第六章-企業(yè)破產(chǎn)法

第六章--企業(yè)破產(chǎn)法第一頁，共132頁。鐘鎮(zhèn)濤破產(chǎn)第二頁，共132頁。鐘鎮(zhèn)濤：炒房失敗破產(chǎn)

香港演員鐘鎮(zhèn)濤，在1996年香港樓市處于頂峰時，與前妻短期借款1.54億港元，“炒買”港灣道會景閣4607室等5處豪宅和其他項目。1997年亞洲金融危機，香港樓市下滑，其所購各項目大幅度貶值。由于部分貸款利率高達24％，其所余本息滾至2.5億港元。2002年10月法院，裁定鐘鎮(zhèn)濤破產(chǎn)?！敖疱X破產(chǎn)并非絕路，人格破產(chǎn)才是絕境”第三頁，共132頁。破產(chǎn)人受到的限制立即停止使用其所有銀行帳戶正在居住的物業(yè)只可繼續(xù)居住不超過一年，然后交由接管人處理；住宅只可用普通家具。所有財產(chǎn)、收入要交給受托人處理由受托人決定破產(chǎn)者每月支取的生活費金額。每月衣服、剪發(fā)費用為500至800港幣每月飲食2000至3000港幣每月住宿4000至8000港幣每天交通費為20至30港幣破產(chǎn)人不能擁有自用車破產(chǎn)條例中并沒有列出破產(chǎn)人不得搭乘出租車，如果破產(chǎn)人遭到舉發(fā)，必須向破產(chǎn)官解釋。破產(chǎn)人可自由出入境，但須先知會破產(chǎn)受托人。第四頁，共132頁。破產(chǎn)令到期2006年10月17日鐘鎮(zhèn)濤終于苦到盡頭

鐘鎮(zhèn)濤急不及待買六合彩

第五頁，共132頁。中國大陸，暫無自然人破產(chǎn)制度第六頁，共132頁。優(yōu)勝劣汰，適者生存第七頁，共132頁。南方證券沉浮始末

——中國最大的證券公司破產(chǎn)案

1992年12月21日，南方證券有限公司在深圳特區(qū)成立。1996年12月31日，總資產(chǎn)已經(jīng)達到149.7億元人民幣。2000年，南方證券吸收了大量的委托理財業(yè)務，并簽訂大量保底合約，為后來背上包袱埋下伏筆。2002年,改制為股份有限公司。2003年南方證券承銷的股票數(shù)量在全部券商中排名第一。2003年11月，委托理財、操縱股價、挪用保證金等一系列違法違規(guī)行為受到查處，并爆發(fā)信用危機，機構(gòu)客戶、個人投資者紛紛撤離，委托理財客戶天天上門索債。2004年1月2日，中國證監(jiān)會和深圳市政府聯(lián)合頒發(fā)公告,對南方證券實施行政接管。2004年12月31日，南方證券全部資產(chǎn)總和（含其股票市值總和）為106.31億元，而其負債總額為228.08億元，資不抵債金額為121.77億元，資產(chǎn)負債率高達214.55％。2005年4月29日，證監(jiān)會宣布關(guān)閉南方證券。2005年11月4日，南方證券的正常客戶交接完成之后起自動轉(zhuǎn)入中國建銀投資證券有限責任公司（簡稱中投證券）。第八頁，共132頁。三鹿對患病嬰兒的賠償?shù)诰彭?，?32頁。安然破產(chǎn)第十頁，共132頁。安然因“會計丑聞”而破產(chǎn)全球第一大能源交易商2000．8安然股價飆升至歷史最高值90．56美元

在《財富500》中列美國第七，世界第十六。連續(xù)6年被《財富》雜志評選為美國最有創(chuàng)意的公司。被英國《金融時報》評為“年度能源公司獎”、“最大膽的成功投資決策獎”，美國人最愛任職的百大企業(yè)。01/10/16,安然公布三季度季報，一次沖銷10億美元投資壞帳。還回購5500萬普通股，股東權(quán)益因此損失12億美元。媒體和分析師對其關(guān)聯(lián)交易表示懷疑。股價跌至33.84美元。

01/11/29,動能收購安然宣告失敗，SEC開始展開對安然和安達信的調(diào)查。前一天，標準普爾得知此消息后，將安然的債信降為“垃圾級”，安然股價暴跌85%，至0.61美元。2001年12月2日，安然申請破產(chǎn)保護。第十一頁，共132頁。第十二頁，共132頁。太子奶破產(chǎn)案第十三頁，共132頁。太子奶破產(chǎn)案輝煌時期：太子奶曾經(jīng)央視日用消費品類的“標王”、創(chuàng)造過乳酸菌奶類的銷售奇跡2002年開始,為了樹立國內(nèi)NO.1乳酸菌品牌,太子奶集團先后投資了30多億元,在湖南株洲、北京密云、湖北黃岡、江蘇昆山、四川成都興建了五大乳酸菌奶業(yè)基地。出現(xiàn)危機——對賭協(xié)議

在最缺錢的2006年前后,李途純和英聯(lián)、摩根士丹利、高盛3家投資銀行簽訂了“對賭協(xié)議”,協(xié)議規(guī)定,在收到三大投行聯(lián)合注資的7300萬美元后的3年,如果太子奶集團業(yè)績增長超過50%,就可降低對方股權(quán);如完成不了30%的業(yè)績增長,李途純將會失去控股權(quán)。對賭協(xié)議”3年期滿后,由于擴張速度太快,太子奶的資金鏈再次出現(xiàn)問題。英聯(lián)、摩根士丹利、高盛以再注資4.5億元為承諾,讓李途純交出所持有的61.6%股權(quán)。第十四頁，共132頁。太子奶破產(chǎn)案輝煌時期：太子奶曾經(jīng)央視日用消費品類的“標王”、創(chuàng)造過乳酸菌奶類的銷售奇跡2002年開始,為了樹立國內(nèi)NO.1乳酸菌品牌,太子奶集團先后投資了30多億元,在湖南株洲、北京密云、湖北黃岡、江蘇昆山、四川成都興建了五大乳酸菌奶業(yè)基地。出現(xiàn)危機——對賭協(xié)議

