轉(zhuǎn)基因食品的刑法規(guī)制

轉(zhuǎn)基因食品的刑法規(guī)制轉(zhuǎn)基因食品自其問世之日起就在世界各國引發(fā)持續(xù)爭議，其解決世界糧食危機(jī)的天使一面和潛在對人體和環(huán)境帶來巨大危險(xiǎn)的魔鬼一面，讓各國立法機(jī)關(guān)在面對它的時(shí)候顯得無所適從。然而，相關(guān)的調(diào)查研究已經(jīng)證實(shí)了轉(zhuǎn)基因食品的潛在危害，在風(fēng)險(xiǎn)社會的背景下如何從刑法的角度構(gòu)建對轉(zhuǎn)基因食品的規(guī)制成為亟需解決的問題，對于轉(zhuǎn)基因食品的進(jìn)出口、研發(fā)、生產(chǎn)、流通和銷售流程中所參與的監(jiān)管者、研發(fā)者、生產(chǎn)者、運(yùn)輸者和銷售者設(shè)置相應(yīng)的刑法措施或是可行之道?；蛞辉~來源于古希臘語，原意為遺傳性的，是指生物組織中具有遺傳性的分子單元，轉(zhuǎn)基因是指基因或者具有遺傳性的物質(zhì)自然地或者通過任何一系列的基因工程技術(shù)從一個(gè)有機(jī)體轉(zhuǎn)移到另一個(gè)有機(jī)體中。轉(zhuǎn)基因食品又稱為生物技術(shù)食物，是指來源于基因改造生物的食物。基因改造生物是通過基因工程技術(shù)對生物的脫氧核糖核酸進(jìn)行了特殊的改變。轉(zhuǎn)基因食物分為轉(zhuǎn)基因植物食物和轉(zhuǎn)基因動(dòng)物食物。轉(zhuǎn)基因植物食物首次進(jìn)入市場是在1996年，典型的轉(zhuǎn)基因植物食物有大豆、玉米、菜籽、大米以及棉籽油等等，而轉(zhuǎn)基因動(dòng)物食物目前還沒有進(jìn)入市場。對于轉(zhuǎn)基因食品，目前國際社會上存在較大爭議。全球化為轉(zhuǎn)基因食品市場的快速擴(kuò)張?zhí)峁┝朔饰值耐寥?，轉(zhuǎn)基因食品的生產(chǎn)、貿(mào)易和擴(kuò)張使它所具有的風(fēng)險(xiǎn)和危險(xiǎn)持續(xù)地成為國際社會的焦點(diǎn)，最近的研究和國際上的爭論已經(jīng)引起了對于轉(zhuǎn)基因食品一系列法律的、道德的、經(jīng)濟(jì)的、醫(yī)學(xué)的和環(huán)境的擔(dān)憂。這些擔(dān)憂直指人類健康和安全的重大風(fēng)險(xiǎn)。在人口史無前例的增長速度下，一方面耕地減少，另一方面?zhèn)鹘y(tǒng)的增長方式已無法有效解決問題，甚至反而在精耕與使用化學(xué)肥料的科技介入下嚴(yán)重危害自然與人類健康。因此，隨著生物科技的迅猛發(fā)展，轉(zhuǎn)基因工程應(yīng)運(yùn)而生，而遺傳工程在農(nóng)業(yè)改良上的應(yīng)用，也使得轉(zhuǎn)基因食品乘勢而起，甚至被認(rèn)為優(yōu)于傳統(tǒng)育種方法。很多轉(zhuǎn)基因食品的支持者認(rèn)為，轉(zhuǎn)基因食品可以較低概率的使用殺蟲劑，帶來更高的產(chǎn)量，亦可導(dǎo)致大量農(nóng)民的利益率的提高，包括在很多發(fā)展中國家也是如此。比如，2010年美國科學(xué)家的研究表明，轉(zhuǎn)基因玉米在中西部5個(gè)州為農(nóng)民帶來了69億美元的收益，超過了過去14年的總和。2010年，美國國家科學(xué)院報(bào)告稱，轉(zhuǎn)基因食品已經(jīng)導(dǎo)致了殺蟲劑使用的降低并減少了因耕種而導(dǎo)致的水土流失。歐盟已經(jīng)開始發(fā)起一項(xiàng)針對大規(guī)模的轉(zhuǎn)基因作物的生產(chǎn)，是否能夠遏制不斷提高的全球糧食價(jià)格的研究。歐盟認(rèn)為，轉(zhuǎn)基因食品會在解決全球糧食危機(jī)中扮演非常重要的角色。歐盟主席巴羅佐認(rèn)為，現(xiàn)在歐洲對轉(zhuǎn)基因食品的阻礙會導(dǎo)致歐洲食品價(jià)格的提高。