09法教網(wǎng)基礎(chǔ)班行政法講義18-20

4/15第十六章行政訴訟的特殊制度與規(guī)則第一節(jié)行政訴訟證據(jù)

一、行政訴訟證據(jù)的概念和種類

現(xiàn)場(chǎng)筆錄：是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員在執(zhí)行行政職務(wù)的過(guò)程中，在實(shí)施具體行政行為時(shí)，對(duì)某些事項(xiàng)當(dāng)場(chǎng)所作的書(shū)面記錄。

二、行政訴訟舉證責(zé)任被告原告（第三人）舉證責(zé)任

具體行政行為合法

＋認(rèn)為原告超過(guò)起訴期限具體行政行為存在

①起訴時(shí)，應(yīng)當(dāng)提供其符合起訴條件的相應(yīng)的證據(jù)材料（初步證明責(zé)任）

②起訴被告不作為的案件（依申請(qǐng)的行為），提出申請(qǐng)的證據(jù)。但被告登記制度不完備除外

③行政賠償訴訟，造成損害的事實(shí)舉證期限①收到起訴狀副本10日內(nèi)提交①開(kāi)庭前／法院指定的交換證據(jù)之日②正當(dāng)事由－→10日內(nèi)申請(qǐng)延期，該事由消除后10日內(nèi)提交②正當(dāng)事由－→申請(qǐng)延期，在法庭調(diào)查中提交【例題·單選題】田某對(duì)某市房管局向李某核發(fā)房屋所有權(quán)證的行為不服，以自己是房屋所有權(quán)人為由請(qǐng)求法院判決撤銷某市房管局的發(fā)證行為。田某向法院提交了房屋所有權(quán)證，李某向法院提交了該房屋買賣合同，某市房管局向法院提交了李某的房屋產(chǎn)權(quán)登記申請(qǐng)、契稅完稅證等證據(jù)。下列哪一說(shuō)法是正確的？（2004年第42題）

A.房屋所有權(quán)證、房屋買賣合同、房屋產(chǎn)權(quán)登記申請(qǐng)、契稅完稅證均系書(shū)證

B.李某可以在一審?fù)徑Y(jié)束前向法院提交房屋買賣合同

C.田某向法院提交其房屋所有權(quán)證是承擔(dān)舉證責(zé)任的表現(xiàn)

D.法院在收到被告提交的證據(jù)后應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，加蓋法院印章和經(jīng)辦人員印章

【答疑編號(hào)911160101：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：A

解析：原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。因正當(dāng)事由申請(qǐng)延期提供證據(jù)的，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以在法庭調(diào)查中提供。選項(xiàng)B中沒(méi)有原告因正當(dāng)事由申請(qǐng)延期提供證據(jù)的條件，所以原告或者第三人應(yīng)當(dāng)在開(kāi)庭審理前或者人民法院指定的交換證據(jù)之日提供證據(jù)。選項(xiàng)B說(shuō)法錯(cuò)誤。

證明具體行政行為合法是被告的責(zé)任，同樣的證明具體行政行為違法是原告的權(quán)利。所以選項(xiàng)C說(shuō)法正確。

人民法院在收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料時(shí)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁(yè)數(shù)、件數(shù)、種類以及收到的時(shí)間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。不需要加蓋法院印章，所以選項(xiàng)D說(shuō)法錯(cuò)誤。

3.提供證據(jù)的要求書(shū)證①原件／復(fù)印件②保管（印章）③技術(shù)性（說(shuō)明）④行政性（簽名蓋章）物證①原物／復(fù)制件②種類物（一部分）視聽(tīng)資料①原始載體／復(fù)制件②制作過(guò)程③聲音資料（文字記錄）證人證言①證人基本情況②簽名／蓋章③日期④身份文件鑒定結(jié)論被告提供的→載明委托事項(xiàng)、相關(guān)材料、技術(shù)手段、鑒定說(shuō)明、簽名蓋章現(xiàn)場(chǎng)筆錄①時(shí)間地點(diǎn)事件②雙方簽名，當(dāng)事人拒簽則注明原因，在場(chǎng)其他人可簽名其他要求①域外證據(jù)：說(shuō)明來(lái)源、所在國(guó)公證、中國(guó)使領(lǐng)館認(rèn)證

②外文證據(jù)：中譯本，翻譯機(jī)構(gòu)蓋章／翻譯人員簽名

③涉密證據(jù)：明確標(biāo)注并向法庭說(shuō)明

④提交證據(jù)：分類編號(hào)、簡(jiǎn)要說(shuō)明、簽名蓋章、提交日期【例題·多選題】縣煙草專賣局發(fā)現(xiàn)劉某銷售某品牌外國(guó)香煙，執(zhí)法人員表明了自己的身份，并制作了現(xiàn)場(chǎng)筆錄。因劉某拒絕簽名，隨行電視臺(tái)記者張某作為見(jiàn)證人在筆錄上簽名，該局當(dāng)場(chǎng)制作《行政處罰決定書(shū)》，沒(méi)收15條外國(guó)香煙。劉某不服該決定，提起行政訴訟。訴訟中，縣煙草專賣局向法院提交了現(xiàn)場(chǎng)筆錄、縣電視臺(tái)拍攝的現(xiàn)場(chǎng)錄像、張某的證詞。下列哪些選項(xiàng)是正確的？（2007年第84題）

