著作權(quán)與著作鄰接權(quán)訴訟

著作權(quán)與著作鄰接權(quán)訴訟概述第一節(jié)作品與作者一、作品與作品的創(chuàng)作1、作品的含義著作權(quán)法是一部保護(hù)作者文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)智力創(chuàng)作成果的法律。著作權(quán)法保護(hù)的智力創(chuàng)作成果主要表達(dá)在作者創(chuàng)作的作品上。因此，對(duì)作品的認(rèn)定就對(duì)作者權(quán)利的保護(hù)具有重要意義。凡構(gòu)成著作權(quán)法規(guī)定依法保護(hù)作品條件的，就應(yīng)當(dāng)受到著作權(quán)法的嚴(yán)格保護(hù)；對(duì)不構(gòu)成作品的，主張權(quán)利人的權(quán)益可能得到其他法律的保護(hù)，但不能得到著作權(quán)法的保護(hù)。這也就是說，對(duì)于向人民法院以不受著作權(quán)保護(hù)的作品提起著作權(quán)侵權(quán)訴訟的當(dāng)事人，是不能取得勝訴的結(jié)果的。由于社會(huì)生活的復(fù)雜，在一定條件下，對(duì)作品的判定并不是一目了然的，而需要根據(jù)著作權(quán)法關(guān)于作品的規(guī)定進(jìn)行判斷。因此，我們應(yīng)當(dāng)掌握著作權(quán)法所稱作品的含義和構(gòu)成作品的實(shí)質(zhì)條件。根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例第二條的規(guī)定，作品是指文學(xué)、藝術(shù)和和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。受著作權(quán)法保護(hù)的作品應(yīng)當(dāng)具備以下條件：1)屬于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的智力創(chuàng)作成果，科學(xué)領(lǐng)域又包括自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)和工程技術(shù)等領(lǐng)域；2)必須具有獨(dú)創(chuàng)性，即是由作者獨(dú)立創(chuàng)作完成的；3)必須是具有某種具體形式的客觀表現(xiàn)；4)能夠被固定在載體上，并能被復(fù)制使用；5)必須不屬于著作權(quán)法明確規(guī)定不予保護(hù)和不適用著作權(quán)法的范圍內(nèi)。如禁止出版、傳播作品不受著作權(quán)法保護(hù)。還有一些作品，如法律、法規(guī)，國(guó)家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文，反映某種客觀事實(shí)的時(shí)事新聞，以及歷法、數(shù)表、通用表格和公式，著作權(quán)法明確規(guī)定不適用著作權(quán)法，因而它們也不屬著作權(quán)法保護(hù)作品的范圍。2、作品的分類根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，作品可以有不同的分類。如根據(jù)著作權(quán)主體和歸屬情況，作品可以分為個(gè)人作品、法人作品、合作作品、職務(wù)作品、委托作品等；如果按照作品創(chuàng)作的附屬、先后關(guān)系來分類，又可分為原始作品與演繹作品。我國(guó)著作權(quán)法第三條根據(jù)作品表現(xiàn)的形式，將著作權(quán)法保護(hù)的作品概括為八類：1)文字作品；2)口述作品；3)音樂、戲劇、曲藝、舞蹈作品；4)美術(shù)、攝影作品；5)電影、電視、錄像作品；6)工程設(shè)計(jì)、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖紙及其說明；7)地圖、示意圖等圖形作品；8)計(jì)算機(jī)軟件。有些在著作權(quán)法實(shí)施條例明確規(guī)定保護(hù)的作品，并未列在著作權(quán)法第三條規(guī)定的具體分類中，當(dāng)屬著作權(quán)法第三條第(九)項(xiàng)規(guī)定的法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品范圍。這樣的作品主要有：實(shí)用藝術(shù)作品和建筑作品等。實(shí)用藝術(shù)作品是指具有實(shí)際用途的藝術(shù)作品。建筑作品是指建筑結(jié)構(gòu)藝術(shù)方面的作品。著作權(quán)法實(shí)施條例第四條第(七)項(xiàng)的規(guī)定中已將這兩種作品包含在美術(shù)作品的范圍中。3、作品的創(chuàng)作作品來源于作者的創(chuàng)作，作品的創(chuàng)作又決定了作者的身份，使作者享有了著作權(quán)?？梢哉f創(chuàng)作是聯(lián)系作品與作者以及著作權(quán)的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。在著作權(quán)權(quán)屬糾紛中，抓住了作品創(chuàng)作的事實(shí)，就抓住了判定作者是誰及著作權(quán)歸屬的關(guān)鍵。在著作權(quán)侵權(quán)糾紛中，作品創(chuàng)作的智力勞動(dòng)常常是司法保護(hù)的重點(diǎn)，作者創(chuàng)作的勞動(dòng)付出也與侵權(quán)損害的經(jīng)濟(jì)賠償有關(guān)。根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例的規(guī)定，作品的創(chuàng)作是指直接產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的智力活動(dòng)。為他人創(chuàng)作進(jìn)行組織工作，提供咨詢意見、物質(zhì)條件，或者進(jìn)行其他輔助活動(dòng)，均不能視為創(chuàng)作。這就是說，構(gòu)成作品的創(chuàng)作應(yīng)具備一定的條件：1〕必須產(chǎn)生文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品。構(gòu)成創(chuàng)作的活動(dòng)應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生結(jié)果，即作品。如果未產(chǎn)生作品，或者作品還在構(gòu)思階段即存在于作者的大腦中，都不屬于創(chuàng)作。2〕必須是主體直接表達(dá)其對(duì)客觀認(rèn)識(shí)的活動(dòng)，即主體親身借助語(yǔ)言、文字、符號(hào)、線條、色彩及聲音等媒體對(duì)客觀世界的某種表達(dá)。3〕必須是某種創(chuàng)作性的智力活動(dòng)。如果參與了作品產(chǎn)生的勞動(dòng)，但勞動(dòng)的性質(zhì)僅為非創(chuàng)作性或非智力性的勞動(dòng)，以及其他輔助性勞動(dòng)，都不屬作品的創(chuàng)作活動(dòng)。區(qū)分的主要標(biāo)準(zhǔn)在于是否實(shí)際參與了相適應(yīng)于某種作品的創(chuàng)作性勞動(dòng)。二、作品的獨(dú)創(chuàng)性我們?cè)谧髌窐?gòu)成的條件中曾經(jīng)提到過作品的獨(dú)創(chuàng)性。獨(dú)創(chuàng)性作為作品的必備條件已被有關(guān)著作權(quán)國(guó)際公約和各國(guó)著作權(quán)法普遍肯定。雖然我國(guó)著作權(quán)法并未明確規(guī)定和解釋作品的獨(dú)創(chuàng)性，但在著作權(quán)法第三條"本法所稱的作品，包括以以下形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品"規(guī)定中的"創(chuàng)作"的含義，以及著作權(quán)法實(shí)施條例第二條規(guī)定"著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)，具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果"規(guī)定中的"獨(dú)創(chuàng)性"，都明白無誤地肯定了作品必備獨(dú)創(chuàng)性原那么。