法人股個(gè)人化上市公司股權(quán)分置改革問題探討

法人股個(gè)人化上市公司股權(quán)分置改革問題探討李延振劉杰法人股個(gè)人化是我國證券市場發(fā)展初期定向募集公司不規(guī)范發(fā)行轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)物，也是當(dāng)前困擾部分上市公司股權(quán)分置改革的一大難題。據(jù)統(tǒng)計(jì)，廣東證監(jiān)局轄區(qū)現(xiàn)有 家上市公司存在法人股個(gè)人化問題，占轄區(qū)家上市公司的。其中法人股個(gè)人化比例較高、對股權(quán)分置改革影響較大的公司約有家，占轄區(qū)上市公司總數(shù)的 。從這些公司反映的情況看，目前股權(quán)分置改革主要遇到四大問題：一是應(yīng)由名義法人還是個(gè)人出資者來代表法人股參和股權(quán)分置改革？二是面對成千上萬的個(gè)人出資者，應(yīng)選擇何種對價(jià)支付方式？三是在股權(quán)分置改革中，應(yīng)如何保障個(gè)人出資者的合法權(quán)益？四是一些因改制、注銷、破產(chǎn)等原因而失蹤的法人股股東，應(yīng)如何參和改革和支付對價(jià)？本文結(jié)合廣東上市公司的情況，具體探討這些問題的解決辦法。一、關(guān)于法人股參和股權(quán)分置改革方式問題按照股權(quán)分置改革管理辦法的有關(guān)規(guī)定，非流通股東承擔(dān)著提出股改動議、簽署有關(guān)文件、協(xié)商表決對價(jià)方案等重要事務(wù)，扮演著必不可少的關(guān)鍵角色。和一般非流通股股東相比，個(gè)人化的法人股的特殊性在于，其登記的法人股東只是名義股東，在其背后還有大量個(gè)人出資者。那么，誰是這些法人股的股權(quán)代表？這些法人股應(yīng)如何參加股權(quán)分置改革呢？（一）法人股的代表人應(yīng)是登記在冊的法人股東，股權(quán)分置改革不能繞過法人股東而由個(gè)人出資者直接參和和處置法人股東權(quán)益。首先，從證券登記的法律效力看，它是記載和確認(rèn)證券權(quán)利狀態(tài)和行為狀態(tài)的重要依據(jù)。我國《證券法》第條、第條規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)是為證券交易提供集中登記、托管和結(jié)算服務(wù)的法人?！白C券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)證券登記結(jié)算的結(jié)果，確認(rèn)證券持有人持有證券的事實(shí)，提供證券持有人登記資料。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保證證券持有人名冊和登記過戶記錄真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得偽造、篡改、毀壞”。因此，證券登記確認(rèn)的法人1李明良：《證券登記制度研究一一兼論商事登記制度的發(fā)展》，載中國民商法律網(wǎng)年月日。

股東應(yīng)是上市公司法人股的合法持有人和處分權(quán)人。其次，從法人股個(gè)人化的法律效力看，其協(xié)議轉(zhuǎn)讓和權(quán)屬變更過程尚未最終完成。當(dāng)時(shí)定向募集法人股個(gè)人化主要有兩種情形：一是事前約定，即由若干個(gè)人投資者共同或分別約定，以某法人股東的名義集資購買法人股；二是事后約定，即在某法人股東購買到法人股之后，再向若干自然人投資者協(xié)議轉(zhuǎn)讓。雖然雙方已經(jīng)達(dá)成集資購買或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，但是，由于一直受政策和法規(guī)有關(guān)限制法人股個(gè)人化的困擾，法人股向個(gè)人轉(zhuǎn)讓至今未能夠辦理股權(quán)變更和過戶手續(xù)。