而在非洲，由于干旱、缺乏水資源、土地貧乏以及其他經(jīng)濟(jì)和社會壓力，已經(jīng)使得食物短缺成為很多國家面臨的主要問題，而自2002年，轉(zhuǎn)基因食品就作為糧食援助被運(yùn)往非洲，解決該地區(qū)的糧食危機(jī)。但是，也有許多研究表明，轉(zhuǎn)基因食品對人類健康、生態(tài)環(huán)境也可能帶來嚴(yán)重的損害。2000-2001年間，新西蘭針對轉(zhuǎn)基因食品的安全性問題，成立了皇家專門調(diào)查委員會，該委員會揭示了轉(zhuǎn)基因食品會產(chǎn)生潛在的安全和生態(tài)風(fēng)險(xiǎn)。而正由于這些風(fēng)險(xiǎn)也使得轉(zhuǎn)基因食品受到國際社會的強(qiáng)烈抵制。目前，國際上對轉(zhuǎn)基因食品的立法規(guī)制主要有兩方陣營具有較大影響力：即邁阿密集團(tuán)和歐盟集團(tuán)。邁阿密集團(tuán)是以美國為首的包括加拿大、阿根廷以及澳大利亞等國在內(nèi)的轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)和產(chǎn)業(yè)較為發(fā)達(dá)的國家，這些國家對于轉(zhuǎn)基因食品采取的立法態(tài)度比較寬松。以美國為例，美國學(xué)術(shù)界普遍認(rèn)為轉(zhuǎn)基因食品的安全性并不比傳統(tǒng)食品的安全性要低，因此無需對轉(zhuǎn)基因食品進(jìn)行比傳統(tǒng)食品更為嚴(yán)格的規(guī)制。即便如此，美國的轉(zhuǎn)基因食品要想進(jìn)入市場流通也必須要經(jīng)過美國食品藥品監(jiān)督管理局的許可，根據(jù)美國《轉(zhuǎn)基因食品管理草案》的規(guī)定，轉(zhuǎn)基因食品的制造商要想將轉(zhuǎn)基因食品投入市場，必須在120日之前向美國食品與藥品監(jiān)督管理局提供充分的證據(jù)證明該轉(zhuǎn)基因食品和傳統(tǒng)的食品安全性是一致的。歐盟是國際上反對轉(zhuǎn)基因食品的主要力量。歐盟認(rèn)為，由于基于相關(guān)的考察和研究認(rèn)為轉(zhuǎn)基因食品具有巨大的潛在的風(fēng)險(xiǎn)，且沒有得出轉(zhuǎn)基因食品對人類不構(gòu)成危險(xiǎn)的結(jié)論，因此歐盟有權(quán)采取“預(yù)防在先”的謹(jǐn)慎原則。根據(jù)該原則，在有關(guān)潛在風(fēng)險(xiǎn)的科學(xué)數(shù)據(jù)不充分、非結(jié)論性或不確定時(shí)，有關(guān)管理當(dāng)局對新的生物技術(shù)產(chǎn)品可不予批準(zhǔn)，因此制定了極為謹(jǐn)慎嚴(yán)格的轉(zhuǎn)基因食品安全規(guī)則。主張對轉(zhuǎn)基因食品進(jìn)行嚴(yán)格管理，并對轉(zhuǎn)基因技術(shù)在農(nóng)業(yè)中的使用進(jìn)行嚴(yán)格限制。目前在歐盟較為主要的轉(zhuǎn)基因食品立法有：《關(guān)于封閉使用基因修飾微生物的90/219/EEC指令》、《關(guān)于向環(huán)境有意釋放基因飾變生物的90/220/EEC指令》、《關(guān)于新食品和新食品成分的條例》、《外源性污染物標(biāo)識條例》、《有關(guān)轉(zhuǎn)基因食品和飼料的條例》以及《有關(guān)轉(zhuǎn)基因生物追蹤性和標(biāo)簽、有關(guān)由轉(zhuǎn)基因生物制成品的追蹤性和標(biāo)簽條例》等等。這些立法詳細(xì)規(guī)定了轉(zhuǎn)基因食品在研發(fā)、生產(chǎn)、流通以及銷售過程中的嚴(yán)格監(jiān)管程序和手段。此外歐盟還有一整套的轉(zhuǎn)基因食品的監(jiān)管體系。