第十二章 法律程序

第十二章法律程序第一頁，共二十五頁，2022年，8月28日程序對于法治的重要性權利法案（BillofRights）的大多數規(guī)定都是程序性條款.這一事實決不是無意義的.正是程序決定了法治與恣意的人治之間的基本區(qū)別.

---【美】威廉姆.道格拉斯第二頁，共二十五頁，2022年，8月28日正義女神（Themis）的蒙眼布正義女神為何蒙上雙眼？第三頁，共二十五頁，2022年，8月28日為何正義女神要戴著蒙眼布所謂“正義的蒙眼布”是一種隱喻。即阻隔法律外因素對法律事實的影響，防治偏私和偏見介入法律判斷。程序外因素的阻隔。程序具有“結構化”、“一般化”、“形式化”的特征，在程序的“管道”內，法律的重點不是決定的內容、處理的結果，而是誰按照什么方式來作出決定的問題。第四頁，共二十五頁，2022年，8月28日我們所熟知的程序規(guī)則:米蘭達規(guī)則

---你有權保持沉默“你有權保持沉默。否則，你所說的一切都能夠用來在法庭作為控告你的證據。你有權在受審時請律師在一旁咨詢。如果你付不起律師費的話，法庭會為你免費提供律師。你是否完全了解你的上述權利？”——米蘭達警告的由來熟悉美國警匪片的朋友們，對警察向犯罪嫌疑人說出的第一句話都耳熟能詳這句話就是著名的“米蘭達警告”，也稱“米蘭達告誡”，即犯罪嫌疑人、被告人在被訊問時，有保持沉默權利、有了解自己訴訟權利的權利。第五頁，共二十五頁，2022年，8月28日第一板塊：預習問答1、教材中法律程序的定義；現實中法律程序有哪些類型？2、法律程序影響人的行為是怎樣的？（即對人的行為的調整方式）3、正當法律程序有哪些構成要件？4、正當法律程序有哪些價值？5、正當法律程序（dueprocess）的源頭在哪里？它和英國法“自然公正”原則（naturaljustice）有何關系？第六頁，共二十五頁，2022年，8月28日第二板塊：精講深化一、章節(jié)知識譜系圖二、深化點：1、法律程序概念內涵的兩個維度【以民事訴訟程序為例】2、法律程序對人的行為的調整方式；3、關于正當法律程序之程序的中立性；4、關于正當法律程序之自由平等且實質性的參與；5、關于正當法律程序之及時和終結性；6、關于程序的工具性價值和內在獨立的價值；7、關于法律程序的分類第七頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點一：法律程序概念內涵的兩個維度

【以民事訴訟程序為例】1、時間維度（時限、時序）2、空間維度（方式、關系）第八頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點二、法律程序對人的行為的調整方式；1、分工（關系角色的分工、對立面的設置）2、抑制（對法律決定者恣意的限制）3、導向（時序上的銜接、行為的標準化與規(guī)范化）4、緩解（緩解沖突，隔絕外在因素，避免情緒化）5、感染（儀式化的心理暗示，情緒感染）第九頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點三、關于正當程序之

程序的中立性

正當程序來源于古老的“自然公正”原則，包含（1）任何人不能做自己案件的法官；（2）任何一方的訴詞都要被聽取。（3）陳述理由。

任何人不能擔任自己案件的法官，絕對不能像表面的那樣簡單。實際上它包括三個要素，后來發(fā)展出新的概念，叫中立的概念。一、任何法官與案件、案件的當事人沒有任何利益牽連。二、審判者無偏見原則，不能對案件當事人產生偏見或者偏袒。偏見或來自于人的社會生活，或來自于宗教信仰，或來自于利害得失，或來自于性別等等各種各樣的因素。三、不能對案件有預斷。因經驗或新聞媒體的報道或某機構的判斷。第十頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點四、關于正當程序之