按照最高院有關(guān)司法解釋，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。因此，我們認(rèn)為，法人股的權(quán)屬尚未發(fā)生變更，仍然屬于登記在中國證券登記結(jié)算公司的法人股東單位所有，股東權(quán)利由法人股東行使。個(gè)人出資者只是根據(jù)和法人股東的約定，承擔(dān)相應(yīng)的民事權(quán)利和義務(wù)，并不直接和上市公司發(fā)生任何法律關(guān)系。一些公司要求法人股重新確權(quán)的提法是不準(zhǔn)確的，如果要將法人股過戶到個(gè)人出資者名下，不是重新確權(quán)，而是股權(quán)變更。從民事訴訟法角度講，屬于變更之訴，而不是確認(rèn)之訴。要依法處分個(gè)人化的法人股權(quán)，必須取得法人股東的同意，除非有強(qiáng)制的司法判決和其他特殊情形。（二）法人股個(gè)人化在不同時(shí)期具有不同的法律效力。大致可劃分為兩個(gè)時(shí)期：一是 年原國家體改委發(fā)布《股份有限公司規(guī)范意見》后到年月日《公司法》生效實(shí)施前。按照《股份有限公司規(guī)范意見》的規(guī)定，“定向募集方式設(shè)立的公司，其股權(quán)證按其原持有人身份，可在法人之間以及公司內(nèi)部職工之間轉(zhuǎn)讓，本公司內(nèi)部職工持有的股權(quán)證要嚴(yán)格限定在本公司內(nèi)部，不得向公司以外的任何個(gè)人發(fā)行和轉(zhuǎn)讓”。雖然規(guī)范意見不是法律法規(guī)，但依照我國《民法通則》第條的規(guī)定，“民事活動必須遵守法律，法律沒有規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)遵守國家政策”。因此，法人股向個(gè)人轉(zhuǎn)讓的協(xié)議在這一時(shí)期因違反當(dāng)時(shí)的政策規(guī)定而不具有法律效力。二是2最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（一），自 年月日起施行。3依照最高人民法院 年發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第三條的規(guī)定：“人民法院確認(rèn)合同效力時(shí)，對合同法實(shí)施以前成立的合同，適用當(dāng)時(shí)的法律合同無效而適用合同法有效的，則適用合同法”。因此，按照這一規(guī)定和一些司法實(shí)踐的具體處理，現(xiàn)在該期法人股向個(gè)人轉(zhuǎn)讓的協(xié)議并不因違反當(dāng)時(shí)政策或行政規(guī)章而無效。故本文強(qiáng)調(diào)該期轉(zhuǎn)讓協(xié)議只是在合同法實(shí)施以前不具法律效力。

年月日《公司法》生效實(shí)施后至今。《公司法》放松了股份轉(zhuǎn)讓和股東身份掛鉤的做法，其第、條規(guī)定，“股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓”。“股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行”。同時(shí)，該法并未禁止法人和個(gè)人之間轉(zhuǎn)讓股份，因此就一般股份有限公司而言，法人和個(gè)人之間是可以自由轉(zhuǎn)讓股份的，法人股個(gè)人化不違反法律的規(guī)定。但對上市公司而言，非流通股份的協(xié)議轉(zhuǎn)讓還必須受交易規(guī)則的約束。滬、深證券交易所以及中國證券登記結(jié)算有限公司頒布的《上市公司非流通股股份轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)辦理實(shí)施細(xì)則》（以下簡稱《實(shí)施細(xì)則》）第條規(guī)定：“自然人具備下列情形之一的，可以受讓上市公司股份：（一）依司法裁決受讓的;（二）經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)受讓的；（三）法律法規(guī)規(guī)定可以受讓的其他情形?！