獨(dú)創(chuàng)性也稱原創(chuàng)性、創(chuàng)作性或初創(chuàng)性。它是指作品由作者獨(dú)立創(chuàng)作完成而區(qū)別于其他作品的特異性或差異性。應(yīng)當(dāng)從以下三點(diǎn)掌握作品的獨(dú)創(chuàng)性：1、獨(dú)創(chuàng)性的高度(注1)。著作權(quán)法要求的作品獨(dú)創(chuàng)性不是首創(chuàng)性，不是要求作品具有類似專利創(chuàng)造創(chuàng)造的"新穎性"，即所謂"最新"、"第一"，而是要求作品是由作者獨(dú)立完成，而不是抄襲他人的作品；即使作品描寫的主題是相同的，但內(nèi)容的表達(dá)具有區(qū)別于他人作品的特異性就滿足了獨(dú)創(chuàng)性的要求，而不管作品創(chuàng)作的先后、作品的形式等。2、作品表達(dá)的獨(dú)創(chuàng)性。著作權(quán)法保護(hù)的作品獨(dú)創(chuàng)性是指作品表達(dá)，即作品的表現(xiàn)形式，而不是作品反映的思想、觀點(diǎn)、信息等。作品的內(nèi)容是否具有獨(dú)創(chuàng)性，應(yīng)作具體分析。對(duì)于反映客觀存在的事物、現(xiàn)象，發(fā)生的事件等事實(shí)的內(nèi)容，如某一歷史事件或人物，就不屬于著作權(quán)法保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)性。因?yàn)槿魏巫髡叨伎梢岳眉却娴目陀^事實(shí)作為作品的內(nèi)容進(jìn)行創(chuàng)作。而表達(dá)這些內(nèi)容的具體表達(dá)如文字作品的遣詞造句、段落安排等，才是著作權(quán)法保護(hù)的獨(dú)創(chuàng)性。對(duì)于作品中由作者根據(jù)自己對(duì)生活的體驗(yàn)，抽象、虛構(gòu)和擬創(chuàng)出來的內(nèi)容，雖然不是客觀既存的具體事實(shí)，但這種從形式到內(nèi)容的表達(dá)，就應(yīng)當(dāng)屬于著作權(quán)保護(hù)的作品的獨(dú)創(chuàng)性。如作品某個(gè)虛構(gòu)的主人公或主要故事情節(jié)、梗概等。3、獨(dú)創(chuàng)性的質(zhì)量。作品的獨(dú)創(chuàng)性不評(píng)價(jià)作品的水平上下、質(zhì)量?jī)?yōu)劣以及價(jià)值的大小，在此種意義上，獨(dú)創(chuàng)性沒有對(duì)作品質(zhì)量的要求。獨(dú)創(chuàng)性判斷的唯一標(biāo)準(zhǔn)在于一部作品有別于他部作品應(yīng)表達(dá)的特異性、未抄襲性。三、作者的含義與范圍作者是著作權(quán)的主要主體，即指直接進(jìn)行創(chuàng)作文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品的人以及計(jì)算機(jī)軟件的開發(fā)者。實(shí)際上，作者的實(shí)質(zhì)在于某一或某些民事主體(主要是自然人)實(shí)施了產(chǎn)生作品的創(chuàng)造性智力勞動(dòng)。而作者的資格那么是指上述作者的實(shí)質(zhì)在法律上的反映，即為公民(自然人)、法人和其他組織(包括非法人團(tuán)體)對(duì)特定作品的作者的法律地位。應(yīng)當(dāng)指出作品的具體、實(shí)際的創(chuàng)作，總是由某一或某些自然人完成的。但在實(shí)際社會(huì)生活中，一些作品并不是按照實(shí)際創(chuàng)作者的意志而創(chuàng)作，或者也分不清誰是真正的創(chuàng)作者，并且如果以實(shí)際創(chuàng)作者的名義發(fā)表，作品甚至?xí)兊煤翢o意義。除自然人外，其他民事主體如法人、非法人單位等主體根據(jù)民事等法律的規(guī)定和在事實(shí)上是能夠產(chǎn)生和存在自己的意志的。在他們的主持下，代表他們的意志而創(chuàng)作，并由他們承當(dāng)責(zé)任的作品，他們也應(yīng)該有資格成為作者。我國(guó)著作權(quán)法像世界上不少國(guó)家一樣也肯定了除自然人以外其他民事主體成為作者的情況。因此，根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，作者的范圍應(yīng)當(dāng)包括公民、法人和非法人單位。其他民事主體如個(gè)體工商戶、合伙等創(chuàng)作的作品，如美術(shù)作品，又在作品上署名為個(gè)體工商戶、合伙組織的字號(hào)，他們能否成為作品的作者，有不同的意見。有種觀點(diǎn)認(rèn)為既然著作權(quán)法未明文規(guī)定個(gè)體工商戶、合伙等為作者，他們就不能成為作品著作權(quán)的主體。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，個(gè)體工商戶、合伙是我國(guó)民事法律賦予同公民、法人同等法律地位的平等主體。他們?cè)诤戏ń?jīng)營(yíng)范圍內(nèi)，創(chuàng)作出作品，事實(shí)上又有別于公民個(gè)人的創(chuàng)作，因而他們的作者身份也應(yīng)保護(hù)。我們認(rèn)為，對(duì)于著作權(quán)法明確規(guī)定的公民、法人和非法人單位以外的其他民事主體，雖然以他們名義創(chuàng)作的作品并不多見，但是以他們主體身份主持，代表其主體意志創(chuàng)作，并承當(dāng)責(zé)任的作品，應(yīng)同法人及非法人單位一樣可以視為作者。第二節(jié)著作權(quán)與鄰接權(quán)一、著作權(quán)1、著作權(quán)的概念著作權(quán)，也稱版權(quán)，是基于文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品而產(chǎn)生的法律賦予公民、法人和其他組織等民事主體的一種特殊的民事權(quán)利。著作權(quán)的概念有廣義概念和小概念之分。廣義概念包含著作權(quán)與鄰接權(quán)的含義，狹義概念僅含作品的著作權(quán)的含義。本書使用著作權(quán)的概念一般是指著作權(quán)狹義概念即著作權(quán)一般概念的用法。著作權(quán)與專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)構(gòu)成知識(shí)產(chǎn)權(quán)的主要組成局部。著作權(quán)專指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品的作者創(chuàng)作作品而依法享有的權(quán)利。著作權(quán)的功能包括四個(gè)方面：1)作者對(duì)其作品享有著作人格權(quán)益，此種權(quán)益與作者人身不可別離。2)作者對(duì)其作品享有以對(duì)作品使用為主而取得報(bào)酬的權(quán)利。3)上述權(quán)利產(chǎn)生依受法律保護(hù)的作品的產(chǎn)生而產(chǎn)生。4)當(dāng)作者的著作權(quán)受到不法侵害時(shí)能夠受到國(guó)家法律強(qiáng)制力的保護(hù)。2、著作權(quán)的特征著作權(quán)的特征是指著作權(quán)不同于一般民事權(quán)利以及其他類型知識(shí)產(chǎn)權(quán)的區(qū)別。著作權(quán)的特征來源于其保護(hù)的對(duì)象這種智力創(chuàng)作成果與其他有形財(cái)產(chǎn)的區(qū)別。由于對(duì)無形財(cái)產(chǎn)及其特征的不同理解，人們對(duì)著作權(quán)的特征也有不同的概括。我們認(rèn)為，著作權(quán)的根本特征主要有以下幾個(gè)：1)對(duì)作品的依賴性，即指著作權(quán)的產(chǎn)生、來源依賴于作品的產(chǎn)生，作者不進(jìn)行創(chuàng)作，就不能產(chǎn)生作品也就不可能享有著作權(quán)。