行合合同。4、未盡到通知知、保密、協協助等附隨義義務。5、對方違約時時，未采取合合理措施防止止損失擴大。。6、我方未充分分行使違約救救濟權利。（三）違約常常見問題及案案例分析1、加害履行（合同法第122條）概念：指債務人的履履行有瑕疵且且因其瑕疵而而致債權人受受履行利益以以外的損害的的情形?！喊咐弧毁u方需賠償產品對第三方方造成的損失失某鄉(xiāng)機械加工工廠按合同規(guī)規(guī)定，購進某某市電機廠電電機30臺，在使用中中，有14臺發(fā)生漏電，，造成一名工工人致殘。為為此，機械加加工廠向法院院起訴，不僅僅要求退貨，，而且還要求求某電機廠賠賠償他們的經經濟損失以及及致殘工人的的住院費等各各種損失10萬元。法院支支持了機械加加工廠的請求求。2、受領遲延『案例二』買方的收貨義義務2004年5月，甲方與乙乙方簽訂大蒜蒜買賣合同：：當年產大蒜蒜40噸，總價款加加運費8萬元，代辦托托運，交貨期期限為同年8月25日，地點為山山東某車站。。甲方于8月20日將大蒜準備備托運時，鐵鐵路方面告知知因天氣原因因部分路段沖沖毀，待通知知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵鐵路方面通知知將貨裝車發(fā)發(fā)出，8月26日凌晨到達山山東某車站。。但乙方拒絕絕收貨并聲稱稱降價一半才才可考慮收貨貨；甲方無奈奈在當地租用用三間民房將將大蒜保存。。不料當地又又降暴雨兩天天，將40噸大蒜泡湯；；經鑒定29噸完全腐爛，，不能食用，，另外11噸也發(fā)芽。甲甲方遂起訴至至法院要求賠賠償。法院判判決乙方應對對拒收的大蒜蒜承擔責任，，乙方應支付付甲方貨款及及民房的租金金等。3、資料搜集『案例三』證據缺乏，訴訴訟失敗A公司與B公司2001年1月經過甲（自自然人，即B的法定代表人人也非股東或或職工）的的介紹簽訂了了聯合經營營鋼材協議書書。2001年6月，A公司將貨物改改存到與B公司簽有代儲儲協議的某石石油庫，沒有有簽署協議，，也沒有保存存好入庫單等等文件。2002年6月甲以B公司的名義將將石油庫中價價值319萬的鋼材折價價賣掉。A公司負責該事事的人員未及及時搜集出庫庫單等文件，，也沒有及時時向公安局報報案。2003年，A公司起訴甲和和B公司，要求承承擔相應責任任，由于證據據缺乏，訴訟訟請求未得到到法院支持，，A公司損失嚴重重。4、代位權（合同法第73條）概念：債務人怠于行行使其對第三三人行有的權權利而害及債債權人的債權權時，債權人人為保全其債債權，可以自自己的名義代代位行使債務務人對第三人人的權利?！喊咐摹粋鶆杖藨斣鲈黾拥呢敭a得得到增加甲欠乙1000萬元，2009年1月到期未還。。2009年2月，乙得知丙丙欠甲900萬已到期，但但甲一直未向向丙主張債權權。2009年3月，乙搜集了了大量證據后后，向法院提提起訴訟，請請求以自己的的名義代位行行使甲對丙的的900萬債權。5、撤銷權（合同法第74條）概念：債權人對于債債務人所為的的危害債權的的行為，可請請求法院予以以撤銷的權利利?！喊咐濉粋鶆杖瞬粦獪p減少的財產不不得減少甲欠乙100萬元到期未還還。2003年4月，甲得知乙乙準備起訴索索款，便將自自己價值300萬元的全部財財物以30萬元賣給了知知悉其欠乙款款未還的丙，，約定付款期期限為2004年底。乙于2003年5月得知這一情情況，于2003年7月向法院起訴訴，請求宣告告甲與丙的行行為無效。（四））違違約風風險防防范要要點1、完善善企業(yè)業(yè)合同同管理理制度度。2、關注注合同同履行行進展展，一一旦發(fā)發(fā)現異異常狀狀況，，及時時采取取處理理措施施。3、及時時搜集集和保保存好好各種種證據據。4、充分分利用用合同同法和和合同同賦予予自身身的權權利。。第七部部分合合同檔檔案管管理（一））合同同檔案案管理理——交易的的后續(xù)續(xù)管理理？（二））合同同檔案案管理理法律律風險險點（三））合同同檔案案管理理常見見問題題及案案例分分析（三））合同同檔案案管理理風險險防范范要點點（一））合同同檔案案管理理——交易的的后續(xù)續(xù)管理理？概念：：合同檔檔案管管理是是對已已履行行完畢畢合同同的管管理，，是一一個企企業(yè)檔檔案管管理的的重要要組成成部分分。意義合同履履行完完畢后后，可可能還還會產產生有有關質質量擔擔保等等爭議議和糾糾紛，，合同同仍然然可能能成為為重要要證據據和文文件在在后續(xù)續(xù)的訴訴訟和和仲裁裁中使使用。。完善的的合同同檔案案管理理有利利于各各個部部門查查閱和和總結結經驗驗。（二））合同同檔案案管理理法律律風險險點1、合同同相對對方可可能行行使撤撤銷權權（1年或5年，合同法第75條）。2、買賣合同同中標的物物存在質量量保證期的的，可能需需要承擔責責任（合同法第158條）。3、買賣合同同中標的物物沒有質量量保證期的的，需承擔擔瑕疵擔保保責任（2年，合同