在最缺錢的2006年前后,李途純和英聯(lián)、摩根士丹利、高盛3家投資銀行簽訂了“對賭協(xié)議”,協(xié)議規(guī)定,在收到三大投行聯(lián)合注資的7300萬美元后的3年,如果太子奶集團業(yè)績增長超過50%,就可降低對方股權(quán);如完成不了30%的業(yè)績增長,李途純將會失去控股權(quán)。2006年11月，更名為中外合資“中國太子奶（開曼）控股有限公司”在三大投行聯(lián)合注資后,花旗銀行于2007年9月向太子奶提供了無抵押、無擔保的低息3年期信用貸款。對賭協(xié)議”3年期滿后,由于擴張速度太快,太子奶的資金鏈再次出現(xiàn)問題。英聯(lián)、摩根士丹利、高盛以再注資4.5億元為承諾,讓李途純交出所持有的61.6%股權(quán)。第十五頁，共132頁。轉(zhuǎn)機：2009年1月,湖南省株洲市政府決定注資1億元,由新成立的高科奶業(yè)以租賃經(jīng)營的方式,托管太子奶。并與3大投行達成協(xié)議,將李途純所持的61.6%股權(quán)交回,由李途純抵押給高科奶業(yè)代為行使權(quán)利。債權(quán)人申請重整:2010年株洲中院收到湖南順天建設(shè)集團有限公司、湖南高嶺建設(shè)集團股份有限公司、青島人民印刷有限公司、陳輝躍等5方債權(quán)人申請書，申請對太子奶集團進行破產(chǎn)重整。

2010年7月23日株洲中院裁定太子奶集團進入破產(chǎn)重整程序，并通過競爭方式選定北京市德恒律師事務所為破產(chǎn)重整管理人。暫定明年初截止。第十六頁，共132頁。債權(quán)人申請重整：株洲中院收到湖南順天建設(shè)集團有限公司、湖南高嶺建設(shè)集團股份有限公司、青島人民印刷有限公司、陳輝躍等5方債權(quán)人申請書，申請對太子奶集團進行破產(chǎn)重整。

2010年7月23日株洲中院裁定太子奶集團進入破產(chǎn)重整程序，并通過競爭方式選定北京市德恒律師事務所為破產(chǎn)重整管理人。暫定明年初截止。第十七頁，共132頁。轉(zhuǎn)機：2009年1月,湖南省株洲市政府決定注資1億元,由新成立的高科奶業(yè)以租賃經(jīng)營的方式,托管太子奶。并與3大投行達成協(xié)議,將李途純所持的61.6%股權(quán)交回,由李途純抵押給高科奶業(yè)代為行使權(quán)利。積重難返，被申請破產(chǎn)：3大投行的問題雖已解決,但2007年太子奶向花旗銀行借貸的信用貸款,卻未能償還完畢。最終,花旗銀行向開曼群島法院申請?zhí)幽唐飘a(chǎn)。第十八頁，共132頁。2010年4月12日香港保華顧問有限公司接受開曼群島大法庭委任，擔任太子奶的臨時清盤人。第十九頁，共132頁。2010年4月12日香港保華顧問有限公司接受開曼群島大法庭委任，擔任太子奶的臨時清盤人。隨后太子奶在聲明中指出，經(jīng)審計太子奶集團實際資產(chǎn)50.9億元（其中商標無形資產(chǎn)20億元，房產(chǎn)土地30.9億元），負債21億元（其中銀行10億元，其他債務11億元）；“李途純本人及太子奶集團對公司21億元債務終身負責”。

第二十頁，共132頁。7月23日，太子奶集團創(chuàng)始人——李途純已經(jīng)檢察機關(guān)批準逮捕，涉嫌的罪名是非法吸收公眾存款罪。原定2010年10月25日召開的“湖南太子奶”第一次債權(quán)人會議，受臺風“鲇魚”影響而延期，這讓太子奶是否會最終形成破產(chǎn)的決議懸而未決。公司第一大股東&創(chuàng)始人李途純?nèi)”：驅(qū)徳饩?，其代理律師翟玉華代為行權(quán)的請求也被當?shù)胤ㄔ厚g回,意味著李途純反對破產(chǎn)的意見被徹底封殺。第二十一頁，共132頁。世通公司破產(chǎn)案第二十二頁，共132頁。世通美國第二大長途電話和互聯(lián)網(wǎng)數(shù)據(jù)傳輸公司成立后吞并70多家公司，包括創(chuàng)造小魚吃大魚（MCI）的奇跡擁有2千萬個人顧客、數(shù)千個團體客戶資產(chǎn)總值曾高達1153億美元，股價曾高達64美元

2002年6月26日，股票停牌前，股價僅為0.83美元，市值只剩下10億美元2002年7月21日，申請破產(chǎn)保護第二十三頁，共132頁。第二十四頁，共132頁。安達信曾是全球收入總額最高且最有影響的會計師事務所和財務咨詢公司，收入過200億美元2001年收入總額仍達93億美元，在全球有480多個分支機構(gòu)、8.5萬員工2001年底，一家著名的英國評估公司還將其評為最領(lǐng)先的企業(yè)1989年，在上海首創(chuàng)市長國際企業(yè)家咨詢會上海“99財富全球論壇”的主要贊助商，在中國證券市場發(fā)展史上也曾留下輝煌的業(yè)績：第一家間接上市企業(yè)：華晨—金杯第一家B股：電真空第一家H股：青島啤酒第一家進入香港創(chuàng)業(yè)版的大陸企業(yè)：浩倫農(nóng)業(yè)第一家N股：山東華能第一家L股：大唐發(fā)電第一家在倫敦發(fā)行可轉(zhuǎn)債：鎮(zhèn)海煉化2002年6月15日，美國聯(lián)邦大陪審團裁定安達信妨礙司法罪成立。8月底，安達信宣布，停止在美國市場上承擔上市公司審計業(yè)務第二十五頁，共132頁。第二十六頁，共132頁。通用破產(chǎn)案克萊斯勒破產(chǎn)案視頻第二十七頁，共132頁。第一節(jié)破產(chǎn)法概述一、破產(chǎn)&破產(chǎn)法的概念