一般民事權(quán)利產(chǎn)生不會(huì)依賴于作品，至多只可能與作品的載體發(fā)生聯(lián)系；其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)也與作品無緣，其權(quán)利的產(chǎn)生都與當(dāng)事人的申請(qǐng)以及主管機(jī)關(guān)的登記或注冊(cè)分不開，也與作品的創(chuàng)作保護(hù)原那么有明顯的區(qū)別。2)權(quán)利的雙重性，即指著作權(quán)中既包括著作人身權(quán)，又包括著作財(cái)產(chǎn)權(quán)，這兩種不同種類的權(quán)利相重合。這是一般民事權(quán)利和其他類型知識(shí)產(chǎn)權(quán)所不具備的。3)保護(hù)對(duì)象的無形性，著作權(quán)的保護(hù)對(duì)象主要指作品，而作品的實(shí)質(zhì)是指一種特定的智力創(chuàng)作成果，屬于無形財(cái)產(chǎn)范疇。這是著作權(quán)與動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)財(cái)產(chǎn)權(quán)的明顯區(qū)別。4)權(quán)利的時(shí)間性，是指著作權(quán)法對(duì)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)及著作人身權(quán)中的發(fā)表權(quán)明確規(guī)定了保護(hù)期限，而不像一般財(cái)產(chǎn)所有權(quán)和人身權(quán)那樣具有無限性，法律不規(guī)定保護(hù)期限。著作權(quán)法第二十一條明確規(guī)定，公民對(duì)他的作品享有的發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，保護(hù)期為作者終身及死亡后五十年。計(jì)算機(jī)軟件著作財(cái)產(chǎn)權(quán)及發(fā)表權(quán)保護(hù)期限為二十五年，截止于軟件首次發(fā)表后第二十五年；保護(hù)期屆滿前，著作權(quán)人可向軟件登記管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)續(xù)展二十五年，保護(hù)期不超過五十年。法人、非法人單位為作者的作品的發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，電影、電視、錄像和攝影作品的發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期均為自發(fā)表后五十年，但作品自創(chuàng)作完成后五十年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)。5)權(quán)利的地域性，即指對(duì)某一作品著作權(quán)的保護(hù)受到某一國(guó)家領(lǐng)域內(nèi)法律制度的規(guī)定和限制。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，我國(guó)公民、法人或者非法人單位的作品，不管是否發(fā)表，均受著作權(quán)法的保護(hù)。外國(guó)人的作品首先在我國(guó)境內(nèi)發(fā)表的，依照著作權(quán)法享有著作權(quán)?？梢姡鳈?quán)的產(chǎn)生與一個(gè)國(guó)家的著作權(quán)法律制度有關(guān)。但是，著作權(quán)的地域性由于著作權(quán)國(guó)際公約及雙邊國(guó)際條約的參加和簽訂，各國(guó)著作權(quán)法律保護(hù)制度越來越趨于一致，且對(duì)涉外著作權(quán)的保護(hù)均優(yōu)先適用國(guó)際公約，因而從外表形態(tài)上看著作權(quán)的地域性確有減弱的趨勢(shì)。二、著作鄰接權(quán)1、著作鄰接權(quán)的概念鄰接權(quán)的英文詞是NEIGHBORINGRIGHT，有與著作權(quán)鄰近、相鄰或鄰接的意思。我國(guó)著作權(quán)法未使用鄰接權(quán)的概念，而是將鄰接權(quán)的含義規(guī)定為與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益，實(shí)際也是取與著作權(quán)相鄰、相關(guān)的含義。著作權(quán)法保護(hù)的與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益即鄰接權(quán)，是指作品的傳播者依法享有的權(quán)利，主要包括表演者、錄音錄像制品制作者、播送電視組織以及出版者的權(quán)利。一些國(guó)際公約和各國(guó)著作權(quán)法(主要是大陸法系國(guó)家，英美法系國(guó)家也保護(hù)類似權(quán)利)一般都使用鄰接權(quán)的概念，又為了說明鄰接權(quán)鄰接的是著作權(quán)，防止與民法上的相鄰權(quán)相混，所以本書使用著作鄰接權(quán)的概念。鄰接權(quán)的概念也有廣義和狹義之分。其廣義概念包括表演者、錄音錄像制作者、播送電視組織和書刊出版者因傳播作品活動(dòng)依法享有的權(quán)利。狹義概念僅指表演者、錄音制作者和播送組織因傳播作品活動(dòng)而依法享有的權(quán)利。我國(guó)著作權(quán)法采用了廣義的著作鄰接權(quán)概念范圍來規(guī)定與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的制度的。2、著作鄰接權(quán)的特征。著作鄰接權(quán)的特征是指其與著作權(quán)的區(qū)別，包括以下幾點(diǎn)：1)權(quán)利主體不同。著作權(quán)的主體是作者和其他著作權(quán)人，著作鄰接權(quán)的主體是傳播作品的表演者、錄音錄像制作者、播送電視組織和出版者。2)保護(hù)對(duì)象不同。著作權(quán)保護(hù)的對(duì)象是由作者創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和科技領(lǐng)域的作品。鄰接權(quán)那么保護(hù)表演、錄音錄像制品、播送電視節(jié)目、書刊的版式裝禎設(shè)計(jì)和圖書的專有出版。3)權(quán)利義務(wù)的范圍不同。因著作權(quán)和著作鄰接權(quán)兩種權(quán)利的主體不同，而使兩種法律關(guān)系的權(quán)利義務(wù)范圍也各不相同。前者權(quán)利范圍包括著作人身權(quán)的發(fā)表、署名、修改、保護(hù)作品完整以及著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)，其中使用權(quán)包括的形式、范圍又十分廣泛。著作鄰接權(quán)雖然也涉及某些精神權(quán)益，但一般僅為財(cái)產(chǎn)權(quán)，而財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍也小于、窄于著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的范圍。如錄音錄像制作者的鄰接權(quán)只包括對(duì)其制作的錄音錄像制品享有許可他人復(fù)制發(fā)行與獲得報(bào)酬的權(quán)利。4)保護(hù)的強(qiáng)度不同。由于著作權(quán)基于作者對(duì)作品的創(chuàng)造性勞動(dòng)直接產(chǎn)生，權(quán)利的行使一般不受限制。因此，法律對(duì)著作權(quán)的保護(hù)比擬直接，保護(hù)的力度比擬強(qiáng)。作品傳播者享有的著作鄰接權(quán)卻總要受到被其傳播作品的著作權(quán)的限制，其行使一般都要得到著作權(quán)人的許可和向著作權(quán)人付報(bào)酬，并不得以任何方式侵犯作品原有的著作權(quán)。從有無獨(dú)創(chuàng)性創(chuàng)作勞動(dòng)上或含有這種勞動(dòng)成分的上下上分析，都使這兩種權(quán)利的保護(hù)力度有所不同。第三節(jié)著作權(quán)與鄰接權(quán)的法律制度一、著作權(quán)法1、著作權(quán)法的概念著作權(quán)法的概念有狹義與廣義之分。著作權(quán)法的狹義概念僅指?中華人民共和國(guó)著作權(quán)法?這部法律。