A.現(xiàn)場(chǎng)錄像應(yīng)當(dāng)提供原始載體

B.張某的證詞有張某的簽字后，即可作為證人證言使用

C.現(xiàn)場(chǎng)筆錄必須有執(zhí)法人員和劉某的簽名

D.法院收到縣煙草專賣局提供的證據(jù)應(yīng)當(dāng)出具收據(jù)，由經(jīng)辦人員簽名或蓋章

【答疑編號(hào)911160102：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：AD

解析：提供視聽(tīng)資料的應(yīng)當(dāng)提供原始的載體，所以選項(xiàng)A正確。

證人證言包括四項(xiàng)內(nèi)容：①證人基本情況②簽名或蓋章③日期④身份文件，只有證人的簽名是不能作為證人證言的。所以選項(xiàng)B錯(cuò)誤。

現(xiàn)場(chǎng)筆錄一般應(yīng)當(dāng)載明制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄的時(shí)間、地點(diǎn)和事件等內(nèi)容，并由執(zhí)法人員和當(dāng)事人簽名。當(dāng)事人拒絕簽名或者不能簽名的，應(yīng)當(dāng)注明原因。有其他人在場(chǎng)的，可由其他人簽名。所以選項(xiàng)C說(shuō)法錯(cuò)誤。

人民法院在收到當(dāng)事人提交的證據(jù)材料時(shí)，應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人出具收據(jù)，注明證據(jù)的名稱、份數(shù)、頁(yè)數(shù)、件數(shù)、種類以及收到的時(shí)間，由經(jīng)辦人員簽名或者蓋章。所以選項(xiàng)D正確。

4.調(diào)取和保全證據(jù)

調(diào)

取

依職權(quán)①相關(guān)事實(shí)認(rèn)定涉及國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益

②涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項(xiàng)依申請(qǐng)?jiān)?、第三人不能自行收集、提供確切線索的證據(jù)材料

①由國(guó)家有關(guān)部門(mén)保存而須由法院調(diào)取的

②涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、個(gè)人隱私的

③確因客觀原因不能自行收集的保

全①證據(jù)可能滅失／以后難以取得②法院依申請(qǐng)／依職權(quán)

③訴訟開(kāi)始前／訴訟中④法院可以要求當(dāng)事人提供擔(dān)保&重新鑒定：

被告持有的鑒定結(jié)論；原告或者第三人有證據(jù)或者有正當(dāng)理由表明被告據(jù)以認(rèn)定案件事實(shí)的鑒定結(jié)論可能有錯(cuò)誤，在舉證期限內(nèi)書(shū)面申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

法院委托的鑒定結(jié)論（資格、程序、依據(jù)、其他）：當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門(mén)作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定部門(mén)或者鑒定人不具有相應(yīng)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證不能作為證據(jù)使用的其他情形。

對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方式解決。

5.證據(jù)的對(duì)質(zhì)辨認(rèn)和核實(shí)依據(jù)法律、法規(guī)（行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例單行條例）無(wú)條件適用參照規(guī)章（部門(mén)規(guī)章、地方政府規(guī)章）有條件適用，1個(gè)參考其他規(guī)范性文件類似參照援引最高法院的司法解釋類似依據(jù)☆反傾銷、反補(bǔ)貼行政訴訟僅能依據(jù)法律、行政法規(guī)，參照部門(mén)規(guī)章。

3.法律沖突（已述）

4.WTO規(guī)則的適用

①原則上，不能直接適用，僅具有間接適用力。

②特殊情況下，沒(méi)有及時(shí)轉(zhuǎn)換，可以直接適用。第三節(jié)行政案件審理中的特殊制度

1.撤訴申請(qǐng)撤訴原告申請(qǐng)法院審查

視為申請(qǐng)撤訴經(jīng)合法傳喚，無(wú)不正當(dāng)理由拒不到庭法院審查未經(jīng)法庭許可中途退庭法院審查未按規(guī)定預(yù)交案件受理費(fèi)法院不審查☆撤訴后，原告不得以同一事實(shí)和理由重新起訴，但案件受理費(fèi)除外。

另外，如果原告撤回起訴不是其真實(shí)意思表示的，法院作出準(zhǔn)予撤訴的裁定，該裁定錯(cuò)誤，對(duì)于該裁定原告申請(qǐng)?jiān)賹彽模嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)通過(guò)審判監(jiān)督程序撤銷原準(zhǔn)予撤訴的裁定，重新對(duì)案件進(jìn)行審理。

2.缺席判決（對(duì)席判決）

原告——被告

3.財(cái)產(chǎn)保全與先予執(zhí)行

①財(cái)產(chǎn)保全：依申請(qǐng)、依職權(quán)→一方當(dāng)事人的行為或者其他原因，可能使具體行為或生效裁判不能或者難以執(zhí)行。

②先予執(zhí)行：對(duì)判決的先予執(zhí)行：行政給付。

對(duì)被訴具體行政行為的：在訴訟過(guò)程中，為避免可能給國(guó)家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成不可彌補(bǔ)的損失，根據(jù)被告或相關(guān)權(quán)利人的申請(qǐng)，對(duì)被訴具體行政行為的先予執(zhí)行。

例如：河北滄州的小洋人食品廠在生產(chǎn)的過(guò)程中大量排污，周圍幾條河流被污染，沿岸農(nóng)民用被污染的河水澆灌果樹(shù)，導(dǎo)致果樹(shù)死亡。當(dāng)?shù)丨h(huán)保局對(duì)小洋人食品廠作出了責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的決定。食品廠對(duì)環(huán)保局的決定不予理睬，同時(shí)向法院提起行政訴訟。在這個(gè)案例中，為了公共利益的需要，法院可以依據(jù)被告環(huán)保局的申請(qǐng)，對(duì)被訴具體行政行為先予執(zhí)行。