破產(chǎn)——是在債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，由法院主持強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，公平清償全體債權(quán)人的法律制度。其目的：通過破產(chǎn)的程序使債權(quán)人獲得公平受償、保護債權(quán)人的合法權(quán)益。

《企業(yè)破產(chǎn)法》于2007/6/1起施行第二十八頁，共132頁。破產(chǎn)對于債權(quán)保護的意義：迫使債務人以其最大的償債能力償債能保護各個債權(quán)人公平受償能夠使不同性質(zhì)的債權(quán)獲得不同的清償效果將同一個債務人的所有債務合并到一起解決，從而終止了債務的拖延

第二十九頁，共132頁。二、破產(chǎn)原因（★）

破產(chǎn)原因，也稱為破產(chǎn)界限。

——企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務或者明顯缺乏清償能力企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆眨⑶屹Y產(chǎn)不足以清償全部債務；企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?，明顯缺乏清償能力。第三十頁，共132頁。三鹿對患病嬰兒的賠償?shù)谌豁摚?32頁。A為有限責任公司其對外負債300萬元欠B銀行150萬元欠C企業(yè)100萬元欠D企業(yè)50萬元尚存全部資產(chǎn)270萬元流動資金60萬元固定資產(chǎn)折價210萬元（已抵押給B銀行）資產(chǎn)＜負債，屬于資不抵債

其是否已經(jīng)具備了破產(chǎn)原因?還要具體分析第三十二頁，共132頁。若欠D企業(yè)的50萬已到期，而欠B銀行和C企業(yè)的債務尚未到期，A公司是否具備破產(chǎn)原因？

若欠C企業(yè)、D企業(yè)的債務已到期，但欠B銀行的債務尚未到期，A公司是否具備破產(chǎn)原因？若所有債務均已到期，B銀行和C企業(yè)沒有對A公司提起追債訴訟，但D企業(yè)已申請人民法院強制執(zhí)行，此時A公司是否具備破產(chǎn)原因？其他情況同②，但A公司的母公司以其充足資產(chǎn)就A公司欠C企業(yè)的全部債務提供了連帶保證，A公司還是否具備破產(chǎn)原因？第三十三頁，共132頁。若欠D企業(yè)的50萬已到期，而欠B銀行和C企業(yè)的債務尚未到期，A公司是否具備破產(chǎn)原因？

若欠C企業(yè)、D企業(yè)的債務已到期，但欠B銀行的債務尚未到期，A公司是否具備破產(chǎn)原因？若所有債務均已到期，B銀行和C企業(yè)沒有對A公司提起追債訴訟，但D企業(yè)已申請人民法院強制執(zhí)行，此時A公司是否具備破產(chǎn)原因？B銀行、C企業(yè)或者A公司是否可以向人民法院提出A公司破產(chǎn)的申請？其他情況同②，但A公司的母公司以其充足資產(chǎn)就A公司欠C企業(yè)的全部債務提供了連帶保證，A公司還是否具備破產(chǎn)原因？第三十四頁，共132頁。

破產(chǎn)流程圖受理申請申報期滿破產(chǎn)宣告終結(jié)債權(quán)申報債權(quán)人會議管理人存續(xù)期間重整、和解階段（成功，不破產(chǎn)）清算階段第三十五頁，共132頁。1、申請主體：債權(quán)人、債務人、負有清算責任的人2、管轄法院：哪里工商機關(guān)登記，哪里法院管轄三、破產(chǎn)申請的提出第三十六頁，共132頁。1、申請主體：債權(quán)人、債務人、負有清算責任的人2、管轄法院：哪里工商機關(guān)登記，哪里法院管轄3、申請撤回：

法院受理破產(chǎn)申請前，申請人可以請求撤回三、破產(chǎn)申請的提出第三十七頁，共132頁。三鹿破產(chǎn)案石家莊市中級人民法院于2008年12月18日作出民事裁定，受理申請人（債權(quán)人）——石家莊市商業(yè)銀行和平西路支行對被申請人（債務人）——三鹿集團的破產(chǎn)清算申請。法院指定的管理人為三鹿商貿(mào)公司。三鹿將由法院指定的管理人來管理，管理人將對三鹿資產(chǎn)進行拍賣，然后償還給債權(quán)人。這一過程在六個月內(nèi)完成。第三十八頁，共132頁。（1）至破產(chǎn)程序終結(jié)之日，債務人的有關(guān)人員承擔5項義務。（2）債務人對個別債權(quán)人的債務清償無效。（3）債務人的債務人或者財產(chǎn)持有人應當向管理人清償債務或者交付財產(chǎn)。