歐盟轉(zhuǎn)基因食品安全監(jiān)管的基本原則包括：風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防原則、個(gè)案處理原則、逐步進(jìn)行原則、基于技術(shù)原則。歐盟在轉(zhuǎn)基因食品安全監(jiān)管實(shí)踐中堅(jiān)持以風(fēng)險(xiǎn)分析制度和可溯源性制度為主，在法律法規(guī)中貫徹上市許可制度、強(qiáng)制性監(jiān)控制度和信息公開制度。總的看來，目前絕大多數(shù)國家和地區(qū)在應(yīng)對轉(zhuǎn)基因食品問題的時(shí)候，仍然以行政法和經(jīng)濟(jì)法規(guī)制為主，較少動(dòng)用刑法。但是也有一些國家和地區(qū)已經(jīng)意識到刑法介入的必要性，對轉(zhuǎn)基因技術(shù)（涵蓋轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)）制定了嚴(yán)格的刑事法規(guī)以防止轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)的濫用對人類的健康和環(huán)境造成損害。比如，芬蘭刑法典中所規(guī)定的“基因技術(shù)罪”就是一例?！斗姨m刑法典》第44章第9條規(guī)定：“凡違反《基因技術(shù)法案》，或基于此法案所發(fā)布的規(guī)定，或發(fā)布的一般性或適用于個(gè)案的命令或禁令，故意或重大過失地：（1）生產(chǎn)、使用、進(jìn)口、販賣或向市場投放轉(zhuǎn)基因物質(zhì)或包含這種物質(zhì)的產(chǎn)品；（2）啟用某機(jī)構(gòu)或其中一部分，該機(jī)構(gòu)使用了轉(zhuǎn)基因物質(zhì)；（3）疏于履行護(hù)理職責(zé)、注意義務(wù)或向此領(lǐng)域的企業(yè)家報(bào)告所要求的新信息、事件和危險(xiǎn)情況的職責(zé)；（4）疏于履行記錄轉(zhuǎn)基因物質(zhì)的義務(wù)；（5）疏于報(bào)告啟用某機(jī)構(gòu)或轉(zhuǎn)基因物質(zhì)，研究和開發(fā)試驗(yàn)或其結(jié)果，或某產(chǎn)品在市場上的投放，以致行為造成他人生命和健康的危害的，以基因技術(shù)罪論處，處以罰金或1年以下的監(jiān)禁，除非本法中對此行為規(guī)定了更為嚴(yán)厲的處罰?！痹偃?，西班牙刑法典第160條則規(guī)定：“利用轉(zhuǎn)基因生物技術(shù)制造基因武器罪”，依照該規(guī)定：“適用基因工程學(xué)制造針對人類的生物武器或者毀滅性武器的，處3年以上7年以下徒刑，并剝奪其擔(dān)任公職、從事職業(yè)及擔(dān)當(dāng)任務(wù)7至10年的權(quán)利”另外，法國刑法典還明確規(guī)定了非法實(shí)施人體實(shí)驗(yàn)罪。在《法國新刑法典》第223-8條中規(guī)定：應(yīng)當(dāng)依照《公共衛(wèi)生法典》的規(guī)定進(jìn)行管理的領(lǐng)域，如果取得當(dāng)事人、當(dāng)事人最近親屬或監(jiān)護(hù)人的書面自愿參與實(shí)驗(yàn)的意愿書，在當(dāng)事人身上進(jìn)行或指使他人對當(dāng)事人進(jìn)行生物醫(yī)學(xué)研究的，處3年有期徒刑并課以45000歐元的罰金；如果當(dāng)事人、當(dāng)事人最近親屬或監(jiān)護(hù)人一開始同意參加實(shí)驗(yàn)，后又決定撤銷意愿的，行為人仍對當(dāng)事人進(jìn)行生物醫(yī)學(xué)研究的，同樣處3年有期徒刑并課以45000歐元的罰金。同時(shí)，《法國新刑法典》第223-9條還規(guī)定了單位如果犯非法人體實(shí)驗(yàn)罪的刑事責(zé)任問題。