自由平等且實質性的參與1、關于自由參與。不可作片面理解。在法律程序中，有些程序、有些程序角色應保障自由參與，如立法聽證、申訴、作證、選舉、表決等。而有些程序，比如訴訟中的被告（人）。2、關于平等參與。其一是程序地位是平等的；其二是程序權利是平等的；其三是在信息知情權上是平等的；3、關于實質性參與。強調程序參與是有實質意義的，而非走過場，即法律結果是程序的合理結果。參與人在程序中的申辯、辯護、舉證、說理能實質性地影響程序的結果。第十一頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點五、關于及時和終結性1、程序的時序性和時限性決定了，程序的終結應伴隨著結果的產生。【現實中有超期羈押、審而不判等現象】2、從程序中產生的結果，不能被隨意推翻。對該結果的修正必須通過啟動另一法律程序來進行?！境绦驊械淖骼O自縛的效應?，F實中法律的既判力得不到保障】第十二頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點六、關于程序的工具性價值和內在獨立的價值1、程序的工具性價值，相對于實體的正義價值而言，即程序作為促進實體目標的實現：保障自由、維護平等、增進效率和福利的工具，有重要的意義。2、程序內在的獨立價值。（1）限制恣意以保障權利；（2）提升決定的正當化；（3）對尊嚴的尊重。第十三頁，共二十五頁，2022年，8月28日深化點七:關于法律程序的分類1、立法程序。包含規(guī)劃、立項、調研、論證、起草、審議、表決、簽署、公布、備案審查、修改等程序。2、司法程序。包括立案程序、偵查程序、勘驗程序、鑒定程序、批捕逮捕程序、審判程序、執(zhí)行程序等。因訴訟性質（民事、刑事、行政訴訟）的不同而不同。3、行政執(zhí)法程序。行政執(zhí)法程序的種類非常多，包括行政處罰、行政許可、行政強制、行政獎勵、行政規(guī)劃等等多種行政執(zhí)法程序。第十四頁，共二十五頁，2022年，8月28日關于法律程序的分類（續(xù)）4、調解程序。調解分為人民調解、行政調解和司法調解等。其中司法調解屬于司法程序的范圍，這里所講的調解主要是指人民調解和行政調解。5、仲裁程序。仲裁包括勞動仲裁、人事仲裁、經濟仲裁和國際經濟仲裁等。6、法律監(jiān)督程序。法律監(jiān)督主要是針對公權力機關行使權力的監(jiān)督。包括議會機關的法律監(jiān)督、司法機關的法律監(jiān)督、行政機關的法律監(jiān)督等。第十五頁，共二十五頁，2022年，8月28日第二節(jié)程序正義美國學者戈爾丁提出了程序正義的基本標準：中立---對偏私對立平等---與差別對立公開---與秘密對立科學---與擅斷、愚昧對立效率---與浪費對立文明---與野蠻對立第十六頁，共二十五頁，2022年，8月28日程序正義的局限性1、嚴格執(zhí)行程序規(guī)則，不一定最終能得到實質正義；2、嚴格執(zhí)行程序規(guī)則，可能與實質正義相沖突；3、程序正義是一種高成本的正義。第十七頁，共二十五頁，2022年，8月28日補充：羅爾斯論程序正義羅爾斯用純粹程序正義---不純粹程序正義；完善程序正義、不完善程序正義來進行比較說明。A．完善程序正義（perfectproceduraljustice）1．有一個獨立的標準來判斷是否為公平的分配，一個脫離隨后要進行的程序來確定并先于它的標準。2．設計一個保證達到預期結果的程序是可能的。例子：為確保每個人平等分到一份的切蛋糕的程序設計——讓一個人來切分并得到最后一份，其他的人都在其先拿取。第十八頁，共二十五頁，2022年，8月28日羅爾斯論程序正義（續(xù)1）B.不完善程序正義（Imperfectproceduraljustice）1．有一種判斷正確結果的獨立標準。2．卻沒有可以保證達到它的程序。例子：刑事審判——遵循法律程序，但可能出現錯誤判決。第十九頁，共二十五頁，2022年，8月28日羅爾斯論程序正義（續(xù)2）C.純粹程序正義（pureproceduraljustice）1．不存在對正當結果的獨立標準。2．但存在一種正確的或公平的程序，這種程序若被恰當遵守，其結果也會是正確的或公平的，無論他們可能會是一些什么樣的結果。決定正當結果的程序必須實際地被執(zhí)行，因為在這些情形中沒有任何獨立的、參照它即可知道一個確定的結果是否正義的標準。例子：棋牌第二十頁，共二十五頁，2022年，8月28日羅爾斯論程序正義（續(xù)3）4、不純粹的程序正義（quasi-pureproceduraljustice）不純粹的程序正義是在公正不確定的狀態(tài)下對一種選擇規(guī)則的適用，是指在給定的范圍內的各種結果都具備公正這一情況。不純粹的程序正義的功能是劃分在同等公正的結果中進行抉擇的范圍。制定實體規(guī)則一個典型的例證。第二十一頁，共二十五頁，2022年，8月28日第三板塊：練習拓展

練習一：赤桑鎮(zhèn)的故事包青天【包拯】年幼失去父母，由大嫂吳妙貞撫養(yǎng)成人。侄子包勉是哥嫂的獨子，任蕭山縣令時，貪贓枉法，民怨極大。包拯親自審理此案時，內心十分痛苦，掙扎在情與法的矛盾中。但最終包拯鐵面無私，秉公審理，判令包勉死刑并將其鍘死。大嫂吳妙貞趕到赤桑鎮(zhèn)，哭鬧不休，責罵包拯忘恩負義。包拯婉言相勸，曉以大義，吳妙貞感悟，叔嫂和睦如初。從程序正義的角度談談該案第二十二頁，共二十五頁，2022年，8月28日練習二刑訊逼供現象刑訊逼供現象屢禁不絕，屢屢制造冤案。從正當程序的角度談談刑訊逼供的非正義性第二十三頁，共二十五頁，2022年，8月28日練習三寇準夜審潘仁美從正當程序的角度談談該案的審理有何不妥？第二十四頁，共二十五頁，2022年，8月28日練習四先判后審現象在法治社會，司法的獨立、中立不僅要求法官要依法獨立行使司法權，而且還要求在審判