（4）管理人對破產(chǎn)申請受理前成立而債務人和對方當事人均未履行完畢的合同有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行，并通知對方當事人。但是，對方當事人有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。（二）破產(chǎn)受理的法律效力（★）第三十九頁，共132頁。債務人的有關(guān)人員承擔下列義務：妥善保管其占有和管理的財產(chǎn)、印章和賬簿、文書等資料根據(jù)人民法院、管理人的要求進行工作，并如實回答詢問列席債權(quán)人會議并如實回答債權(quán)人的詢問未經(jīng)人民法院許可，不得離開住所地不得新任其他企業(yè)的董事、監(jiān)事、高級管理人員第四十頁，共132頁。假設(shè)A企業(yè)和B企業(yè)簽訂100萬元的買賣合同，在雙方均未履行時，人民法院4月1日受理了A企業(yè)的破產(chǎn)案件對于該買賣合同，管理人有權(quán)決定解除或者繼續(xù)履行。特殊情況，可視為解除合同：管理人自破產(chǎn)申請受理之日起“2個月”內(nèi)未通知B企業(yè)的，視為解除合同。自B企業(yè)催告之日起“30日”內(nèi)未答復的，視為解除合同。管理人決定繼續(xù)履行合同的，B企業(yè)應當履行；但是，B企業(yè)有權(quán)要求管理人提供擔保。管理人不提供擔保的，視為解除合同。第四十一頁，共132頁。（5）有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。（6）已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務人的民事訴訟或者仲裁應當中止；在管理人接管債務人的財產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進行。（7）有關(guān)債務人的民事訴訟，只能向受理破產(chǎn)申請的人民法院提起。

破產(chǎn)程序優(yōu)先第四十二頁，共132頁。法院不得主動宣告破產(chǎn)

受理案件的人民法院獲悉債務人不能清償?shù)狡趥鶆諘r，應當告知債務人可以向所在地人民法院申請破產(chǎn)，但債務人不申請破產(chǎn)的，人民法院不得依職權(quán)宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)，原訴訟程序或執(zhí)行程序應繼續(xù)進行。

第四十三頁，共132頁。第二節(jié)債務人的財產(chǎn)與管理人一、債務人財產(chǎn)（一）破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍破產(chǎn)申請受理時屬于債務人的全部財產(chǎn)破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前債務人取得的財產(chǎn)。第四十四頁，共132頁。

債務人財產(chǎn)范圍：有形財產(chǎn)、無形財產(chǎn)、貨幣和有價證券、投資權(quán)益和債權(quán)；不論境內(nèi)或境外的財產(chǎn)；已設(shè)置擔保物權(quán)的財產(chǎn)也屬于債務人財產(chǎn)。在破產(chǎn)宣告前，已設(shè)置擔保物權(quán)的財產(chǎn)，不能被債權(quán)人處分。其中的未轉(zhuǎn)移占有的抵押財產(chǎn)，還可以被用于繼續(xù)營業(yè)。第四十五頁，共132頁。任何保護債務人財產(chǎn)？第四十六頁，共132頁。（二）管理人的撤銷權(quán)&無效行為可撤銷行為人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務人的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；以明顯不合理的價格進行交易的；對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的；對未到期的債務提前清償?shù)?；放棄債?quán)的。

人民法院受理破產(chǎn)申請前6個月內(nèi)，債務人符合破產(chǎn)條件的，仍對個別債權(quán)人進行清償?shù)?，管理人有?quán)請求人民法院予以撤銷。

但是，個別清償使債務人財產(chǎn)受益的除外。第四十七頁，共132頁。三鹿管理人訴石家莊市商業(yè)銀行撤銷案，法院受理三鹿破產(chǎn)案，三鹿向石商行借款3000萬（一年期），石商行扣劃3000萬元，三鹿又向石商行借款6000萬（一年期），石商行扣劃2852451.05元三鹿管理人申請法院撤銷石商行的扣劃行為，要求石商行返還扣劃的全部資金。三鹿管理人的申請能得到法院的支持嗎？第四十八頁，共132頁。無效行為：為逃避債務而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的；虛構(gòu)債務或者承認不真實的債務的。管理人的追回權(quán)：由可撤銷行為、無效行為處分的財產(chǎn)董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)第四十九頁，共132頁。（三）管理人的追回權(quán)：由可撤銷行為、無效行為處分的財產(chǎn)董事、監(jiān)事和高級管理人員利用職權(quán)從企業(yè)獲取的非正常收入和侵占的企業(yè)財產(chǎn)第五十頁，共132頁。（三）別除權(quán)（有擔保的債權(quán)）

破產(chǎn)宣告前依法成立的對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人享有的不依破產(chǎn)程序，就該特定財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

例：甲2007年4月8日貸款100萬元給債務人乙（破產(chǎn)企業(yè)），甲、乙之間的貸款合同約定了以乙的一套廠房作抵押，2008年5月11日乙被法院宣告破產(chǎn)，則乙的該廠房不能作為破產(chǎn)財產(chǎn)用以共同清償債務，而是將該廠房賣得的價款優(yōu)先清償甲的100萬元。第五十一頁，共132頁。2、行使別除權(quán)的條件：（1）破產(chǎn)宣告前依法成立，并申報（2）屬于物權(quán)擔保：抵押、質(zhì)押、留置等3、別除權(quán)的選擇行使債權(quán)人選擇別除權(quán)的，自法院裁定和解和破產(chǎn)清算之日起可以行使債權(quán)人放棄別除權(quán)的，轉(zhuǎn)為普通債權(quán)第五十二頁，共132頁。（四）取回權(quán)：一般取回權(quán)和出賣人取回權(quán)一般取回權(quán)：

如，某人存放在債務人的財產(chǎn)。2.出賣人取回權(quán)：出賣人債務人取回在運輸途中的標的物特殊權(quán)利人的權(quán)利第五十三頁，共132頁。（五）抵銷權(quán)條件：在破產(chǎn)申請受理前對債務人負有債務債權(quán)人債權(quán)依法申報并得到確認不能主張抵銷的情形（見P78）第五十四頁，共132頁。根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列情形中，債權(quán)人可以行使抵銷權(quán)的是（