4.審理程序的延阻

①延期審理②訴訟中止③訴訟終結(jié)

5.被告改變具體行政行為的處理

時(shí)間：一審期間、二審期間、再審期間

方式：主動(dòng)改變+法院建議改變

條件：（1）下列情況之一視為“被告改變其所作的具體行政行為”：

①改變被訴具體行政行為所認(rèn)定的主要事實(shí)和證據(jù)；

②改變被訴具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對(duì)定性產(chǎn)生影響；

③撤銷、部分撤銷或者變更被訴具體行政行為處理結(jié)果。

（3）如果沒(méi)有①的行為，有下列情況之一同樣屬于“被告改變?cè)唧w行政行為”：

①根據(jù)原告的請(qǐng)求依法履行法定職責(zé)；（從不作為到作為，也是改變）

②采取相應(yīng)的補(bǔ)救、補(bǔ)償?shù)却胧?/p>

③在行政裁決案件中，書(shū)面認(rèn)可原告與第三人達(dá)成的和解。

例如：甲和乙對(duì)房屋所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，房管局對(duì)甲乙的爭(zhēng)議進(jìn)行裁決，認(rèn)定甲對(duì)房屋享有所有權(quán)，乙對(duì)該行政裁決不服，向法院提起行政訴訟。后甲和乙私下對(duì)房屋所有權(quán)問(wèn)題達(dá)成和解，房管局書(shū)面認(rèn)可了甲和乙的和解。這種情況下，也屬于被告改變了原具體行政行為。被告原告法院原行為改變→新行為生效→書(shū)面告知法院

同意改變?cè)袨椤⑸暾?qǐng)撤訴原則上準(zhǔn)許→訴訟結(jié)束同意改變?cè)袨?、不服新行為審理新行為不同意改變?cè)袨椤⒉簧暾?qǐng)撤訴審理原行為

①違法→確認(rèn)違法

②合法→駁回訴訟請(qǐng)求例如：海淀地稅局向甲征收稅款10萬(wàn)元，甲認(rèn)為征收數(shù)額過(guò)高，經(jīng)過(guò)復(fù)議之后，甲向法院提起行政訴訟。在訴訟中，地稅局將對(duì)甲的征稅數(shù)額改為3萬(wàn)元，如果甲同意改變?cè)袨?、申?qǐng)撤訴。經(jīng)法院批準(zhǔn)后，訴訟終結(jié)。如果甲同意改變?cè)袨?、但?duì)3萬(wàn)元的稅額依然不服，對(duì)3萬(wàn)元的征稅數(shù)額進(jìn)行審理。如果原告不同意改變?cè)袨?、不申?qǐng)撤訴，繼續(xù)對(duì)10萬(wàn)元稅款進(jìn)行審理，如果10元的征稅決定違法，確認(rèn)原具體行政行為違法，如果10萬(wàn)的征稅決定合法，駁回原告的訴訟請(qǐng)求。對(duì)于改變后的3萬(wàn)元征稅決定，還可以另行起訴。

【例題·多選題】某市某區(qū)公安分局認(rèn)定趙某有嫖娼行為，對(duì)其處以拘留15天，罰款3000元。趙某不服申請(qǐng)復(fù)議，市公安局維持了原處罰決定。趙某提起行政訴訟。在第一審程序中，原處罰機(jī)關(guān)認(rèn)定趙某有介紹嫖娼行為，將原處罰決定變更為罰款1000元。趙某對(duì)改變后的處罰決定仍不服。下列說(shuō)法哪些是正確的？（2003年第75題）

A.法院應(yīng)繼續(xù)審理原處罰決定

B.法院應(yīng)審理改變后的處罰決定

C.審理原處罰決定還是改變后的處罰決定由法院決定

D.原告對(duì)原處罰決定不申請(qǐng)撤訴的，法院應(yīng)當(dāng)對(duì)原處罰決定作出相應(yīng)判決

【答疑編號(hào)911160105：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：BD

解析：根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，改變后的具體行政行為的效力及由此產(chǎn)生的結(jié)果一定程度上取決于另一方當(dāng)事人的態(tài)度。……（2）如果另一方當(dāng)事人不同意被訴行政機(jī)關(guān)對(duì)被訴具體行政行為的改變，不提出撤訴申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)對(duì)原具體行政行為進(jìn)行審理，并就原具體行政行為作出裁判。

6.具體行為停止執(zhí)行

①被告認(rèn)為需要的停止的；

②原告申請(qǐng)，法院認(rèn)為執(zhí)行會(huì)造成難以彌補(bǔ)的損失，且停止不損害社會(huì)公共利益的；

③法律、法規(guī)規(guī)定的（拘留）。

7.合并審理

1.兩個(gè)以上行政機(jī)關(guān)分別依據(jù)不同的法律、法規(guī)對(duì)同一事實(shí)作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服向同一人民法院起訴的。

2.行政機(jī)關(guān)就同一事實(shí)對(duì)若干公民、法人或者其他組織分別作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服分別向同一人民法院起訴的。

3.在訴訟過(guò)程中，被告對(duì)原告作出新的具體行政行為，原告不服向同一人民法院起訴的。

例如：工商局吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，相對(duì)人不服提起行政訴訟，在行政訴訟過(guò)程中工商局又追加了罰款，原告對(duì)追加的處罰提起行政訴訟，法院對(duì)這兩個(gè)行政訴訟合并審理。