這對于存在風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)可能以特定人為實(shí)驗(yàn)對象研究和開發(fā)進(jìn)行了刑事規(guī)制。這樣的立法雖然并不是直接針對轉(zhuǎn)基因食品實(shí)驗(yàn)而制定的，但是對于轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)的研究控制和濫用控制具有極為重要的實(shí)際意義。2012年，美國塔斯夫大學(xué)的研究機(jī)構(gòu)對24名湖南的兒童進(jìn)行轉(zhuǎn)基因大米（黃金大米）的實(shí)驗(yàn)充分說明，由于我國缺乏相關(guān)的法律法規(guī)，導(dǎo)致域外機(jī)構(gòu)在接受實(shí)驗(yàn)對象對實(shí)驗(yàn)的利弊尚不享有充分知情權(quán)的情況下進(jìn)行的安全性無法證實(shí)或者存有較大安全隱患的實(shí)驗(yàn)無法受到法律的制裁。即便是對轉(zhuǎn)基因食品采取寬容態(tài)度的美國，也對轉(zhuǎn)基因技術(shù)可能導(dǎo)致的犯罪有著謹(jǐn)慎的態(tài)度，聯(lián)邦和各州法院的法官可以依據(jù)案件的實(shí)際情況和對相關(guān)的法律進(jìn)行解釋，對轉(zhuǎn)基因技術(shù)的濫用導(dǎo)致的重大人身和財(cái)產(chǎn)的損失也會作出相應(yīng)的解釋，通過判例法來預(yù)防和懲治利用轉(zhuǎn)基因技術(shù)進(jìn)行的犯罪行為。因此雖然美國并沒有一部立法對轉(zhuǎn)基因技術(shù)（食品）可能導(dǎo)致的犯罪進(jìn)行詳細(xì)而完整的規(guī)制，但是由于其存在法官釋法和判例制度，使得其能夠?qū)赡芎鸵呀?jīng)出現(xiàn)的利用轉(zhuǎn)基因技術(shù)（食品）的犯罪予以預(yù)防和懲治。目前我國僅有的關(guān)于轉(zhuǎn)基因生物方面的規(guī)定僅有原國家科委1993年頒布的《基因工程安全管理辦法》，農(nóng)業(yè)部1996年頒布的《弄而已生物基因工程安全管理實(shí)施辦法》，1997年的《關(guān)于貫徹執(zhí)行（農(nóng)業(yè)生產(chǎn)基因工程安全管理的實(shí)施辦法）的通知》，2001年國務(wù)院頒布的《農(nóng)作物基因生物安全管理?xiàng)l例》，2002年3月起，農(nóng)業(yè)部相繼頒布了《農(nóng)作物基因生物安全評價(jià)管理辦法》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物進(jìn)口管理辦法》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物標(biāo)識管理辦法》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物加工審批辦法》。轉(zhuǎn)基因食品所可能導(dǎo)致的人類健康和生態(tài)環(huán)境的風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)受到國際社會的高度關(guān)注，我國亦不能對此充耳不聞，必須采取有效的規(guī)制措施。轉(zhuǎn)基因食品涉及到人類身體健康與生態(tài)環(huán)境的保護(hù)，國家應(yīng)當(dāng)本著法治原則，在促進(jìn)生物科技發(fā)展的同時(shí)，確保人民生命健康；政府需要在落實(shí)正當(dāng)程序原則的基礎(chǔ)上，強(qiáng)化轉(zhuǎn)基因食品信息公開，以利于建立公眾對轉(zhuǎn)基因食品的認(rèn)知與共識，并應(yīng)考量如何據(jù)以形成足以反映我國倫理及社會價(jià)值的法律規(guī)范。