著作權(quán)法的廣義概念是指調(diào)整著作權(quán)、著作鄰接權(quán)關(guān)系法律標(biāo)準(zhǔn)的總和，除包括著作權(quán)法及著作權(quán)法實(shí)施條例外，還包括憲法、民法通那么、計(jì)算機(jī)軟件保護(hù)條例等著作權(quán)和鄰接權(quán)行政法規(guī)、規(guī)章，以及最高人民法院發(fā)布的相關(guān)司法解釋等。有的學(xué)者提出著作權(quán)法包括涉及著作權(quán)的民事、行政、刑事和訴訟法律的全部標(biāo)準(zhǔn)。有的學(xué)者主張涉及著作權(quán)行政、刑事法律規(guī)定還應(yīng)屬于行政法和刑法。我們認(rèn)為，著作權(quán)毫無疑問應(yīng)當(dāng)屬于一種民事權(quán)利，調(diào)整著作權(quán)關(guān)系的根本法律標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)當(dāng)是民事法律標(biāo)準(zhǔn)。因而著作權(quán)法屬于我國(guó)民法的重要組成局部。民法通那么規(guī)定了有關(guān)著作權(quán)根本規(guī)定，著作權(quán)法那么作為民法的特別法具體標(biāo)準(zhǔn)著作權(quán)法律關(guān)系。其實(shí)，對(duì)于以行政法、刑法等法律標(biāo)準(zhǔn)保護(hù)特定民事權(quán)利的情況，屢見不鮮。如對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)、生命健康權(quán)的刑法和行政法保護(hù)(治安管理?xiàng)l例等)。但如果將保護(hù)特定民事權(quán)利的各部門法律標(biāo)準(zhǔn)說成是一個(gè)新的法律部門那么是不妥當(dāng)?shù)?。也與我國(guó)的立法和司法的實(shí)際情況不相符合。所以，本書還是將著作權(quán)法中有關(guān)民事、行政、刑事、訴訟等法律標(biāo)準(zhǔn)及訴訟分章節(jié)論述，以期給讀者一個(gè)比擬完整和清楚的印象。2、著作權(quán)法的適用范圍著作權(quán)法適用范圍是指著作權(quán)法的效力，即指著作權(quán)法對(duì)時(shí)、對(duì)地、對(duì)人的效力。法的效力一般以屬人主義或者是以屬地主義為標(biāo)準(zhǔn)判定。我國(guó)著作權(quán)法采取了兩種標(biāo)準(zhǔn)兼用的立法方式，吸取了國(guó)際著作權(quán)法適用的通行作法。主要表達(dá)為以下三個(gè)原那么：1)國(guó)籍原那么，也稱對(duì)人的適用范圍，即以著作權(quán)主體的國(guó)籍為標(biāo)準(zhǔn)確定對(duì)一部作品著作權(quán)是否保護(hù)。著作權(quán)法第二條第一款規(guī)定："中國(guó)公民、法人或者非法人單位的作品，不管是否發(fā)表，依照本法享有著作權(quán)。"這就是說，凡屬中國(guó)國(guó)籍的公民和在中華人民共和國(guó)境內(nèi)依法成立的法人、非法人單位創(chuàng)作的作品，不管是否發(fā)表，都依法享有著作權(quán)。2)地域原那么，也稱空間上的適用范圍，即以著作權(quán)主體創(chuàng)作的作品首先發(fā)表地域?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)確定對(duì)一部作品著作權(quán)是否保護(hù)。著作權(quán)法第二條第二款規(guī)定："外國(guó)人的作品首先在中國(guó)境內(nèi)發(fā)表的，依照本法享有著作權(quán)。"這就是說，外國(guó)的自然人、法人等主體及無國(guó)籍人創(chuàng)作的作品，只要首次發(fā)表在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，該作品的著作權(quán)就受到我國(guó)著作權(quán)法的成認(rèn)和保護(hù)。3)條約互惠原那么，也稱對(duì)等原那么，這是國(guó)籍原那么和地域原那么的例外。條約互惠原那么是指以我國(guó)參加的國(guó)際著作權(quán)保護(hù)公約和我國(guó)與外國(guó)簽訂的有關(guān)著作權(quán)的雙邊協(xié)定為標(biāo)準(zhǔn)確定對(duì)一部作品著作權(quán)是否保護(hù)。著作權(quán)法第二條第三款規(guī)定："外國(guó)人在中國(guó)境外發(fā)表的作品，根據(jù)其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約享有的著作權(quán)，受本法保護(hù)。"這就是說，某外國(guó)人在境外發(fā)表的作品，只要我國(guó)與該外國(guó)人所屬國(guó)共同參加或簽訂著作權(quán)保護(hù)國(guó)際公約或雙邊協(xié)定規(guī)定要相互保護(hù)著作權(quán)的，該外國(guó)人的作品應(yīng)受到我國(guó)著作權(quán)法的保護(hù)。3、著作權(quán)法調(diào)整對(duì)象著作權(quán)法調(diào)整的對(duì)象是指著作權(quán)法調(diào)整的著作權(quán)法律關(guān)系，即著作權(quán)主體之間、著作權(quán)主體與他人之間因著作權(quán)、鄰接權(quán)歸屬、行使、轉(zhuǎn)讓、法定許可、強(qiáng)制許可、合理使用等而發(fā)生的民事關(guān)系。這些民事關(guān)系一般分為三類：1)著作權(quán)歸屬關(guān)系，即對(duì)著作權(quán)的享有、使用、收取報(bào)酬、授權(quán)許可及轉(zhuǎn)讓等完整權(quán)利由那一主體享有的法律關(guān)系。2)著作權(quán)行使關(guān)系，即著作權(quán)人對(duì)其作品的著作權(quán)行使的法律關(guān)系。3)著作權(quán)使用和轉(zhuǎn)讓關(guān)系，即著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的許可使用和轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生的法律關(guān)系。二、我國(guó)參加的著作權(quán)與鄰接權(quán)國(guó)際條約我國(guó)參加的著作權(quán)、鄰接權(quán)國(guó)際條約包括國(guó)際公約和雙邊的國(guó)際條約。1、國(guó)際公約。我國(guó)參加的著作權(quán)、鄰接權(quán)國(guó)際公約主要是：1)?伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約?，簡(jiǎn)稱伯爾尼公約。該公約于1886年9月簽訂，后經(jīng)屢次修訂。最后見到的文本是于1979年10月2日修改本。2)?世界版權(quán)公約?。該公約于1952年簽訂，最后見到的文本于1979年7月24日在巴黎修訂。3)?保護(hù)唱片制作者防止唱片被擅自復(fù)制公約?。該公約于1971年10月通過，1973年4月18日生效。2、雙邊國(guó)際條約。我國(guó)已先后與法國(guó)、美國(guó)等國(guó)家簽訂了有關(guān)著作權(quán)、鄰接權(quán)保護(hù)的雙邊國(guó)際條約。三、著作權(quán)與鄰接權(quán)的法律保護(hù)1、著作權(quán)與鄰接權(quán)法律保護(hù)的含義著作權(quán)、鄰接權(quán)法律保護(hù)的含義有廣義和狹義之分。著作權(quán)、鄰接權(quán)狹義的法律保護(hù)僅指司法保護(hù)，即通過刑事、民事和行政訴訟對(duì)著作權(quán)、鄰接權(quán)進(jìn)行保護(hù)。著作權(quán)、鄰接權(quán)的廣義的法律保護(hù)包括立法、行政執(zhí)法、司法、著作權(quán)集體管理組織以及著作權(quán)、鄰接權(quán)人的自我救濟(jì)。強(qiáng)調(diào)對(duì)著作權(quán)、鄰接權(quán)廣義上的法律保護(hù)，有助于調(diào)動(dòng)各方面的力量形成保護(hù)著作權(quán)的系統(tǒng)工程，能夠使著作權(quán)法得到嚴(yán)格的實(shí)施，使當(dāng)事人享有的著作權(quán)、鄰接權(quán)得到切實(shí)的保護(hù)，也使侵犯著作權(quán)的盜版等行為無容身之地。