庇纱丝梢?，法人向自然人協(xié)議轉(zhuǎn)讓股份，需經(jīng)有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)方才發(fā)生法律效力，屬于我國統(tǒng)一《合同法》規(guī)定的效力待定情形。綜上，從協(xié)議轉(zhuǎn)讓的法律效力分析，法人股個(gè)人化存在兩種情形：一是年月日之前的定向募集法人股個(gè)人化無效；二是年月日之后的定向募集法人股個(gè)人化不違反法律規(guī)定，但尚未生效。（三）法人股參加股權(quán)分置改革的兩種基本方式。第一種是由登記在冊的法人股東直接參和股權(quán)分置改革有關(guān)事務(wù)。這種方式的好處是不需要變更法人股持股主體，比較快捷，但需要采取有效措施保障個(gè)人出資者的合法權(quán)益，防止法人股東利用股權(quán)分置改革之機(jī)侵害個(gè)人出資者利益，避免引發(fā)群體性上訪事件；第二種是首先將法人股變更過戶到個(gè)人出資者名下，然后再由個(gè)人持股者參和股權(quán)分置改革。這種方式的好處是可以借此機(jī)會徹底解決法人股個(gè)人化問題，有利于上市公司完善股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理結(jié)構(gòu)，但法人股變更難度大，可能會拖慢股權(quán)分置改革進(jìn)程。在辦理法人股變更手續(xù)時(shí)，可以根據(jù)法人股個(gè)人化的不同效力，采取不同的法律程序來進(jìn)行。如前所述，法律層面并未禁止法人和個(gè)人間的股份轉(zhuǎn)讓，證券交易所及證券登記結(jié)算公司在交易規(guī)則層面所作的上述限制，其“立法”意圖是擔(dān)心過多而頻繁的此類交易可能形成非流通股二級市場，和非流通股份的性質(zhì)不符。但是，在當(dāng)前積極推動上市公司股權(quán)分置改革的新形勢下，放松這些限制的時(shí)機(jī)已經(jīng)成熟。為此，我們建議把《實(shí)施細(xì)則》規(guī)定的有權(quán)批準(zhǔn)機(jī)關(guān)理解為中國證監(jiān)會，由其根據(jù)上市公司的申請對

尚未生效的法人股向個(gè)人轉(zhuǎn)讓協(xié)議出具無異議函，或由中國證監(jiān)會授權(quán)證券交易所核準(zhǔn)該項(xiàng)業(yè)務(wù)，上市公司再據(jù)此辦理股權(quán)變更手續(xù)?？紤]到定向募集法人股多數(shù)是原國有企業(yè)在各地方政府主導(dǎo)下發(fā)行的，證監(jiān)會或證券交易所在出具有關(guān)文件時(shí)，可要求原批準(zhǔn)的地方政府對法人股個(gè)人化的事實(shí)以及后續(xù)處理工作做出書面認(rèn)定或承諾，并由地方政府協(xié)調(diào)有關(guān)股東單位組織個(gè)人出資者進(jìn)行股權(quán)變更和參加股權(quán)分置改革。對于無效類的法人股個(gè)人化，我們認(rèn)為有兩種解決途徑可供參考：一是可以要求法人股東和個(gè)人出資者重新簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，以取代原來無效的轉(zhuǎn)讓協(xié)議，然后再按上述程序進(jìn)行處理；二是若法人股東面臨改制、破產(chǎn)清算、注銷或第三人對該部分法人股主張債權(quán)等情形，個(gè)人出資者可以請求法院在查明原委后將該股權(quán)判決給個(gè)人，然后再據(jù)此向交易所和登記公司申請辦理股權(quán)變更過戶手續(xù)。二、關(guān)于法人股支付對價(jià)方式問題對價(jià)方案的協(xié)商和表決是股權(quán)分置改革的核心環(huán)節(jié)。