從轉(zhuǎn)基因食品對于人類健康和生態(tài)環(huán)境的危害角度，我認(rèn)為，轉(zhuǎn)基因食品犯罪根據(jù)不同的依據(jù)可以分為不同的類型。根據(jù)轉(zhuǎn)基因食品危害的客體進(jìn)行分類可以分為：（1）危害人類生命、身體健康型的犯罪；（2）危害生態(tài)環(huán)境型的犯罪；（3）同時(shí)侵害人類生命、身體健康和生態(tài)環(huán)境型的犯罪。而按照轉(zhuǎn)基因食品犯罪的客觀犯罪形態(tài)則可以分為：（1）走私型犯罪，即違反我國進(jìn)出口法律規(guī)范和轉(zhuǎn)基因食品安全規(guī)范，將境外的轉(zhuǎn)基因食品走私到我國境內(nèi)，或者將境內(nèi)的轉(zhuǎn)基因食品走私到境外。（2）非法研發(fā)型犯罪，即違反我國對于轉(zhuǎn)基因食品研發(fā)的強(qiáng)制性規(guī)則，在未經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)的情況下擅自進(jìn)行轉(zhuǎn)基因食品的研發(fā)。（3）非法生產(chǎn)型犯罪，即違反我國對于轉(zhuǎn)基因食品生產(chǎn)的強(qiáng)制性規(guī)則，在未經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)的情況下擅自進(jìn)行轉(zhuǎn)基因食品的生產(chǎn)。（4）非法流通型犯罪，即違反我國對于轉(zhuǎn)基因食品流通的強(qiáng)制性規(guī)則，在未經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)的情況下擅自將處于封閉空間的不安全的或者安全性不確定的轉(zhuǎn)基因生物運(yùn)輸至封閉空間外，可能造成轉(zhuǎn)基因污染的行為。（5）非法銷售型犯罪，即違反我國對于轉(zhuǎn)基因食品銷售的強(qiáng)制性規(guī)定，在未經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)的情況下銷售轉(zhuǎn)基因食品。（6）監(jiān)管失職型犯罪，即違反我國對于轉(zhuǎn)基因食品的監(jiān)管職責(zé)要求，對不符合相關(guān)國家標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)定的轉(zhuǎn)基因食品的走私、非法研發(fā)、非法生產(chǎn)、非法流通和非法銷售負(fù)有監(jiān)管上故意或者過失責(zé)任的犯罪。目前，我國還沒有專門針對轉(zhuǎn)基因食品行為制定特定的罪名。我國在應(yīng)對轉(zhuǎn)基因技術(shù)和轉(zhuǎn)基因食品問題的步伐明顯滯后。刑法在規(guī)制轉(zhuǎn)基因食品上還存在著巨大的缺陷，具體表現(xiàn)在：一方面是目標(biāo)定位不足，即沒有認(rèn)識到轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)所引發(fā)的和可能引發(fā)的犯罪的巨大危害，也沒有充分認(rèn)識到轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)的負(fù)面效應(yīng)，因而在刑事立法中鮮有相應(yīng)的禁止性規(guī)范。另一方面是具體制度的失策，即我國刑法在很多方面還存在法律空位或法律依據(jù)不足的問題，在應(yīng)對已經(jīng)在我國發(fā)生多次的故意向環(huán)境中釋放轉(zhuǎn)基因生物體的行為，刑法在規(guī)制方面還存在法律依據(jù)上的重大空位。因?yàn)檫@種行為就其性質(zhì)而言實(shí)際上是一種嚴(yán)重破壞自然資源并進(jìn)而破壞整個(gè)生態(tài)平衡的行為，而刑法對自然資源犯罪的規(guī)定中還沒有哪一個(gè)罪名能夠完全符合這種行為特征。