8.行政訴訟附帶民事訴訟

行政訴訟附帶民事訴訟的適用條件是：

（1）被訴具體行政行為是行政裁決，其他行政行為即使涉及民事糾紛也不能一并審理。

（2）被訴行政裁決違法。

（3）民事?tīng)?zhēng)議當(dāng)事人要求法院一并解決相關(guān)民事糾紛。第四節(jié)涉外行政訴訟

1.涉外行政訴訟：原告或第三人是外國(guó)人、無(wú)國(guó)籍人、外國(guó)組織。

2.法律適用：國(guó)際條約優(yōu)先于國(guó)內(nèi)原則，但聲明保留的條款除外。第十七章行政案件的裁判與執(zhí)行第一節(jié)行政訴訟的判決、裁定與決定

1.判決（實(shí)體問(wèn)題）

注釋：1.維持判決：這里的5個(gè)合法要件是指具體行政行為的一般合法要件，具體包括：（1）行使行政職權(quán)的主體合法；（2）合乎法定職權(quán)范圍；（3）作出具體行政行為的證據(jù)確鑿；（4）適用法律法規(guī)正確；（5）符合法定程序；（6）不濫用職權(quán)。

2.撤銷判決：（1）具體行政行為具備下列情形之一的，人民法院可以作出撤銷判決：

①主要證據(jù)不足。

②適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤。

③違反法定程序。

④超越職權(quán)。主要表現(xiàn)有：行政機(jī)關(guān)行使了憲法、法律沒(méi)有授予任何國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)限，或者行使了法律授予其他國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力；超越了行政機(jī)關(guān)行使權(quán)力的地域范圍；超過(guò)法定時(shí)間行使權(quán)力；超越了法律、法規(guī)規(guī)定的數(shù)額規(guī)定。

⑤濫用職權(quán)。在實(shí)踐中濫用職權(quán)的主要表現(xiàn)有：第一，不正當(dāng)?shù)目紤]。行政機(jī)關(guān)或公務(wù)員為了小集團(tuán)利益或者個(gè)人利益，故意考慮法外因素或者故意不考慮應(yīng)當(dāng)考慮的因素。第二，故意遲延和不作為。指行政機(jī)關(guān)在處理公民、法人或者其他組織的請(qǐng)求或者申請(qǐng)時(shí)，明知自己負(fù)有作為義務(wù)，但卻以各種理由故意推脫，拖延履行自己的職責(zé)。第三，不一致的解釋和反復(fù)無(wú)常。不一致的解釋指行政機(jī)關(guān)在處理同類案件時(shí)，對(duì)某些規(guī)范不經(jīng)法定程序故意隨意解釋，導(dǎo)致這些解釋往往相互矛盾和沖突；反復(fù)無(wú)常指行政機(jī)關(guān)實(shí)施具體行政行為時(shí)，沒(méi)有明確的標(biāo)準(zhǔn)，經(jīng)常改變自己的主張和決定。

（2）撤銷并可以責(zé)令重作具體行政行為的：除程序違法外，人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實(shí)和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。

3.變更判決：原則上只能減輕不能加重，但是在利害關(guān)系人同為原告的情況下，人民法院如果認(rèn)為行政機(jī)關(guān)對(duì)起訴的被處罰人的處罰過(guò)輕，可以作出加重對(duì)其處罰的變更判決。

【例題·單選題】法院在審理某藥品行政處罰案時(shí)查明，藥品監(jiān)督管理局在作出處罰決定前拒絕聽(tīng)取被處罰人甲的陳述申辯。下列關(guān)于法院判決的哪種說(shuō)法是正確的？（2006年第45題）

A.拒絕聽(tīng)取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決撤銷行政處罰決定，并判令被告重新作出具體行政行為

B.拒絕聽(tīng)取陳述申辯屬于程序瑕疵，應(yīng)判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求

C.拒絕聽(tīng)取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決確認(rèn)行政處罰決定無(wú)效

D.拒絕聽(tīng)取陳述申辯屬于違反法定程序，應(yīng)判決確認(rèn)行政處罰決定不能成立

【答疑編號(hào)911170101：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：C

解析：行政機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員在作出行政處罰決定之前，不依照規(guī)定向當(dāng)事人告知給予行政處罰的事實(shí)、理由和依據(jù)，或者拒絕聽(tīng)取當(dāng)事人的陳述、申辯，行政處罰決定不能成立。對(duì)于不成立的行政行為，法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)無(wú)效的判決。

（3）再審判決和裁定

1）原審判決正確，裁定撤銷原中止執(zhí)行的裁定，繼續(xù)執(zhí)行原判決；

2）原審判決、裁定錯(cuò)誤的，分別依下列不同情況處理：

①程序違法，裁定發(fā)回重審；

②二審法院維持一審法院不受理或駁回的裁定錯(cuò)誤，應(yīng)撤銷一、二審裁定，指令一審法院受理；

③除上述兩種情況外，撤銷原判決、裁定，可改判、改裁或發(fā)回重審。

2.裁定（程序問(wèn)題）

可以上訴的裁定：（1）不予受理；（2）駁回起訴；（4）管轄異議

3.決定（特殊事項(xiàng)）

（1）有關(guān)回避事項(xiàng)的決定；（2）對(duì)妨害行政訴訟的行為采取強(qiáng)制措施的決定；（3）審判委員會(huì)對(duì)已生效的行政案件的裁判認(rèn)為應(yīng)當(dāng)再審的決定；（4）有關(guān)訴訟期限事項(xiàng)的決定。第二節(jié)行政訴訟的執(zhí)行與非訴行政案件的執(zhí)行