2、著作權(quán)訴訟的概念著作權(quán)和與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的保護(hù)，或者說對(duì)侵犯著作權(quán)和著作鄰接權(quán)的侵權(quán)行為的制裁，主要通過兩種途徑進(jìn)行：一是行政途徑，即向版權(quán)局等行政機(jī)關(guān)對(duì)侵犯著作權(quán)行為提出控告，由行政機(jī)關(guān)對(duì)侵權(quán)行為進(jìn)行查處；二是司法途徑，即向人民法院對(duì)侵權(quán)人提起民事訴訟，甚至刑事訴訟，使侵權(quán)人承當(dāng)民事責(zé)任或刑事責(zé)任。此外，對(duì)行政主管機(jī)關(guān)作出的行政制裁，被制裁人不服，依法可以向人民法院提起訴訟，即著作權(quán)的行政訴訟。其訴訟結(jié)果是維持或者撤銷、變更行政主管機(jī)關(guān)對(duì)涉及著作權(quán)事務(wù)的具體行政行為。無論從對(duì)侵權(quán)行為懲罰的程度，還是從受害人能及時(shí)得到民事賠償，以及糾紛的最終得到解決的角度講，司法手段起著主要的作用。從快捷有效的扼制市場(chǎng)上大量盜版行為，對(duì)這些行為迅速給予行政制裁的角度講，行政途徑那么起著重要的作用。因此，所謂著作權(quán)訴訟，是指對(duì)著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益通過司法途徑進(jìn)行保護(hù)，即由享有著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)權(quán)益的權(quán)利人或國(guó)家公訴人向人民法院對(duì)侵權(quán)人或相對(duì)人提起刑事、民事訴訟，以追究侵權(quán)人的刑事、民事法律責(zé)任。被處分人對(duì)行政主管機(jī)關(guān)作出的行政處分不服，向人民法院提起行政訴訟，以保護(hù)其合法權(quán)益。應(yīng)當(dāng)說，人民法院依法、及時(shí)、公正地審判著作權(quán)糾紛案件，是我國(guó)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的重要環(huán)節(jié)。它對(duì)于保護(hù)作者的著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)的合法權(quán)益，充分調(diào)動(dòng)廣闊知識(shí)分子的積極性；對(duì)于促進(jìn)社會(huì)主義兩個(gè)文明建設(shè)，開展我國(guó)的對(duì)外經(jīng)濟(jì)、文化、科學(xué)、技術(shù)交流，繁榮社會(huì)主義科學(xué)文化事業(yè)，都具有十分重要的意義。3、著作權(quán)訴訟的類型著作權(quán)訴訟以不同的標(biāo)準(zhǔn)，可以有不同的分類。如以訴訟種類的不同劃分，可以分為著作權(quán)的刑事訴訟、民事訴訟和行政訴訟。如以當(dāng)事人爭(zhēng)訟的訴訟標(biāo)的劃分，又可分為軟件著作權(quán)訴訟、文字作品著作權(quán)訴訟，美術(shù)、音像等作品訴訟等等。本節(jié)所稱著作權(quán)訴訟的類型，是指從著作權(quán)作為一種民事權(quán)利在民事主體之間發(fā)生糾紛性質(zhì)的角度而劃分，即以當(dāng)事人之間發(fā)生爭(zhēng)議的民事訴訟法律關(guān)系來劃分。1)權(quán)屬訴訟著作權(quán)是一種民事權(quán)利，它是基于作者對(duì)作品的智力創(chuàng)作活動(dòng)而產(chǎn)生的。在一般情況下，誰是作者誰就是著作權(quán)人，權(quán)屬是明確清晰的，不易發(fā)生糾紛。但由于在現(xiàn)實(shí)生活中，著作權(quán)主體的合并、變化，作品產(chǎn)生方式的不同，著作權(quán)客體的多樣化，使著作權(quán)經(jīng)常出現(xiàn)歸屬不清的現(xiàn)象。當(dāng)事人為了讓自己的著作權(quán)得到法律的保護(hù)，往往提起確認(rèn)之訴，請(qǐng)求人民法院判定著作權(quán)的歸屬。在審判實(shí)踐中比擬常出現(xiàn)的這類糾紛有：因合著作品著作權(quán)歸屬，單位與其工作人員對(duì)職務(wù)非職務(wù)等作品歸屬，編輯作品的歸屬等多種情況。2)侵權(quán)訴訟侵權(quán)糾紛，是指著作權(quán)權(quán)屬清楚，只是受害人要求侵權(quán)人承當(dāng)民事責(zé)任的訴訟。侵犯著作權(quán)的行為，主要是指?著作權(quán)法?第四十五條和第四十六條規(guī)定的行為。著作權(quán)法第四十五條規(guī)定："有以下侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承當(dāng)停止侵害、消除影響、公開賠禮抱歉、賠償損失等民事責(zé)任：〔一〕未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；〔二〕未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己?jiǎn)为?dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；〔三〕沒有參加創(chuàng)作，為謀取個(gè)人名利，在他人作品上署名的；〔四〕歪曲、篡改他人作品的；〔五〕未經(jīng)著作權(quán)人許可，以表演、播放、展覽、發(fā)行、攝制電影、電視、錄像或者改編、翻譯、注釋、編輯等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；〔六〕使用他人作品，未按照規(guī)定支付報(bào)酬的；〔七〕未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場(chǎng)直播其表演的；〔八〕其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。"第四十六條規(guī)定："有以下侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承當(dāng)停止侵害、消除影響、公開賠禮抱歉、賠償損失等民事責(zé)任，并可以由著作權(quán)行政管理部門給予沒收非法所得、罰款等行政處分：〔一〕剽竊、抄襲他人作品的；〔二〕未經(jīng)著作權(quán)人許可，以營(yíng)利為目的，復(fù)制發(fā)行其作品的；〔三〕出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；〔四〕未經(jīng)表演者許可，對(duì)其表演制作錄音錄像出版的；〔五〕未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像的；〔六〕未經(jīng)播送電臺(tái)、電視臺(tái)許可，復(fù)制發(fā)行其制作的播送、電視節(jié)目的；〔七〕制作、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的。"符合以上兩條法律條款規(guī)定的行為都是侵權(quán)行為。這兩條法律條款規(guī)定的行為的區(qū)別主要是第四十六條規(guī)定的行為涉及到社會(huì)公共利益，其性質(zhì)和程度都較第四十五條規(guī)定的侵權(quán)行為嚴(yán)重，所以對(duì)這些行為不但規(guī)定要承當(dāng)民事責(zé)任，還規(guī)定可以由行政主管部門給予行政處分。3、給付訴訟著作權(quán)是一種具有財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)雙重性質(zhì)的權(quán)利，使用者向著作權(quán)人給付使用報(bào)酬，是權(quán)利人實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)權(quán)的重要方面之一。當(dāng)使用者不按照法律規(guī)定給付權(quán)利人報(bào)酬時(shí)，著作權(quán)人有權(quán)向人民法院提起給付之訴，請(qǐng)求人民法院判令義務(wù)人給付報(bào)酬。