司法考試刑事訴訟法輔導(dǎo)筆記破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪

司法考試刑事訴訟法輔導(dǎo)筆記——破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪一、關(guān)于生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪（一）共性問題1、構(gòu)成要件不同1）數(shù)額犯（1個），生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪2）行為犯（1個），生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪3）危險犯（3個），生產(chǎn)、銷售假藥罪；生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪；生產(chǎn)、銷售不符合醫(yī)療標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)療器械罪4）結(jié)果犯（4個）：生產(chǎn)、銷售劣藥罪；生產(chǎn)、銷售不符合標(biāo)準(zhǔn)的醫(yī)用器材罪；生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品罪；生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥、化肥、種子罪；生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪，以造成人身或財產(chǎn)危害結(jié)果為要件2、各條之間的關(guān)系是法條競合的關(guān)系：認(rèn)定（1）只構(gòu)成第140條之罪。行為人生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品達(dá)到第140條之罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，即銷售金額在5萬元以上的；或者當(dāng)場查獲的偽劣產(chǎn)品價值15萬元以上。構(gòu)成第140條之偽劣產(chǎn)品罪。例如生產(chǎn)、銷售劣藥，賣了500萬元，但是沒有造成人體損害的結(jié)果，只能構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪，不能構(gòu)成生產(chǎn)銷售劣藥罪。因為生產(chǎn)銷售劣藥罪要求造成損害人體健康的后果才構(gòu)成犯罪。（2）只構(gòu)成某一特殊的偽劣產(chǎn)品罪。行為人生產(chǎn)銷售第141條-第148條規(guī)定之偽劣產(chǎn)品，發(fā)生危險或者結(jié)果但未達(dá)到第140條之罪數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的，只能按第141條-第148條之罪定罪處罰。例如，例如生產(chǎn)、銷售假藥，賣了2萬元，但是足以危害人體健康的，構(gòu)成生產(chǎn)銷售假藥罪，但是不構(gòu)成生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪。（3）行為同時構(gòu)成第140條之罪和第141條-第148條之罪。行為人生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品既達(dá)到第140條之罪的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，又發(fā)生了危險或者結(jié)果具備第141條-第148條之罪構(gòu)成的，出現(xiàn)一行為犯數(shù)法條的情況。例如行為人生產(chǎn)銷售假藥罪，銷售額達(dá)到5萬元以上，同時又足以危害人體健康的，同時觸犯第140條之生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和第141條之生產(chǎn)銷售假藥罪。再如行為人生產(chǎn)銷售劣藥，銷售額達(dá)到5萬元以上，同時造成危害人體健康結(jié)果的，同時觸犯第140條之生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪和第142條之生產(chǎn)銷售劣藥罪。（4）行為同時構(gòu)成第140條之罪和第141條-第148條之罪的定罪處罰。適用處罰較重的規(guī)定定罪處罰。