）。

甲享有債務人120萬元的債權(quán)，同時又是債務人股東，在債務人破產(chǎn)時，甲尚有100萬元的分期出資額未繳納乙享有債務人120萬元的債權(quán)，但在聽說債務人申請破產(chǎn)后，購買了債務人100萬元的貨物并拒絕支付貨款而形成債務丙應付債務人100萬元的貨款，在債務人破產(chǎn)申請被受理后，從另一債權(quán)人手中以六折的價格買入了100萬元的債權(quán)丁應付債務人100萬元的貨款，在債務人的破產(chǎn)申請被受理后，繼續(xù)向債務人提供了100萬元的貨物，未能及時收到貨款而形成債權(quán)第五十五頁，共132頁。參考答案參考答案：D答案解析：股東的破產(chǎn)債權(quán)，不得與其欠付的注冊資本金相抵銷；因此選項A錯誤。債權(quán)人已知債務人有不能清償?shù)狡趥鶆栈蛘咂飘a(chǎn)申請的事實，對債務人負擔債務的，不得抵銷；但是，債權(quán)人因為法律規(guī)定或者有破產(chǎn)申請一年前所發(fā)生的原因而負擔債務的除外；選項B沒有“除外事由”，該選項錯誤。債務人的債務人在破產(chǎn)申請受理后取得他人對債務人的債權(quán)的，不得抵銷，選項C錯誤。選項D，債務人的債務人，并不是惡意取得對債務人的債權(quán)，可以抵銷。第五十六頁，共132頁。破產(chǎn)費用是為了破產(chǎn)程序的進行而發(fā)生的費用。下列費用，為破產(chǎn)費用：訴訟費用；管理、變價和分配債務人財產(chǎn)的費用；管理人執(zhí)行職務的費用、報酬和聘用工作人員的費用。二、破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆盏谖迨唔?，?32頁。共益?zhèn)鶆眨簽榱巳w債權(quán)人利益而發(fā)生的債務。包括：因管理人請求對方當事人履行雙方均未履行完畢的合同所產(chǎn)生的債務

破產(chǎn)債務人財產(chǎn)受無因管理產(chǎn)生的債務債務人不當?shù)美a(chǎn)生的債務為債務人繼續(xù)營業(yè)而應支付的勞動報酬和社會保險費用以及由此產(chǎn)生的其他債務。

管理人或其他相關(guān)的人員執(zhí)行職務而致人損害產(chǎn)生的債務債務人財產(chǎn)致人損害產(chǎn)生的債務第五十八頁，共132頁。無因管理甲公司和乙公司為鄰居。一天，乙公司的廠房起火，甲公司奮力救火，并為此支出2000元的費用，該2000元，應誰負擔？第五十九頁，共132頁。不當?shù)美ャy行取3600，給了你4000第六十頁，共132頁。三鹿對患兒賠償款是普通債權(quán)or共益?zhèn)鶆眨咳羰瞧胀▊鶛?quán)，破產(chǎn)清算時才可清償若是共益?zhèn)鶆眨蓛?yōu)先清償事實：在法院受理破產(chǎn)前，三鹿支付患兒賠償款把社會影響面較大的患兒賠償款安置妥當后再裁定破產(chǎn)，顯示了三鹿破產(chǎn)案的“政府主導性”第六十一頁，共132頁。破產(chǎn)費用與共益?zhèn)鶆諆?yōu)先、隨時、足額清償。不參與破產(chǎn)分配第六十二頁，共132頁。三、破產(chǎn)管理人制度（一）管理人的資格與指定管理人由人民法院指定，但可以更換。管理人：清算組或者依法設(shè)立的律師事務所、會計師事務所、破產(chǎn)清算事務所等社會中介機構(gòu)擔任下列情形之一的，不得擔任管理人：因故意犯罪受過刑事處罰；曾被吊銷相關(guān)專業(yè)執(zhí)業(yè)證書；與本案有利害關(guān)系；人民法院認為不宜擔任管理人的其他情形。個人擔任管理人的，應當參加執(zhí)業(yè)責任保險。第六十三頁，共132頁。多選5、根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，下列注冊會計師中，不得擔任管理人的有（）。A.注冊會計師甲曾擔任債務人公司的獨立董事，至法院受理破產(chǎn)申請2年前卸任B.注冊會計師乙的父親是債務人公司的控股股東C.注冊會計師丙因個人原因負債數(shù)額巨大，但與債務人公司無關(guān)D.注冊會計師丁最近3年一直為債務人公司作審計工作，熟悉該企業(yè)情況ABD第六十四頁，共132頁。第三節(jié)債權(quán)人會議一、債權(quán)人會議的組成1、由全體債權(quán)人組成.2、債權(quán)人的類別：有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人——無表決權(quán)無財產(chǎn)擔保的債權(quán)人——有表決權(quán)兼有財產(chǎn)擔保和無財產(chǎn)擔保的債權(quán)人——對無財產(chǎn)擔保部分有表決權(quán)代替?zhèn)鶆杖饲鍍攤鶆蘸蟮膫鶆杖说谋ＷC人——有表決權(quán)3、債權(quán)人會議主席由人民法院從有表決權(quán)的債權(quán)人中指定。第六十五頁，共132頁。第三節(jié)債權(quán)人會議一、債權(quán)人會議的表決權(quán)：依法申報債權(quán)的債權(quán)人皆有權(quán)參加債權(quán)人會議，享有表決權(quán)。債權(quán)尚未確定的債權(quán)人，除人民法院能夠為其行使表決權(quán)而臨時確定債權(quán)額的外，不得行使表決權(quán)。對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的債權(quán)人，未放棄優(yōu)先受償權(quán)利的，對通過“和解協(xié)議和破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案”的事項不享有表決權(quán)。第六十六頁，共132頁。【舉例】A企業(yè)向B銀行貸款100萬，A以本企業(yè)的一臺設(shè)備提供抵押，如果A企業(yè)被宣告破產(chǎn)的，那么B銀行屬于有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人，有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。B銀行在債權(quán)人會議中對兩項事項不享有表決權(quán)，一是和解協(xié)議，二是破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案。