4、合同訴訟根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，使用他人作品主要通過雙方當(dāng)事人訂立著作權(quán)使用合同和取得著作權(quán)使用許可進(jìn)行。著作權(quán)法中規(guī)定了不少關(guān)于合同的條款。對(duì)不履行或不適當(dāng)履行著作權(quán)合同引起糾紛的，當(dāng)事人可依法提起訴訟。5、混合訴訟審判實(shí)踐中，上述兩種或幾種糾紛又常常交織在一起，形成一個(gè)事實(shí)引發(fā)多種訴訟法律關(guān)系的現(xiàn)象。比方一個(gè)糾紛，因權(quán)屬不清，首先要確權(quán)，然后判定對(duì)侵權(quán)行為的民事責(zé)任，有的還要處理雙方的合同關(guān)系等。在很多情況下，一種侵權(quán)行為可能導(dǎo)致進(jìn)行刑事、民事以及行政訴訟的混雜情況。有時(shí)進(jìn)行刑事訴訟時(shí)可以附帶民事訴訟。但本節(jié)所述的混和訴訟僅指多種民事訴訟法律關(guān)系混雜在一起的情況。第四節(jié)審判著作權(quán)案件的指導(dǎo)思想和原那么一、著作權(quán)司法保護(hù)的重要性和迫切性科學(xué)技術(shù)是推動(dòng)社會(huì)生產(chǎn)力開展的首要力量，也是人類文明開展程度的重要標(biāo)志。我國(guó)當(dāng)前和今后的經(jīng)濟(jì)開展，比以往任何時(shí)侯都要更加倚重于科技進(jìn)步?？萍歼M(jìn)步已經(jīng)成為各國(guó)經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)的主要推動(dòng)力，成為國(guó)際經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)和綜合國(guó)力較量的焦點(diǎn)。黨中央、國(guó)務(wù)院在總結(jié)歷史經(jīng)驗(yàn)和根據(jù)我國(guó)現(xiàn)實(shí)情況決定在全國(guó)實(shí)施科教興國(guó)戰(zhàn)略的重大部署。沒有強(qiáng)大的科技實(shí)力，就沒有社會(huì)主義的現(xiàn)代化已成為全黨及全國(guó)人民的共識(shí)?？平膛d國(guó)，是指全面落實(shí)科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力的戰(zhàn)略思想，堅(jiān)持教育為本，把科技和教育擺在經(jīng)濟(jì)、社會(huì)開展的重要位置，增強(qiáng)國(guó)家的科技實(shí)力及向現(xiàn)實(shí)生產(chǎn)力轉(zhuǎn)化的能力，提高全民族的科技文化素質(zhì)，把經(jīng)濟(jì)建設(shè)轉(zhuǎn)移到靠科技進(jìn)步和提高勞動(dòng)者素質(zhì)的軌道上來，加速實(shí)現(xiàn)國(guó)家的繁榮強(qiáng)盛。江澤民主席在宣布這一重大部署時(shí)明確指出："科技轉(zhuǎn)讓和保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)，已成為當(dāng)今國(guó)際經(jīng)濟(jì)技術(shù)合作關(guān)系中的重要問題。"李鵬委員長(zhǎng)也曾指出：要"繼續(xù)抓好有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的執(zhí)法工作，嚴(yán)厲打擊侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)的違法行為。"根據(jù)國(guó)家科教興國(guó)偉大戰(zhàn)略指導(dǎo)思想，面對(duì)飛速開展的國(guó)際國(guó)內(nèi)形勢(shì)，作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作者應(yīng)當(dāng)充分認(rèn)識(shí)科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力，是經(jīng)濟(jì)和社會(huì)開展的首要推動(dòng)力，是國(guó)家強(qiáng)盛并力爭(zhēng)我國(guó)在二十一世紀(jì)能在世界上占據(jù)有力地位的決定力量。黨和國(guó)家實(shí)施科教興國(guó)的偉大戰(zhàn)略，充分說明科技、文化、教育在經(jīng)濟(jì)開展中起著極其重要的作用。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)不但是當(dāng)今世界關(guān)注的熱點(diǎn)，是國(guó)際科技、經(jīng)濟(jì)、文化合作與交流中必須遵循的規(guī)那么和條件，直接影響對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作與交流，而且是鼓勵(lì)人們創(chuàng)造創(chuàng)造的杠桿，貫徹改革開放政策促進(jìn)兩個(gè)精神文明建設(shè)的法律保障。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的司法保護(hù)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律保護(hù)的最重要組成局部，與實(shí)施國(guó)家提出的科教興國(guó)重大部署直接相關(guān)。在知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)中，著作權(quán)的法律保護(hù)任務(wù)尤為突出，中美知識(shí)產(chǎn)權(quán)談判的焦點(diǎn)也是著作權(quán)的保護(hù)問題。任建新同志曾指出："侵犯與保護(hù)著作權(quán)的斗爭(zhēng)是長(zhǎng)期復(fù)雜艱巨的，要有充分的認(rèn)識(shí)"。這說明人民法院著作權(quán)案件審判工作是十分重要、緊迫的，工作量將會(huì)越來越大的，任務(wù)也會(huì)更加艱巨。全體審判人員應(yīng)該有充分的認(rèn)識(shí)和準(zhǔn)備。二、審判著作權(quán)案件的指導(dǎo)思想在相當(dāng)一段時(shí)間里，審判著作權(quán)案件應(yīng)當(dāng)貫徹這樣的指導(dǎo)思想：以中央關(guān)于保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的有關(guān)指示精神為指導(dǎo)，切實(shí)依法保護(hù)作者和其他著作權(quán)人的著作權(quán)及與著作權(quán)有關(guān)的合法權(quán)益，以充分調(diào)動(dòng)廣闊知識(shí)分子的積極性、創(chuàng)造性，為科技進(jìn)步和文化繁榮，為科技興國(guó)及對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易開展，提供有效的司法保護(hù)。當(dāng)前要特別注意依法加大保護(hù)著作權(quán)力度和加強(qiáng)打擊和制裁侵犯著作權(quán)違法行為力度。這是嚴(yán)肅執(zhí)行國(guó)家法律和扼制、打擊著作權(quán)嚴(yán)重侵權(quán)行為的迫切性所決定的。這一指導(dǎo)思想要貫徹著作權(quán)案件的受理、審判、執(zhí)行等訴訟的全過程；審判著作權(quán)案件的審判組織、各層次法官都要注意貫徹執(zhí)行。三、著作權(quán)案件的審判原那么1、保護(hù)作者和傳播者創(chuàng)作和傳播作品合法權(quán)益原那么我國(guó)著作權(quán)法將維護(hù)著作權(quán)的權(quán)益放在突出和首要的地位，整部著作權(quán)法自始至終貫徹這一立法精神。一部著作權(quán)法可以說就是一部著作權(quán)及鄰接權(quán)益保護(hù)法。該項(xiàng)原那么既是立法原那么，也是人民法院審判著作權(quán)案件的審判原那么。這首先是由于當(dāng)法律賦予民事主體某項(xiàng)民事權(quán)利以后，如果這種權(quán)利受到不法行為人侵犯，或者就此權(quán)利與他人發(fā)生了爭(zhēng)議，該民事主體只能通過法定程序向人民法院提起訴訟才能夠獲得司法救濟(jì)，法律賦予他的權(quán)利才能實(shí)際予以兌現(xiàn)。