1.行政訴訟的執(zhí)行

①定義：當(dāng)事人拒絕履行法院生效法律文書(shū)（行政判決書(shū)、行政裁定書(shū)、行政賠償判決書(shū)、行政賠償調(diào)解書(shū)），法院或（勝訴的、有執(zhí)行權(quán)的）行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行。

②執(zhí)行措施對(duì)行政機(jī)關(guān)的應(yīng)當(dāng)歸還的罰款、應(yīng)當(dāng)給付的賠償金→通知銀行從賬戶內(nèi)劃撥

規(guī)定期限內(nèi)不履行的→期滿每日處50-100元罰款

向上一級(jí)行政機(jī)關(guān)或監(jiān)察、人事機(jī)關(guān)→司法建議

情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的→追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任

拒不履行判決、裁定的→對(duì)主要負(fù)責(zé)人或直接責(zé)任人員予以罰款對(duì)相對(duì)人的申請(qǐng)一審法院執(zhí)行

勝訴的有執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行③執(zhí)行程序

期限：申請(qǐng)人是公民的1年，申請(qǐng)人是組織的180日。

2.非訴行政案件的執(zhí)行（本質(zhì)上是一種行政強(qiáng)制執(zhí)行）

②執(zhí)行程序申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)→被執(zhí)行人法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)申請(qǐng)

行政裁決的權(quán)利人→行政裁決機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行的期限屆滿之日起90日內(nèi)申請(qǐng)受理申請(qǐng)人所在地法院立案審查

（不動(dòng)產(chǎn)所在地）符合條件→立案

不符合條件→裁定不予受理審查

執(zhí)行行政審判庭（合議庭）→

→合法性審查（書(shū)面30日內(nèi)）合法正確→交本院執(zhí)行機(jī)構(gòu)執(zhí)行

原則性錯(cuò)誤→不準(zhǔn)予執(zhí)行③申請(qǐng)期限的計(jì)算：

A行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)應(yīng)自被執(zhí)行人法定起訴期限屆滿之日起180日內(nèi)申請(qǐng)；

B行政裁決的權(quán)利人可以自裁決機(jī)關(guān)申請(qǐng)執(zhí)行的期限以后的90日內(nèi)申請(qǐng)。

┠───60──╂───60──╂15①╂─────180②──────╂───90③───┨

┃

┠───90①────╂─────180②──────╂───90③───┨

①民告官②官告民③民告民

注釋：上述第一條線是經(jīng)過(guò)復(fù)議后進(jìn)行行政訴訟的。第二條線則是直接提起行政訴訟的情況。

“程序等待”：行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為之后，法院先等民告官，在法定期限內(nèi)民提起行政訴訟，引發(fā)行政訴訟程序。在這種情況下不涉及非訴行政案件的執(zhí)行。如果民沒(méi)有告官，在法定期限內(nèi)，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)法院對(duì)具體行政行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，即“官告民”。

第一條線：行政機(jī)關(guān)作出具體行政行為之后，相對(duì)人可以選擇救濟(jì)途徑，如果選擇復(fù)議加訴訟，申請(qǐng)復(fù)議的期限是≥60天，復(fù)議機(jī)關(guān)作出決定的期限是≤60天，復(fù)議決定作出后，對(duì)于復(fù)議決定不服的，在復(fù)議決定作出15天內(nèi)提起行政訴訟。如果在上述期限內(nèi)，相對(duì)人沒(méi)有申請(qǐng)復(fù)議也沒(méi)有提起訴訟，從相對(duì)人喪失起訴權(quán)之日起，180日之內(nèi)，行政機(jī)關(guān)有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

第二條線：相對(duì)人選擇直接起訴的，期限是90天。如果在這90天內(nèi)，相對(duì)人沒(méi)有提起訴訟的，從相對(duì)人喪失起訴權(quán)之日起，180日之內(nèi)，行政機(jī)關(guān)有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。

如果民沒(méi)有告官，官也沒(méi)有告民，這時(shí)行政裁決的權(quán)利人在官喪失告民的權(quán)利后90日內(nèi)可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行裁決。

例如：甲乙兩村因某一土地所有權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議，縣人民政府將該土地確定為甲村所有，乙村不執(zhí)行裁決，甲村要實(shí)現(xiàn)權(quán)利，有幾種途徑：首先等待乙村提起訴訟，如果乙敗訴引發(fā)行政訴訟執(zhí)行程序；第二，如果法定期限之內(nèi)，乙村沒(méi)有提起訴訟。從相對(duì)人喪失起訴權(quán)之日起，180日之內(nèi)，行政機(jī)關(guān)有權(quán)申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行。（引發(fā)非訴行政執(zhí)行），第三，如果行政機(jī)關(guān)在法定期限內(nèi)沒(méi)有提出申請(qǐng)，甲在官喪失告民的權(quán)利后90日內(nèi)可以申請(qǐng)法院對(duì)乙村強(qiáng)制執(zhí)行。第十八章國(guó)家賠償?shù)谝还?jié)國(guó)家賠償概述

一、國(guó)家賠償責(zé)任

1.國(guó)家賠償：國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員→違法→職權(quán)→損害→賠償