第六十七頁，共132頁。三鹿破產(chǎn)案之第一次債權(quán)人會議三鹿集團破產(chǎn)案第一次債權(quán)人會議于2009年2月12日上午在石家莊市中級人民法院舉行，破產(chǎn)管理人宣讀了工作報告，法院指定了債權(quán)人會議主席，會議通過了三鹿集團破產(chǎn)的資產(chǎn)管理方案和財產(chǎn)變價方案。

第六十八頁，共132頁。根據(jù)破產(chǎn)清算組的統(tǒng)計，截止至債權(quán)申報期屆滿日，共有404家債權(quán)人申報普通債權(quán)，另勞動債權(quán)申報涉及1366人，申請取回權(quán)的有60家，申報債權(quán)的總額共計人民幣35225575516元，申請取回權(quán)的涉及金額近30億元。第六十九頁，共132頁。南方證券破產(chǎn)案舉行首次債權(quán)人會議根據(jù)破產(chǎn)清算組的統(tǒng)計，截至債權(quán)申報期屆滿日，共有404家債權(quán)人申報普通債權(quán)，另勞動債權(quán)申報涉及1366人，申請取回權(quán)的有60家，申報債權(quán)的總額共計人民幣35,225,575,516元，申請取回權(quán)的涉及金額近30億元。2006年10月27日

，南方證券股份有限公司破產(chǎn)案第一次債權(quán)人會議在深圳市中級人民法院第一審判庭召開。會議僅通過了一個大綱性質(zhì)的破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)處置方案；一些債權(quán)人對債權(quán)優(yōu)先等級的甄別等問題存在異議第七十頁，共132頁。南方證券破產(chǎn)案舉行第二次債權(quán)人會議2007年11月23日，南方證券股份有限公司破產(chǎn)案第二次債權(quán)人會議在深圳市公交大廈會議室召開。當天到會的債權(quán)人共計199家。根據(jù)會議議程，本次債權(quán)人會議聽取了破產(chǎn)清算組的階段性工作報告以及審議了第一次破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案。經(jīng)債權(quán)人會議表決，該分配方案獲得債權(quán)人會議的高票通過。

第七十一頁，共132頁。1、職權(quán)：11項2、債權(quán)人會議的決議：由出席會議有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的半數(shù)以上。債權(quán)人會議的決議，對全體債權(quán)人具有法律約束力。

但是，有財產(chǎn)擔保的債權(quán)人享有的優(yōu)先受償權(quán)，不受債權(quán)人會議的決議約束。

二、債權(quán)人會議的職權(quán)與決議第七十二頁，共132頁。思考題甲、乙、丙、丁是A企業(yè)的債權(quán)人，債權(quán)數(shù)額相等，其中甲對A的所有車輛享有抵押權(quán)問題：在債權(quán)人會議上討論破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，誰享有表決權(quán)？經(jīng)多少表決權(quán)支持，破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案形成決議？形成決議后，可約束誰？第七十三頁，共132頁。答案在債權(quán)人會議上，甲、乙、丙、丁享有表決權(quán)經(jīng)其中至少三個人同意，且其代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保的債權(quán)總額的1/2以上，破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案形成決議。形成決議后，對所有債權(quán)人都有約束力。第七十四頁，共132頁。1、組成：債權(quán)人委員會由債權(quán)人代表和一名職工代表or工會代表組成，不得超過9人。債權(quán)人委員會成員應當經(jīng)法院書面決定認可。

2、債權(quán)人委員會職權(quán)：（1）監(jiān)督債務人財產(chǎn)的管理和處分；（2）監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)分配；（3）提議召開債權(quán)人會議；（4）債權(quán)人會議委托的其他職權(quán)。

三、債權(quán)人委員會（了解）

第七十五頁，共132頁。破產(chǎn)的社會成本：一是保障失業(yè)勞工的利益二是順利清理債權(quán)債務關(guān)系三是解決公司產(chǎn)品與品牌等方面的后遺癥。破產(chǎn)的危害第七十六頁，共132頁。安置失業(yè)職工第七十七頁，共132頁。社會提供就業(yè)崗位的能力有限第七十八頁，共132頁。三鹿對患病嬰兒的賠償?shù)谄呤彭?，?32頁。也許“讓他活著比讓他死了好”第八十頁，共132頁。破產(chǎn)保護希望企業(yè)實現(xiàn)鳳凰涅槃：破產(chǎn)保護方式：重整與和解破產(chǎn)保護既能保證企業(yè)照常運營，其股票和債券可以繼續(xù)交易，而原有的債權(quán)債務關(guān)系還能保持不變。第八十一頁，共132頁。太子奶破產(chǎn)案2010年1月26日，高科奶業(yè)的相關(guān)負責人一再表示,太子奶的前途關(guān)乎眾多企業(yè)職工的利益,如果破產(chǎn),將在株洲當?shù)卦斐删薮笊鐣绊憽?/p>

第八十二頁，共132頁。破產(chǎn)重整的其他相關(guān)規(guī)定上市公司由于是公眾公司，進入法院破產(chǎn)程序的上市公司并不是以破產(chǎn)死亡為目的，而是以破產(chǎn)重整為目的，重整會涉及引入新的股東（戰(zhàn)略投資者）等問題。證監(jiān)會：《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》《關(guān)于破產(chǎn)重整上市公司重大資產(chǎn)重組股份發(fā)行定價的補充規(guī)定》第八十三頁，共132頁。第四節(jié)重整、和解制度

一、重整制度的概念是指瀕臨破產(chǎn)或已經(jīng)發(fā)生破產(chǎn)原因但又有挽回希望的企業(yè)，通過與企業(yè)所有利害關(guān)系人的協(xié)調(diào)，通過法律手段強制進行營業(yè)重整，以避免破產(chǎn)而重回新生的法律制度。適用于企業(yè)法人。第八十四頁，共132頁。通用資產(chǎn)重組后股權(quán)結(jié)構(gòu)圖第八十五頁，共132頁。