而對(duì)于作者和其他著作權(quán)人合法權(quán)益的切實(shí)保護(hù)，才能調(diào)動(dòng)他們的創(chuàng)作積極性，才能繁榮文化創(chuàng)作，促進(jìn)科學(xué)文化事業(yè)的開展。其次對(duì)于一般作者和使用他們作品的單位來說，大多處于弱者的地位。在有些情況下，不少作者明知他們的著作權(quán)受到侵犯或不公正對(duì)待，往往出于多種原因，而忍辱負(fù)重。如果在他們需要法律救濟(jì)時(shí)，仍得不到司法審判上的全方位保護(hù)，就有可能大大挫傷他們的積極性，就有害于科技文化和兩個(gè)文明建設(shè)的開展。再次，著作權(quán)及鄰接權(quán)像其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)一樣，較物權(quán)等有形財(cái)產(chǎn)權(quán)更易于受到侵害，受到的損失也更大。因此，在著作權(quán)案件審判中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真貫徹保護(hù)作者和傳播者創(chuàng)作和傳播作品合法權(quán)益原那么，使著作權(quán)法的實(shí)施落到實(shí)處。對(duì)待著作權(quán)法未明確規(guī)定的問題，應(yīng)當(dāng)本著保護(hù)作者和傳播者合法權(quán)益的原那么，正確處理。2、鼓勵(lì)有益于兩個(gè)文明建設(shè)的作品創(chuàng)作、傳播和公平競(jìng)爭(zhēng)原那么著作權(quán)或鄰接權(quán)的糾紛案件，大多涉及作品或作品的傳播使用。鼓勵(lì)和促進(jìn)什么樣的作品創(chuàng)作和傳播，著作權(quán)法和著作權(quán)司法審判都應(yīng)具有鮮明的觀點(diǎn)和立場(chǎng)。根據(jù)著作權(quán)法第一條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)"鼓勵(lì)有益于社會(huì)主義精神文明、物質(zhì)文明建設(shè)的作品的創(chuàng)作和傳播"。這也就是說我國(guó)作為社會(huì)主義國(guó)家，必須堅(jiān)持文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)事業(yè)為人民效勞、為社會(huì)主義效勞的方向。對(duì)于違反憲法、法律，違背社會(huì)主義道德和藹良風(fēng)俗的壞作品，應(yīng)當(dāng)禁止出版?zhèn)鞑?。這些壞作品不但不能得到保護(hù)，而且要受到法律的制裁。同時(shí)，也是更為重要的，在審判中，要以著作權(quán)法等法律法規(guī)為武器，表達(dá)出對(duì)有益于兩個(gè)文明建設(shè)的好作品的鼓勵(lì)和保護(hù)，在這一點(diǎn)上要旗幟鮮明。還應(yīng)當(dāng)看到隨著社會(huì)主義文化市場(chǎng)的形成和繁榮，作品的著作權(quán)也成為文化商品進(jìn)入市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的行列。只有讀者歡送、市場(chǎng)需要的好作品，其對(duì)社會(huì)才大有益處，也才具有生命力。因此，在著作權(quán)、鄰接權(quán)糾紛的審判中，應(yīng)該注意要認(rèn)真創(chuàng)造有益于作品公平競(jìng)爭(zhēng)的法制環(huán)境，對(duì)著作權(quán)、鄰接權(quán)領(lǐng)域中不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為予以制裁、打擊。只有這樣才能促使好的作品不斷涌現(xiàn)。3、依法調(diào)整作品創(chuàng)作、使用中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系原那么作者和其他著作權(quán)人在作品創(chuàng)作和行使作品著作權(quán)的活動(dòng)中，會(huì)與其他民事主體產(chǎn)生許多復(fù)雜的著作權(quán)法律關(guān)系以及其他民事關(guān)系。作為著作權(quán)人及其他人都應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)定設(shè)定各種關(guān)系，也應(yīng)按照法律的規(guī)定享有、行使自己的權(quán)利，履行承當(dāng)自己的義務(wù)和責(zé)任。當(dāng)著作權(quán)主體為著作權(quán)等民事關(guān)系發(fā)生糾紛向人民法院提起訴訟時(shí)，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)真查明案件事實(shí)，嚴(yán)格依照著作權(quán)等法律，依法調(diào)整當(dāng)事人之間因作品創(chuàng)作、使用中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從而使著作權(quán)人的權(quán)利得到保護(hù)，其應(yīng)盡的義務(wù)也能適當(dāng)履行。任何違反法律，脫離著作權(quán)法根本理論的作法，都會(huì)破壞法律的尊嚴(yán)，傷害當(dāng)事人的合法權(quán)利。4、適用我國(guó)參加的國(guó)際條約原那么1990年以來，我國(guó)先后參加和簽訂了?伯爾尼保護(hù)文學(xué)和藝術(shù)作品公約?、?世界版權(quán)公約?、?保護(hù)錄音制作者防止未經(jīng)許可復(fù)制其錄音制品公約?以及與一些國(guó)家簽訂的有關(guān)著作權(quán)的雙邊協(xié)定。根據(jù)民法通那么第一百四十二條第二款的規(guī)定"中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約同中華人民共和國(guó)民事法律有不同規(guī)定的，適用國(guó)際條約的規(guī)定，但中華人民共和國(guó)聲明保存的條款除外。"這就是說人民法院審判涉外著作權(quán)、鄰接權(quán)糾紛案件，應(yīng)當(dāng)適用我國(guó)的著作權(quán)法、著作權(quán)法實(shí)施條例等法律法規(guī)，如與國(guó)際公約等規(guī)定不一致，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先使用國(guó)際公約、條約的有關(guān)規(guī)定。公約、條約中我國(guó)聲明保存的條款除外。國(guó)內(nèi)法與國(guó)際條約都沒有規(guī)定，可以根據(jù)案件的具體情況，按對(duì)等原那么并參照國(guó)際慣例進(jìn)行審理。這是處理涉外著作權(quán)關(guān)系的一條原那么。實(shí)際上，我國(guó)參加、簽訂的國(guó)際公約、條約已形成內(nèi)國(guó)法的一部份，并具有優(yōu)先適用的法律效力。這就要求法官們?cè)趯徖砩嫱庵鳈?quán)糾紛案件時(shí)，注意對(duì)伯爾尼公約等相關(guān)公約的掌握和運(yùn)用。注1關(guān)于作品獨(dú)創(chuàng)性的高度，是一個(gè)比擬復(fù)雜的問題，各國(guó)著作權(quán)法及理論都成認(rèn)作品的獨(dú)創(chuàng)性應(yīng)當(dāng)具備一定的高度，甚至不具有一定的高度的獨(dú)創(chuàng)性即使不抄襲他人的也得不到法律的保護(hù)。鑒于我國(guó)的實(shí)際情況，本文采納一種"通說"。隨著實(shí)踐的開展，作品獨(dú)創(chuàng)性的高度問題將有更深入結(jié)合實(shí)際的研究。第四章著作權(quán)與鄰接權(quán)合同訴訟概況著作權(quán)與鄰接權(quán)合同1、著作權(quán)與鄰接權(quán)合同概念合同是平等主體的公民、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的協(xié)議。