2.特征：

①國(guó)家責(zé)任：機(jī)關(guān)賠償

②有限責(zé)任：行政行為和司法行為。（立法行為和軍事行為不賠）

③方式標(biāo)準(zhǔn)：金錢賠償+返還財(cái)產(chǎn)+恢復(fù)原狀

④程序多元：行政（3+1）+司法（1）

3.近似概念

二、國(guó)家賠償法

憲法、民法、行政法、訴訟法中關(guān)于國(guó)家賠償?shù)母鞣N規(guī)范。

三、國(guó)家賠償責(zé)任的構(gòu)成要件

1.主體要件：國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員

①國(guó)家機(jī)關(guān)：行政機(jī)關(guān)（包括被授權(quán)組織）、司法機(jī)關(guān)（廣義：法院、檢察院、公安機(jī)關(guān)、安全機(jī)關(guān)、海關(guān)、監(jiān)獄管理機(jī)關(guān)、軍隊(duì)保衛(wèi)部門(mén)）

②工作人員（國(guó)家機(jī)關(guān)同公民存在實(shí)際上的公務(wù)關(guān)系）：包括行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)工作人員、具有相當(dāng)身份的人員（包括被授權(quán)組織、被委托組織和個(gè)人），但是不包括勤雜人員和服務(wù)人員。

2.行為要件：職務(wù)行為（時(shí)間、崗位、職權(quán)、命令）

【例題·多選題】某市公安局刑事警察趙某下班期間發(fā)現(xiàn)有人斗毆，即予以制止。正巧打架的馬某與趙某有隙，便對(duì)趙某出言不遜。趙某大怒，拔槍將馬某擊傷。下列說(shuō)法正確的是：

A.應(yīng)由趙某賠償，因其行為屬于行使職權(quán)無(wú)關(guān)的個(gè)人行為

B.應(yīng)由趙某賠償，因其是刑事警察，無(wú)治安管理職權(quán)，且是在下班期間作出

C.應(yīng)由公安局賠償，因趙某的行為是執(zhí)行職務(wù)

D.應(yīng)由公安局賠償，因趙某的行為屬于違法使用武器、警械造成公民身體傷害的情形

【答疑編號(hào)911180101：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：CD

解析：雖然是下班時(shí)間，但是警察是特殊公務(wù)人員，其職權(quán)的行使沒(méi)有上班時(shí)間或下班時(shí)間的區(qū)分。另外，刑警有預(yù)防犯罪的職責(zé)，所以刑警對(duì)斗毆行為應(yīng)當(dāng)制止。而本題中趙某因與馬某有隙，因?qū)ζ涑鲅圆贿d，就拔槍將馬某擊傷，趙某這個(gè)行為屬于不正當(dāng)考慮的濫用職權(quán)的行為，是職務(wù)行為，屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?/p>

3.結(jié)果要件

①人身?yè)p害＋財(cái)產(chǎn)損害

②物質(zhì)損害＋直接損害，精神損失不予賠償

③因果關(guān)系（排除受害人過(guò)錯(cuò)、不可抗力、第三者介入等）

4.法律要件：有法律規(guī)定

【例題·多選題】根據(jù)《國(guó)家賠償法》的規(guī)定，下列哪些情形，國(guó)家承擔(dān)賠償責(zé)任?（2002年第76題）

A.公安干警追捕逃犯時(shí)依法鳴槍示警誤傷過(guò)路行人的

B.領(lǐng)有工商局頒發(fā)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照的個(gè)體戶制售偽劣產(chǎn)品造成消費(fèi)者人身?yè)p害的

C.王某因犯盜竊罪被判處3年有期徒刑，刑期執(zhí)行2年后經(jīng)審判監(jiān)督程序被認(rèn)定犯罪時(shí)不滿14周歲而不負(fù)刑事責(zé)任的

D.法院在執(zhí)行過(guò)程中未經(jīng)評(píng)估機(jī)構(gòu)估價(jià)而低價(jià)把財(cái)物變賣給他人的

【答疑編號(hào)911180102：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：CD

解析：公安干警依法實(shí)施行政行為誤傷行人的，屬于合法行為造成損害的情況，是國(guó)家補(bǔ)償?shù)姆秶?，不是?guó)家賠償?shù)姆秶?/p>

個(gè)體工商戶制售偽劣產(chǎn)品的行為，屬于工商戶的個(gè)人行為，造成消費(fèi)者人身?yè)p害的結(jié)果，不是由行政機(jī)關(guān)的行政行為造成的，不屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?。第二?jié)行政賠償

一、行政賠償概述

行政賠償～行政補(bǔ)償、司法賠償、民事賠償

二、行政賠償范圍侵犯人身權(quán)人身自由權(quán)：違法拘留或違法采取限制人身自由的強(qiáng)制措施

非法拘禁或以其他方式非法剝奪人身自由生命健康權(quán)：非法毆打等暴力手段（或唆使他人）→傷害或死亡

違法使用武器警械→傷害或死亡

其他行為→傷害或死亡侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)行政處罰

行政強(qiáng)制措施

違法征收財(cái)物、攤派費(fèi)用

其他行為國(guó)家不賠償加害人個(gè)人行為（民事賠償）

受害人過(guò)錯(cuò)（如，虛假供述、自傷自殘）

不可抗力、緊急避險(xiǎn)、第三人過(guò)錯(cuò)等注釋：違法：行政機(jī)關(guān)有相關(guān)行政職權(quán)，但是實(shí)施時(shí)出現(xiàn)錯(cuò)誤。如，公安局將沒(méi)有實(shí)施違法行為的相對(duì)人拘留，是違法拘留。