不數(shù)罪并罰處理：刑法149條例：某私營企業(yè)生產(chǎn)化妝品，產(chǎn)品供不應(yīng)求，于是就偷工減料，造成很多人皮膚受傷，而且銷售金額達(dá)到50多萬。重法優(yōu)先，應(yīng)定生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。（二）具體罪名1.生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪（1）對象：一般的偽劣產(chǎn)品，不包括建筑產(chǎn)品（工程重大責(zé)任事故罪）（2）數(shù)額：銷售金額在五萬元以上的銷售金額不到5萬，查處貨值金額達(dá)到15萬的，構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪例如，1元的假藥售出，即構(gòu)成生產(chǎn)、銷售假藥罪，若未賣出，則數(shù)額較大時才構(gòu)成犯罪。2.生產(chǎn)、銷售假藥罪和生產(chǎn)、銷售劣藥罪（不包括獸藥）兩罪的區(qū)別：對象不同，假藥和劣藥的區(qū)別（《中華人民共和國藥品管理法》）3.生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品罪和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪（1）有毒、有害食品（如假酒）與不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的食品區(qū)別（2）是在生產(chǎn)、銷售的過程中例：甲、乙均開飯館，甲嫉妒乙的生意好，就在甲飯館的面粉里投放毒藥，導(dǎo)致去甲飯館就餐的數(shù)人中毒。甲構(gòu)成投放危險物質(zhì)罪。4.生產(chǎn)、銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪要求以必須是造成了嚴(yán)重的后果作為客觀方面的構(gòu)成特征。5.法律適用規(guī)則：如果行為人的行為既構(gòu)成140條罪又構(gòu)成141條--148條之罪，擇重處罰。一般特殊規(guī)定重于一般規(guī)定，但生產(chǎn)銷售不符合衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)的化妝品罪，生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品（如電器）罪，它們兩者都比一般規(guī)定輕。生產(chǎn)、銷售偽劣商品牽扯到假冒商標(biāo)、非法經(jīng)營的擇一重罪處罰，通常以本罪（重）定罪。二、走私罪（一）共性1、本質(zhì)：逃避海關(guān)監(jiān)管、偷逃關(guān)稅2、對象：違禁品（沒有數(shù)額限制）和普通貨物物品3、行為方式（1）繞關(guān)；（2）瞞關(guān)；（3）闖關(guān)；（4）變相走私，刑法154條。①對象：減稅、免稅、保稅物品例：外資企業(yè)老板有兩輛高級轎車，后用這兩輛車抵債。那么此人構(gòu)成走私罪。（5）間接走私①明知是走私物品而直接從走私犯手中收購②在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運輸、收購、販賣國家禁止進(jìn)出口物品的，或者運輸、收購、販賣國家限制進(jìn)出口貨物、物品（二）具體問題1、走私文物罪和走私貴重金屬罪對象：國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬如果是進(jìn)口，按153條走私普通物品罪名定走私貴重金屬罪與走私普通貨物物品罪的界限區(qū)分：一刑法151條2款規(guī)定：走私國家禁止出口的文物、黃金、白銀和其他貴重金屬的行為，構(gòu)成走私貴重金屬罪。二如將境外的黃金攜帶至境內(nèi)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)海關(guān)的監(jiān)管，并依法繳納關(guān)稅，否則如果偷逃關(guān)稅達(dá)5萬元以上的，應(yīng)當(dāng)構(gòu)成刑法第153條規(guī)定的走私普通貨物、物品罪。文物、黃金、白銀和其他貴金屬禁止出口，珍貴動物及其制品禁止進(jìn)出口。2、走私普通貨物、物品罪“普通貨物物品”是相對于文物、貴重金屬、珍貴動植物、淫穢物品、假幣、固體廢物、核材料而言的。走私罪是一個類罪的概念，不是具體罪名。一般情況下不能選它做為罪名。（1）數(shù)額：5萬以上對多次走私未經(jīng)處理的，累計計算。（2）注意：變相走私和間接走私（3）共犯：事前有無通謀武裝掩護(hù)走私的，從重處罰走私過程中用暴力、威脅方法抗拒緝私的，以走私罪和妨害公務(wù)罪并罰（不包括走私毒品）；直接造成公務(wù)人員傷害、死亡的，應(yīng)以走私罪和故意傷害、殺人罪并罰以走私行為論的情形：關(guān)于保稅、免稅、特定減稅，按照走私普通貨物物品罪定罪量刑。