按照《上市公司股權(quán)分置改革管理辦法》的規(guī)定，股權(quán)分置改革動議原則上應(yīng)由全體非流通股股東一致同意提出，未達(dá)成一致意見的，也要由持有 以上股份的非流通股股東提出。對價(jià)方案不僅需要非流通股股東和流通股股東進(jìn)行充分協(xié)商，而且需要相關(guān)股東會議 以上分類表決通過。對于法人股個(gè)人化上市公司來說，無論是由名義法人還是由個(gè)人出資者參和股權(quán)分置改革，都需要面對成千上萬的個(gè)人出資者。為了降低協(xié)商成本，減少后續(xù)糾紛，加快股權(quán)分置改革進(jìn)程，上市公司和控股股東在選擇支付對價(jià)方式時(shí)需要把握以下幾點(diǎn)：（一）盡量避免采取送股、送錢、縮股等直接支付對價(jià)方式。從廣東上市公司的情況看，法人股個(gè)人化有以下幾個(gè)特點(diǎn)：一是個(gè)人出資者非常眾多且持股分散。如粵高速共有募集法人股 億股，占非流通股的9涉及 家法人股東，分布在廣州、佛山、江門、鶴山、順德等地，其中有的地方已經(jīng)完全個(gè)人化。韶能股份共有募集法人股 億股，占非流通股的，其中有 多萬股實(shí)際由近萬個(gè)人持有，平均每人僅持股多股。二是普遍存在部分法人已失蹤的情況。如粵高速目前尚家法人股東聯(lián)系不上，涉及法人股 多萬股。韶能股份有大量法人股東已經(jīng)名存

實(shí)亡或已破產(chǎn)注銷， 以上的非流通股股東已聯(lián)系不上。三是大多數(shù)法人股東或個(gè)人出資者不愿意送股或送現(xiàn)金。基于這些特點(diǎn)，我們認(rèn)為應(yīng)盡量避免采取直接支付對價(jià)方式，這樣不僅有利于滿足個(gè)人出資者不愿處分已有股份的愿望，降低協(xié)調(diào)溝通的難度，而且可以避免在無法聯(lián)系部分法人股股東的情況下直接處置法人股財(cái)產(chǎn)，有利于減少發(fā)生后續(xù)糾紛的風(fēng)險(xiǎn)。（二）注意各種間接支付對價(jià)方式的適用對象。間接支付對價(jià)方案主要是由上市公司分紅、公積金轉(zhuǎn)贈或發(fā)行權(quán)證，非流通股股東則將自己應(yīng)得部分無償轉(zhuǎn)讓給流通股股東的形式來支付對價(jià)。上市公司可以根據(jù)自身情況來選擇以下幾種方案或方案組合：1分紅或公積金轉(zhuǎn)贈。主要適用于公司現(xiàn)金比較充裕，未分配利潤或公積金較高的公司。、發(fā)行權(quán)證。主要適用于公司流通市值大、交易量大的公司。按照規(guī)定，流通市值不低于億元，近個(gè)交易日累計(jì)換手率在 以上，流通股股本不低于億股的公司才能發(fā)行權(quán)證。（三）適當(dāng)選擇一些穩(wěn)定股價(jià)的承諾安排。具體可選擇：、控股股東增持股份。控股股東除增持二級市場的股份外，不排斥協(xié)議收購非流通股股份。控股股東協(xié)議收購個(gè)人化的法人股，操作方式簡便，法律障礙較少。目前二級市場股價(jià)處于歷史低位，協(xié)議收購成本相應(yīng)較低，非常適合控股股東收購其他股份，而且能徹底解決被收購部分的法人股個(gè)人化問題，減少不穩(wěn)定因素。這種方式主要適合于根據(jù)國資委的要求，需要保持控股地位而且目前持股比例較少的公司。、公司回購。如果公司資金充足，可考慮該方案。、認(rèn)沽權(quán)。即在方案實(shí)施一定時(shí)期后，流通股東有權(quán)以一定價(jià)格將其持有的股份出售給控股股東。主要適用于處于高速成長期的公司。三、關(guān)于保障個(gè)人出資者合法權(quán)益問題切實(shí)保護(hù)投資者特別是公眾投資者的合法權(quán)益，是“國九條”確立的股權(quán)分置改革重要原則。對于法人股個(gè)人化公司來說，由于法人股向個(gè)人轉(zhuǎn)讓的合法性受到質(zhì)疑、程序上存在瑕疵，個(gè)人出資者的權(quán)益往往得不到法律保護(hù)，法人股東擅自變賣或質(zhì)押股權(quán)、私自截留分紅收益等侵害個(gè)人出資者權(quán)益的事件時(shí)有發(fā)生，造成一些群眾投訴或集體上訪，對上市公司正常經(jīng)營和社會穩(wěn)定造成不良影響。因此，對于采取第一種股改方式，由名義法人股東直接參和股改的上市公司來說，必須采取有效措施保障個(gè)人