非法：行政機(jī)關(guān)沒(méi)有相關(guān)行政職權(quán)，實(shí)施該行政職權(quán)。如，工商局將行政相對(duì)人拘留，是非法拘禁。

三、行政賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

1.行政賠償請(qǐng)求人（利害關(guān)系人＝相對(duì)人＋相關(guān)人）

【例題·多選題】甲縣人民政府在強(qiáng)行拆除乙廠未經(jīng)批準(zhǔn)建造的房屋時(shí)，未及時(shí)通知乙廠，也未制作物品清單，房屋內(nèi)的物品被毀損。該強(qiáng)制拆除行為后因違反法定程序被法院判決確認(rèn)違法。2002年12月，乙廠被工商部門(mén)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照，2003年4月乙廠的企業(yè)法人登記被注銷。2003年1月乙廠向法院提起行政訴訟，要求甲縣人民政府賠償建房投入和物品損失。下列哪些說(shuō)法不正確？（2005年第87題）

A.乙廠具有原告資格

B.乙廠提起行政賠償訴訟的時(shí)效為自該強(qiáng)制拆除行為被確認(rèn)違法之日起兩年

C.因乙廠被拆房屋為違法建筑，乙廠的請(qǐng)求不成立

D.因甲縣人民政府的拆除行為只存在程序違法，乙廠的請(qǐng)求不成立

【答疑編號(hào)911180103：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：BCD

解析：根據(jù)《國(guó)家賠償法》第13條和《最高人民法院關(guān)于審理行政賠償案件若干問(wèn)題的規(guī)定》第22條，賠償請(qǐng)求人單獨(dú)提起行政賠償訴訟，可以在向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)遞交賠償申請(qǐng)后的兩個(gè)月屆滿之日起3個(gè)月內(nèi)提出。據(jù)此，選項(xiàng)B不正確，應(yīng)選。因乙廠被拆房屋為違法建筑，但房屋內(nèi)的物品被毀損是強(qiáng)制拆除違反法定程序造成的，就該違法行為提起的行政賠償依法可以得到支持。選項(xiàng)C、D說(shuō)法錯(cuò)誤，應(yīng)選。

2.行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

①單獨(dú)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

②共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)→連帶責(zé)任

③被授權(quán)組織

④被委托組織→委托行政機(jī)關(guān)

⑤行政機(jī)關(guān)撤銷時(shí)的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)→繼續(xù)行使職權(quán)的機(jī)關(guān)→撤銷機(jī)關(guān)

⑥經(jīng)過(guò)行政復(fù)議的賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

四、行政賠償程序單獨(dú)處理程序①確認(rèn)違法/②給予賠償×

事實(shí)行為例外賠償義務(wù)機(jī)關(guān)②→法院②一并處理程序①確認(rèn)違法×②給予賠償×行政復(fù)議機(jī)關(guān)①②→法院①②法院①②注釋：確認(rèn)違法：三個(gè)機(jī)關(guān)的三種決定（三個(gè)機(jī)關(guān)：自己、上級(jí)或者法院的撤消、改變或者確認(rèn)違法），表明行政機(jī)關(guān)做錯(cuò)了。

法院②和法院①②的區(qū)別：

法院②，是行政賠償訴訟。法院①②，是行政訴訟附帶賠償請(qǐng)求。

注意：事實(shí)行為例外是說(shuō)，因?yàn)樵摲N行為的違法性一目了然，所以不需要確認(rèn)違法。如果請(qǐng)求賠償?shù)脑挘瑯舆m用單獨(dú)處理程序。

如，警察用磚頭把一個(gè)人的頭打破了，這顯然是一個(gè)違法行為，即事實(shí)行為，被害人可以直接要求公安局請(qǐng)求賠償。

1.單獨(dú)提出賠償請(qǐng)求

確認(rèn)違法（具體行政行為作出機(jī)關(guān)/復(fù)議機(jī)關(guān)/法院+撤銷/改變/確認(rèn)違法）→2年內(nèi)向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)申請(qǐng)賠償→賠償義務(wù)機(jī)關(guān)2個(gè)月內(nèi)作出賠償決定→賠償義務(wù)機(jī)關(guān)不予賠償?shù)模?個(gè)月期滿后，相對(duì)人在3個(gè)月內(nèi)提起行政賠償訴訟。

2.申請(qǐng)復(fù)議時(shí)一并提出賠償請(qǐng)求（國(guó)家賠償法、行政復(fù)議法）

行政復(fù)議機(jī)關(guān)→確認(rèn)違法+賠償決定（可調(diào)解）

《行政復(fù)議法》：行政復(fù)議機(jī)關(guān)，財(cái)產(chǎn)權(quán)受到行政行為損害的，復(fù)議機(jī)關(guān)主動(dòng)作出賠償決定。

3.提起訴訟時(shí)一并提出賠償請(qǐng)求（國(guó)家賠償法、行政訴訟法）

法院→確認(rèn)違法+賠償判決（可調(diào)解）

4.行政追償

行政賠償義務(wù)機(jī)關(guān)→支付賠償費(fèi)用→責(zé)令故意或重大過(guò)失的組織或個(gè)人→全部或部分賠償費(fèi)用第三節(jié)司法賠償

一、司法賠償概述

司法賠償（刑事+民事+行政）：司法機(jī)關(guān)及其工作人員→違法+職權(quán)→人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)損害→非訴程序