例如：未經(jīng)海關(guān)許可并補(bǔ)交稅款的"三來一補(bǔ)"（來料加工、來件裝配、補(bǔ)償貿(mào)易）的保稅物品擅自在境內(nèi)銷售的；以走私罪論處的情況：①直接購私（非法倒賣則屬非法經(jīng)營的行為）②在內(nèi)海、領(lǐng)海運輸、收購、販賣禁止進(jìn)出口的物品或者是限制進(jìn)出口的物品，分別按照有關(guān)的走私犯罪論處；走私普通貨物、物品罪與其它走私罪的關(guān)系：并列關(guān)系；武器、假幣，如果不是法律特別規(guī)定的即可，特別規(guī)定即從特別規(guī)定（走私固體廢物罪，走私貴重金屬罪，走私武器、彈性罪，走私核材料罪）。走私管制刀具、仿真槍支構(gòu)成犯罪的按照走私普通貨物、物品罪論處。三、妨害對公司企業(yè)的管理秩序罪（一）虛報注冊資本罪和虛假出資、抽逃出資罪區(qū)別：1、欺騙的對象不同：前者，公司登記的主管單位；后者，其他股東和發(fā)起人2、發(fā)生的時間不同：前者，公司成立之前和成立的過程中；后者，公司成立之后（二）公司、企業(yè)人員受賄罪和對公司、企業(yè)人員行賄罪與受賄罪的區(qū)別：主體不同：職務(wù)的性質(zhì)不同：業(yè)務(wù)性質(zhì)公務(wù)性質(zhì)的；與行賄罪的區(qū)別：行賄的對象不同：一為公司企業(yè)人員，非公務(wù)性的人；一為國家工作人員；（三）非法經(jīng)營同類營業(yè)罪和為親友非法牟利罪1、非法經(jīng)營同類營業(yè)罪（1）和非法經(jīng)營罪相區(qū)別（2）主體：國有公司、企業(yè)的董事、經(jīng)理2、為親友非法牟利罪主體：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員三個條件：（1）利用職務(wù)上的便利；（2）實施了下列三種行為之一將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的；以明顯高于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的；向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的。（3）致使國家利益受到重大損失。（四）簽訂、履行合同失職被騙罪主體：國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位直接負(fù)責(zé)的主管人員國家機(jī)關(guān)工作人員：刑法406條與"瀆職罪中的，國家機(jī)關(guān)工作人員簽定、履行合同失職被騙罪"，瀆職中將政與企分開，而受賄罪中未分開。四、破壞金融管理秩序罪（一）第一到第五個罪的共性問題1、貨幣：包括在我國境內(nèi)可以流通兌換的外幣古錢幣不構(gòu)成貨幣犯罪，構(gòu)成詐騙罪2、偽造后有使用、出售、持有、運輸行為的，是吸收犯直接定偽造貨幣罪適當(dāng)從重處罰。為了偽造貨幣而制作模具或提供制作偽造貨幣模具的以偽造貨幣罪論處。3、使用和出售假幣的行為的區(qū)別出售是雙方有合意的，使用有欺詐的問題例：甲欠乙2000元，后就和乙商量，用自己的8000塊假幣抵債。甲構(gòu)成出售假幣罪。4、持有假幣持有型犯罪：只有在搞不清違禁品的來龍去脈的，定持有型犯罪★出售假幣罪是指明知是偽造的貨幣而有償?shù)剞D(zhuǎn)讓給他人，數(shù)額較大的行為?？陀^上通常表現(xiàn)為低于假貨幣的票面數(shù)額來出售，既可以表現(xiàn)為假幣與真幣之間的交易，也可以表現(xiàn)為假幣與實物之間的交換?！镔徺I假幣罪是指將他人持有的偽造的貨幣而予以收購，數(shù)額較大的行為。主觀上表現(xiàn)為明知是偽造的假貨幣，客觀上通常表現(xiàn)為以低于票面數(shù)額的價格買進(jìn)，可以是有較少的真貨幣購買換取較多的假貨幣，也可以是以較少的商品換取較多的假貨幣。同時，法律將出售與購買假買假幣的行為均規(guī)定為犯罪。同樣，沒有購買行為也就無所謂出售行為，可見，二者是相互依存的，這在刑法理論上被稱之為對向犯。即二個或者二個以上之行為人，彼此相互對立之意思經(jīng)合謀而成立之犯罪，因行為人各有其目的，各就其本人行為負(fù)責(zé)，彼此間無所謂犯意聯(lián)絡(luò)，故并不以共同犯罪論?！锸褂眉賻抛锸侵该髦莻卧斓呢泿哦鴮⑵洚?dāng)做（即冒充）真貨幣在經(jīng)濟(jì)交往、日常生活中運用，使不具備通用力的假幣得以充當(dāng)真幣而流通，數(shù)額較大的行為。至于行為人使用的范圍與方法，在所不問，既可以是在正常的社會活動，如合法的買賣交易中使用，