從2006年5月起，東星航空在深圳機場[7.720.65%]開始運作，至2009年3月停航，因為資金鏈斷裂，東星航空被通用電氣商業(yè)航空服務公司(GECAS)等六家債權(quán)人起訴并申請破產(chǎn)。

2009年3月30日，武漢中院受理該案立案，從而啟動了東星航空的破產(chǎn)清算程序。東星航空的“破產(chǎn)管理人”是由武漢市法制辦、市交通委員會、市公安局等行政單位組成的20多人小組。是破產(chǎn)清算，還是探討重整或和解的可能？東星航空最大債權(quán)人中航油沒有放棄東星，而是愈發(fā)堅定了重整東星的決心。4月8日，中航油及若干家債權(quán)人提出對東星航空的重整申請。6月12日，重整申請被武漢中院裁定駁回。第八十六頁，共132頁。

A公司向B銀行貸款500萬元，約定當年12月31日還款。6月1日，A公司的一項對外貿(mào)易合同發(fā)生糾紛，對方拒付一筆250萬美元的貨款。對此，A公司提起國際仲裁，并確信年底以前不可能結(jié)案。在這種情況下，A公司根據(jù)其未來的現(xiàn)金收支情況，預計年底無法償付對B銀行的貸款，請求B銀行延展償債期，遭到拒絕。同時，A公司的其他債權(quán)人得知A公司面臨的困境，紛紛提起追債訴訟。如果A公司的所有流動資金被凍結(jié)和執(zhí)行，它將無法支付國際仲裁費用。此時有廠房、機器設(shè)備價值1000萬問題：A公司可否向法院提出重整申請？案例分析此時，A公司雖不具備破產(chǎn)原因，仍不妨礙以具備重整原因為由向人民法院申請重整。第八十七頁，共132頁。重整程序申請重整提出重整計劃草案表決通過重整計劃法院裁定認可重整計劃執(zhí)行重整方案第八十八頁，共132頁。（一）重整申請申請主體：直接申請——債務人or債權(quán)人間接申請——債務人or出資額占債務人注冊資本1/10以上的出資人二、重整申請與重整期間第八十九頁，共132頁。（二）重整期間：經(jīng)債務人申請，人民法院批準，債務人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務。對債務人的特定財產(chǎn)享有的擔保權(quán)暫停行使。債務人的出資人不得請求投資收益分配。債務人或者管理人為繼續(xù)營業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔保。債務人的董事、監(jiān)事、高級管理人員不得向第三人轉(zhuǎn)讓其持有的債務人的股權(quán)。但是，經(jīng)人民法院同意的除外。第九十頁，共132頁。世通公司重整世通公司稱，重組方案已經(jīng)得到90%債權(quán)人的同意，世通公司首席執(zhí)行官卡佩拉斯躊躇滿志地宣講世通前景第九十一頁，共132頁。債務人or管理人應當自人民法院裁定債務人重整之日起6個月內(nèi)，同時向人民法院和債權(quán)人會議提交重整計劃草案。有正當理由的，人民法院可以裁定延期3個月的提交期。三、重整計劃草案的提出第九十二頁，共132頁。重整計劃草案的內(nèi)容

（一）債務人的經(jīng)營方案；（二）債權(quán)分類；（三）債權(quán)調(diào)整方案；（四）債權(quán)受償方案；（五）重整計劃的執(zhí)行期限；（六）重整計劃執(zhí)行的監(jiān)督期限；（七）有利于債務人重整的其他方案。

第九十三頁，共132頁。1、各類債權(quán)人分組表決：（1）擔保債權(quán)；（2）勞動者債權(quán)；（3）國家債權(quán)；（4）普通債權(quán)。2、表決通過：各組均通過重整計劃草案時，重整計劃通過。三、債權(quán)人會議的表決第九十四頁，共132頁。每組通過的條件出席會議的同一表決組的債權(quán)人過半數(shù)同意重整計劃草案，并且其所代表的債權(quán)額占該組債權(quán)總額的2/3以上的，即為該組通過重整計劃草案。第九十五頁，共132頁。小組通不過該怎么辦？

部分表決組未通過重整計劃草案的，債務人或者管理人可以同未通過重整計劃草案的表決組協(xié)商。該表決組可以在協(xié)商后再表決一次。雙方協(xié)商的結(jié)果不得損害其他表決組的利益。第九十六頁，共132頁。四、經(jīng)法院裁定重整計劃草案經(jīng)法院裁定認可后，生效。第九十七頁，共132頁。效力——對債務人和全體債權(quán)人均有約束力。執(zhí)行——債務人負責監(jiān)督——管理人負責按照重整計劃減免的債務，自重整計劃執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。

五、重整計劃的執(zhí)行第九十八頁，共132頁。重整計劃的過程提出草案債權(quán)人會議表決通過法院裁定認可執(zhí)行第九十九頁，共132頁。重整在任何位置中斷的法律結(jié)果？未按期提出重整計劃草案重整計劃草案未獲得通過已通過的重整計劃未獲得批準的