但是，也有學(xué)者認(rèn)為，目前我國存在能夠?qū)⑥D(zhuǎn)基因食品犯罪納入到刑法規(guī)制范圍中的條文。在危害人類生命、身體健康型的犯罪中，利用轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)故意殺人、傷害的行為可以定為故意殺人、傷害罪；而使用轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)，因過失致人重傷、死亡的行為可以認(rèn)定為過失致人重傷、死亡罪。在危害生態(tài)環(huán)境型犯罪中，如向水體排放轉(zhuǎn)基因食品廢物、轉(zhuǎn)基因食品傳染病病原體的行為，可以按照重大環(huán)境污染事故罪來處理。在走私型犯罪中，走私轉(zhuǎn)基因動(dòng)植物行為可以被吸納到走私普通貨物、物品罪當(dāng)中。在生產(chǎn)銷售型犯罪中，生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)基因食品的行為可以被納入到生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪范圍中；生產(chǎn)、銷售有毒、有害轉(zhuǎn)基因食品的行為可以被認(rèn)定為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪；非法生產(chǎn)、銷售轉(zhuǎn)基因食品的行為可以作為非法經(jīng)營罪來處理。在流通型犯罪中，從事實(shí)驗(yàn)、保藏、攜帶、運(yùn)輸轉(zhuǎn)基因傳染病菌種、毒種的人員，違反國務(wù)院衛(wèi)生行政部門的有關(guān)規(guī)定，造成轉(zhuǎn)基因傳染病菌種、毒種擴(kuò)散，后果嚴(yán)重的行為可以視為傳染病菌種、毒種擴(kuò)散罪。在監(jiān)管失職型犯罪中，如負(fù)有環(huán)境保護(hù)監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，導(dǎo)致發(fā)生轉(zhuǎn)基因廢物排放到水體，造成水體被污染的重大環(huán)境污染事故可以認(rèn)定為環(huán)境監(jiān)管失職罪；國家機(jī)關(guān)工作人員徇私舞弊，批準(zhǔn)不安全的轉(zhuǎn)基因食品技術(shù)投入應(yīng)用，致使公共財(cái)產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的行為則定為玩忽職守罪;海關(guān)工作人員放縱走私轉(zhuǎn)基因動(dòng)植物的行為可以認(rèn)定為放縱走私罪，等等。我認(rèn)為上述觀點(diǎn)值得商榷。我國現(xiàn)行刑法對食品犯罪的規(guī)定不能完全涵蓋轉(zhuǎn)基因食品犯罪。轉(zhuǎn)基因食品犯罪較之一般食品犯罪有很大的區(qū)別，因?yàn)檗D(zhuǎn)基因食品具有獨(dú)有的生物科技特性，一旦操作失范，其導(dǎo)致的危害程度遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于一般食品犯罪。普通的食品犯罪在我國目前的刑法中僅僅列在“破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序”一章中的“生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪”-類罪名當(dāng)中，其立法含義是普通的食品犯罪，在一般情況下危害的僅僅是人的身體健康，比如生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪，其危害范圍較小，產(chǎn)生的社會影響有限且隱蔽性不強(qiáng)，所遭受的刑罰一般也較低。而轉(zhuǎn)基因食品犯罪往往是大型跨國企業(yè)或者高