二、司法賠償范圍刑事

司法

賠償侵犯人身權(quán)

錯(cuò)誤拘留（無(wú)罪羈押）

錯(cuò)誤逮捕（無(wú)罪羈押）

錯(cuò)誤判決（無(wú)罪羈押或者死亡，排除管制、緩刑、減刑、假釋、保外就醫(yī)、剝奪政治權(quán)利）

刑訊逼供、毆打等暴力行為→傷害或死亡

違法使用武器、警械→傷害或死亡侵犯財(cái)產(chǎn)權(quán)違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)、追繳等措施

再審改判無(wú)罪，原判罰金、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)已經(jīng)執(zhí)行的民事

行政

司法

賠償違法采取排除妨礙訴訟的強(qiáng)制措施：違法罰款、違法拘留

違法采取財(cái)產(chǎn)保全、證據(jù)保全措施：依職權(quán)、依申請(qǐng)（申請(qǐng)人過(guò)錯(cuò)，不賠）

錯(cuò)誤執(zhí)行判決裁定和其他生效法律文書(shū)：（執(zhí)行回轉(zhuǎn)、申請(qǐng)人過(guò)錯(cuò)，不賠）

法院工作人員毆打等暴力行為、違法使用武器或警械造成傷害或死亡國(guó)家

不賠償①受害人過(guò)錯(cuò)（1）故意虛偽供述、偽造有罪證據(jù)

②刑法中不負(fù)刑事責(zé)任→羈押（判決前）

③刑訴法中不追究刑事責(zé)任→羈押（判決前）

④加害人個(gè)人行為

⑤受害人過(guò)錯(cuò)（2）故意自傷自殘

⑥其他：不可抗力、正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)、第三人過(guò)錯(cuò)【例題·多選題】下列哪些情形屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?？?003年第71題）

A.警察王某之子玩弄王某手槍走火，致人傷殘的

B.章某因盜竊被判刑后，為達(dá)到保外就醫(yī)目的而自傷的

C.民事訴訟中，申請(qǐng)人提供擔(dān)保后，法院未及時(shí)采取保全措施致使判決無(wú)法執(zhí)行，給申請(qǐng)人造成損失的

D.警察接到報(bào)警后，拒不出警造成財(cái)物被搶劫的

【答疑編號(hào)911180104：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：CD

解析：選項(xiàng)A屬于個(gè)人行為，選項(xiàng)B是自傷自殘行為，不是國(guó)家賠償范圍。選項(xiàng)C是沒(méi)有及時(shí)采取保全措施造成申請(qǐng)人損失的，是法院的過(guò)錯(cuò)，屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶＿x項(xiàng)D是行政機(jī)關(guān)不作為造成損害的，屬于國(guó)家賠償?shù)姆秶?/p>

三、司法賠償請(qǐng)求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

1.司法賠償請(qǐng)求人

受害人（繼承人、繼承權(quán)利的組織）

2.司法賠償義務(wù)機(jī)關(guān)刑事訴訟錯(cuò)誤拘留拘留決定機(jī)關(guān)（檢察院→公安機(jī)關(guān)：行政強(qiáng)制措施）錯(cuò)誤逮捕逮捕決定機(jī)關(guān)（法院、檢察院）（拘留后置確定原則）再審改判無(wú)罪作出原生效判決的法院（一審→一審法院；二審維持或改變→二審法院）二審改判無(wú)罪一審法院+逮捕決定機(jī)關(guān)（批準(zhǔn)逮捕的檢察院與提起公訴檢察院不同→提起公訴的檢察院賠償）

（一審判有罪二審發(fā)回重審又改判無(wú)罪→一審法院+公訴檢察院）

（一審判有罪二審發(fā)回重審一審?fù)搜a(bǔ)公訴不起訴→一審法院+公訴檢察院）民事訴訟

行政訴訟違法強(qiáng)制、

保全、執(zhí)行法院拘留后置確定原則：公安機(jī)關(guān)先實(shí)施拘留，檢察院決定逮捕的，檢察院是賠償義務(wù)機(jī)關(guān)。

【例題·單選題】甲市乙區(qū)公安分局以孫某涉嫌詐騙罪為由將其刑事拘留，并經(jīng)乙區(qū)檢察院批準(zhǔn)逮捕。后因案情特殊由丙區(qū)檢察院提起公訴。2006年，丙區(qū)法院判處孫某有期徒刑3年，孫某不服上訴，甲市中級(jí)法院裁定發(fā)回丙區(qū)法院重新審理。重審期間，丙區(qū)檢察院經(jīng)準(zhǔn)許撤回起訴，并最終作出不起訴決定。孫某申請(qǐng)國(guó)家賠償。關(guān)于賠償義務(wù)機(jī)關(guān)，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（2008年第40題）

A.乙區(qū)公安分局、乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

B.乙區(qū)公安分局、丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

C.乙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

D.丙區(qū)檢察院和丙區(qū)法院

【答疑編號(hào)911180105：針對(duì)該題提問(wèn)】

答案：D

解析：《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于刑事賠償義務(wù)機(jī)關(guān)確定問(wèn)題的通知》規(guī)定，二、人民檢察院批準(zhǔn)逮捕并提起公訴，一審人民法院判決有罪，二審人民法院改判無(wú)罪，或者發(fā)回重審后一審人民法院改判無(wú)罪，或者人民檢察院撤回起訴作出不起訴決定或者撤銷案件決定，依法應(yīng)當(dāng)賠償?shù)陌讣?，一審人民?/p>