債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行重整計劃的經(jīng)管理人或者利害關(guān)系人請求，人民法院應當裁定終止重整，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。第一百頁，共132頁。債務人的經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化，缺乏挽救的可能性；債務人有欺詐、惡意減少債務人財產(chǎn)或者其他顯著不利于債權(quán)人的行為；由于債務人的行為致使管理人無法執(zhí)行職務。其他導致終止重整程序的情形第一百零一頁，共132頁。資產(chǎn)重組是減少成本的重要環(huán)節(jié)。在通用的債務重組過程中，美國納稅人出資500億美元獲得60%的股權(quán)，成為通用的控股股東，而包括共同基金和上千名個人投資者在內(nèi)的通用債券持有人將債權(quán)換股權(quán)，以入股新通用公司的方式，抵消目前通用公司約270億美元的債務。這減少了社會震蕩的范圍，阻止負面影響傳遞到債券與股權(quán)市場。股權(quán)成為保障員工利益的最后手段，工會獲得公司17.5%的股權(quán)，這樣工會必須提高企業(yè)的效率、增加產(chǎn)品的銷量，使手中的股權(quán)增值。通用破產(chǎn)造成的失業(yè)打擊是可怕的。通用作為美國中西部多個州的支柱產(chǎn)業(yè)，直接雇工約9萬人。根據(jù)美國汽車研究中心的統(tǒng)計，通用申請破產(chǎn)保護將額外導致相關(guān)產(chǎn)業(yè)鏈上130萬人失業(yè)，可能將美國失業(yè)率推高一個百分點。(新華社6月2日電)第一百零二頁，共132頁。中顯公司破產(chǎn)和解案中顯公司簡介：生產(chǎn)安裝160㎡中國收回香港、澳門的倒計時牌鄭州火車站213㎡LED大屏幕——"亞洲第一大屏"故被稱為“中華第一屏”破產(chǎn)和解案第一百零三頁，共132頁。鄭州火車站213㎡LED顯示屏第一百零四頁，共132頁。武漢的超大顯示屏第一百零五頁，共132頁。中顯公司破產(chǎn)申請受理時的財產(chǎn)狀況，中顯公司向鄭州高新區(qū)法院申請破產(chǎn)負債1.12億余元資產(chǎn)：貨幣資金僅3514元國外的應收賬款（超過訴訟時效）48多畝土地、廠房、機械、員工宿舍（土地尚未拿到使用權(quán)證）第一百零六頁，共132頁。如果中顯公司破產(chǎn)，導致的不良后果中顯公司的無形財產(chǎn)將付之東流絕大多數(shù)資產(chǎn)已經(jīng)抵押；未抵押的資產(chǎn)在支付破產(chǎn)費用后，還不足以支付拖欠的職工工資，破產(chǎn)清算的話，普通債權(quán)人的利益將無從保障一大批職工將丟掉飯碗第一百零七頁，共132頁。中顯公司的債權(quán)人河南裕華資產(chǎn)管理公司農(nóng)行河南分行思達科技發(fā)展股份有限公司中國長城資產(chǎn)管理公司鄭州辦事處國投資產(chǎn)管理公司鄭州市商業(yè)銀行第一百零八頁，共132頁。和解方案：企業(yè)名稱、商標使用權(quán)、機器設(shè)備——中顯公司其他資產(chǎn)——戰(zhàn)略收購投資人購買最大債權(quán)人河南裕華資產(chǎn)管理公司以2000多萬元購買中顯公司的土地和廠房?？蹨p掉裕華公司享有的優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)1700余萬元后，剩余款項將被分發(fā)給其余6家債權(quán)人還債。還債比例為0.57％。第一百零九頁，共132頁。和解協(xié)議的生效及執(zhí)行2010年3月26日，三分之二以上的債權(quán)人陸續(xù)向法院和管理人提交了同意和解的表決意見法院裁定確認了和解協(xié)議。在債權(quán)人、管理人及法院的共同努力下，債權(quán)人豁免了中顯公司1.3億余元的債務。

第一百一十頁，共132頁。絕處逢生后的中顯公司開發(fā)全國第一個“3D”立體顯示大屏幕，在上海世博會天津館安家落戶廣州亞運會向其定做90㎡的3D立體顯示大屏幕第一百一十一頁，共132頁。廣州亞運會或?qū)崿F(xiàn)3D立體電視賽事直播

第一百一十二頁，共132頁。指達到破產(chǎn)界限的債務人，為了避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。五、和解第一百一十三頁，共132頁。和解是指達到破產(chǎn)界限的債務人，為了避免破產(chǎn)清算，與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議，按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任?！九e例】：甲欠A、B、C三個銀行各600萬元貸款，但此時甲的全部財產(chǎn)為60萬，債權(quán)人會議達成了和解協(xié)議，每個債權(quán)人只清償10%。如果進入清算，還有清算費用要給法院錢，還分不到10%，所以進入和解。五、和解第一百一十四頁，共132頁。和解的提出直接申請：債務人直接向法院申請間接申請：債務人在法院受理破產(chǎn)申請后、宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)前

債務人在提出和解申請時，提交和解協(xié)議第一百一十五頁，共132頁。和解程序提出和解協(xié)議表決通過法院認可執(zhí)行第一百一十六頁，共132頁。和解協(xié)議生效程序債務人提出和解協(xié)議債權(quán)人會議通過和解協(xié)議——由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的2/3以上。和解協(xié)議人民法院裁定認可、公告后生效生效的和解協(xié)議對債務人和全體和解債權(quán)人均有約束力。和解債權(quán)人——對債務人享有無財產(chǎn)擔保債權(quán)的人。第一百一十七頁，共132頁。和解協(xié)議“夭折”的法律后果

和解協(xié)議草案經(jīng)債權(quán)人會議表決未通過，或者已經(jīng)債權(quán)人會議通過的和解協(xié)議未獲得人民法院認可的，債務人不能執(zhí)行或者不執(zhí)行和解協(xié)議的，人民法院應當裁定終止和解程序，并宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。。第一百一十八頁，共132頁。和解協(xié)議的效力對債務人的特定財產(chǎn)享有擔保權(quán)的權(quán)利人，自人民法院裁定和解之日起可以行使權(quán)利。按照和解協(xié)議減免的債務，自和解協(xié)議執(zhí)行完畢時起，債務人不再承擔清償責任。和解債權(quán)人對債務人的保證人和其他連帶債務人所享有的權(quán)利，不受和解協(xié)議的影響。第一百一十九頁，共132頁。和解與重整的區(qū)別啟動原因不同：和解——企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?；重整——企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?明顯喪失清償能力可能提出申請的主體不同：和解——限債務人重整——債權(quán)人、債務人、占債務人注冊資本1/10以上的出資人債權(quán)人地位不同：和解——和解協(xié)