出資者的合法權(quán)益，維護(hù)股改正常秩序和社會穩(wěn)定。目前有些上市公司提出由法人股東成立持股會，以制約和監(jiān)督名義法人行使股東權(quán)利的建議，我們認(rèn)為總體上講意義不大。第一，持股會是否需要作為社團(tuán)法人進(jìn)行登記？如果需要，則程序過于復(fù)雜；如果不需要，則持股會不具有法律地位。在這種情形下，法人股東還不如委托本單位工會向個(gè)人出資者征求股改意見和監(jiān)督所持股份今后的交易情況，無需另設(shè)持股會。第二，持股會是否能發(fā)揮外部制約作用？如果個(gè)人出資者為法人股東外部人員居多的話，沒有外來因素的制約，很難取得公信力。為此，我們建議：在堅(jiān)持保障個(gè)人出資者的知情權(quán)和參和權(quán)，維護(hù)其合法權(quán)益的原則下，具體采取以下保障措施：第一，如果法人股東單位屬于正常運(yùn)作的國有企業(yè)或者規(guī)模較大且運(yùn)作良好的私營企業(yè)，可以由法人股東直接委托本公司工會來組織運(yùn)作有關(guān)股權(quán)分置改革事務(wù)。第二，如果法人股東不可信或者曾經(jīng)發(fā)生過侵害個(gè)人出資者權(quán)益的情形，上市公司則應(yīng)要求法人股東聘請公證處或律師等中介機(jī)構(gòu)來具體承辦有關(guān)股權(quán)分置改革事務(wù)。聘請中介機(jī)構(gòu)又可分兩種情形：一是中介機(jī)構(gòu)只進(jìn)行公證或見證等監(jiān)督行為;二是法人股東將股改的全部事務(wù)都委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行。每個(gè)法人股東可結(jié)合自身實(shí)際，具體參照如下程序操作：1股改前征求個(gè)人出資者的意見；2股改后監(jiān)督或根據(jù)個(gè)人出資者的集體授權(quán)賣出股票；、開設(shè)一個(gè)公證處或律師事務(wù)所能夠監(jiān)管的銀行帳戶，將今后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓金或紅息劃入該帳戶，再分配給實(shí)際持股人；、在股改方案中應(yīng)明確要求相關(guān)法人股東作出“不得自動向證券交易所申請所持股票的質(zhì)押或設(shè)定任何權(quán)利限制”的承諾，以徹底杜絕法人股東私自質(zhì)押股權(quán)的行為；、在股改后根據(jù)實(shí)際情況決定是否向證監(jiān)會申請將法人股過戶到個(gè)人名下。四、關(guān)于失蹤法人股東處理問題由于定向募集法人股大都是在年代初發(fā)行的，且當(dāng)時(shí)許多法人股東也只是作為個(gè)人申購的幌子，經(jīng)過十幾年的變化和幾次大規(guī)模的企業(yè)改制和公司清理，目前許多上市公司都存在法人股東失蹤現(xiàn)象，這在法人股個(gè)人化上市公司表現(xiàn)得尤為突出。在股權(quán)分置改革中，如何處理這些失蹤法人持有的法人股，特別是已經(jīng)個(gè)人化的法人股呢F我們認(rèn)為，關(guān)鍵是要根據(jù)法人失蹤的不同情形，采取不同的法律處理措施。

盡管法人股失蹤的具體情況千差萬別，但從法律上歸納主要有下列幾種情形：一是公司名稱變更；二是公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷；三是公司注冊資料不全；四是公司被注銷；五是公司已經(jīng)破產(chǎn)清算。從法