如果說所有權(quán)主要是保護(hù)靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，以合同為主要代表的債權(quán)即主要表現(xiàn)為保護(hù)動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。著作權(quán)、鄰接權(quán)保護(hù)的作品所表達(dá)的創(chuàng)作性智力成果，要充分實(shí)現(xiàn)其社會(huì)經(jīng)濟(jì)、文化等效益，成為社會(huì)的精神和物質(zhì)財(cái)富，必須進(jìn)入市場(chǎng)，必須在交易中通過許可或者轉(zhuǎn)讓獲得他人和社會(huì)的使用。在國(guó)際間也需要通過版權(quán)貿(mào)易進(jìn)行科技、文化、藝術(shù)的交流。而這些在著作權(quán)、鄰接權(quán)日益復(fù)雜、多樣的交易關(guān)系，就需要合同法的調(diào)整，著作權(quán)和鄰接權(quán)也就成為合同的保護(hù)對(duì)象，無論是其權(quán)利主體地位還是交易的預(yù)期利益都需要合同法的全面保護(hù)。根據(jù)民法和著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)與著作鄰接權(quán)人為了行使其權(quán)利，其他民事主體為了對(duì)著作權(quán)和鄰接權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行使用，可以依照法律規(guī)定，通過設(shè)立民事法律關(guān)系到達(dá)各自的目的。也就是說，在著作權(quán)人或鄰接權(quán)人與其他民事主體之間可以設(shè)立以行使和使用著作權(quán)或鄰接權(quán)為主要內(nèi)容的一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系，即著作權(quán)或鄰接權(quán)合同關(guān)系。這種關(guān)系也就是關(guān)于著作權(quán)和鄰接權(quán)合同法律規(guī)定的調(diào)整和保護(hù)的對(duì)象。在實(shí)踐中，對(duì)作品的使用除合理使用外，主要通過著作權(quán)人與使用人簽訂合同或著作權(quán)人單方許可進(jìn)行。由于對(duì)作品的使用往往涉及當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)，實(shí)踐中，當(dāng)事人多通過訂立雙務(wù)的作品著作權(quán)許可使用合同來使用作品。對(duì)于使用、轉(zhuǎn)讓作品傳播者的權(quán)利即著作鄰接權(quán)中某些財(cái)產(chǎn)權(quán)，一般也通過合同進(jìn)行約定。對(duì)于涉及作品許可使用及著作財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的合同，稱為著作權(quán)合同；涉及著作鄰權(quán)使用、轉(zhuǎn)讓的合同，稱為鄰接權(quán)合同。2、著作權(quán)與鄰接權(quán)合同的種類按照不同的標(biāo)準(zhǔn)，著作權(quán)或鄰接權(quán)合同又可以有不同的分類。在著作權(quán)合同中，按照權(quán)利在民事主體之間是否轉(zhuǎn)移，可分為著作權(quán)使用許可合同與著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。按照著作權(quán)涉及標(biāo)的的種類不同，可以分為出版合同、改編合同、翻譯合同、演出合同、播放合同、影視攝制合同、錄音錄像合同等。按許可使用是否具有專有性為標(biāo)準(zhǔn)來劃分，又可分為專有使用合同與非專有使用合同。按照合同約定作品使用范圍來劃分，還可分為分項(xiàng)許可使用合同與“一攬子〞許可使用合同1。在鄰接權(quán)合同中，合同的種類主要是涉及鄰接權(quán)許可使用或轉(zhuǎn)讓的合同。按照鄰接權(quán)的類別，分為出版者、表演者、錄音錄像者以及播送電臺(tái)電視臺(tái)鄰接權(quán)合同。如現(xiàn)場(chǎng)直播許可合同、錄音錄像許可合同、錄音錄像制品復(fù)制發(fā)行合同等。3、著作權(quán)與鄰接權(quán)合同的形式合同的形式是指當(dāng)事人表達(dá)合意的方式或表現(xiàn)形式。合同條款是合同的內(nèi)容，而合同形式是合同內(nèi)容的外在表現(xiàn)。合同形式一般分為特定和非特定形式合同。特定形式合同亦稱法定形式合同，非特定形式合同亦稱約定形式合同。約定形式合同由當(dāng)事人協(xié)商選擇，法律不作強(qiáng)制性規(guī)定；法定形式由法律直接規(guī)定，當(dāng)事人不能任意變更或選擇。如經(jīng)濟(jì)合同法第三條規(guī)定"經(jīng)濟(jì)合同，除即時(shí)結(jié)清者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。"這就是說經(jīng)濟(jì)合同除即時(shí)結(jié)清的以外，為法定書面形式。根據(jù)民法通那么的規(guī)定，合同"可以采取書面形式、口頭形式或者其他形式，法律規(guī)定用特定形式的，應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定"。因此，除法律規(guī)定的某一種合同必須使用的形式外，約定合同形式可以采用任何一種合同形式。根據(jù)現(xiàn)行有關(guān)法律的規(guī)定，法定形式合同均排除了口頭形式。或者要求書面，或者要求登記、公證等。對(duì)于不按照法律規(guī)定的形式訂立合同，會(huì)承當(dāng)何種法律后果，在理論界和司法實(shí)務(wù)界的觀點(diǎn)并不一致。一種觀點(diǎn)認(rèn)為合同無效，另一種觀點(diǎn)認(rèn)為合同未成立。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法實(shí)施條例第三十二條的規(guī)定，著作權(quán)許可使用合同除報(bào)社、雜志社刊登作品外，應(yīng)當(dāng)采取書面形式。這是著作權(quán)法關(guān)于著作權(quán)和鄰接權(quán)合同形式要求的原那么。有的同志主張對(duì)于著作權(quán)和鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓合同應(yīng)當(dāng)經(jīng)過著作權(quán)行政管理機(jī)關(guān)的登記，否那么無效。這種主張對(duì)于明確和穩(wěn)定合同關(guān)系有一定作用，對(duì)發(fā)生糾紛后的證據(jù)確認(rèn)也有意義，但是對(duì)于著作權(quán)、鄰接權(quán)合同的轉(zhuǎn)讓是否應(yīng)當(dāng)如此嚴(yán)格形式，值得斟酌。如果法律采取這種意見，就會(huì)增加訂立合同的手續(xù)和費(fèi)用，并且誤工誤時(shí)，對(duì)交易的效率極為不利。另外，著作權(quán)等的轉(zhuǎn)讓一般只涉及到當(dāng)事人之間的事物，不同于類似房地產(chǎn)的移轉(zhuǎn)既直接涉及到國(guó)家的利益又可能涉及他人的利益，并且資源有限，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制。因此，對(duì)著作權(quán)等的轉(zhuǎn)讓合同沒有必要進(jìn)行登記。著作權(quán)和鄰接權(quán)合同依照法律規(guī)定，除報(bào)社、雜志社刊登作品外，都應(yīng)當(dāng)采取書面形式。但在實(shí)踐中，當(dāng)事人也有以口頭等其他形式訂立合同的，根據(jù)合同法的一般規(guī)定和理論，如果合同已經(jīng)履行又并無其他違法行為的，也應(yīng)認(rèn)定合同拘束力，否那么對(duì)穩(wěn)定合同關(guān)系并不有利。著作權(quán)法實(shí)施條例第三十四條規(guī)定國(guó)家版權(quán)局負(fù)責(zé)提供各類著作權(quán)許可使用合同的標(biāo)準(zhǔn)樣式，因而有的學(xué)者主張這是一種標(biāo)準(zhǔn)合同。但是根據(jù)立法原意，著作權(quán)許可使用合同應(yīng)是由雙方當(dāng)事人根據(jù)平等自愿、公平誠(chéng)信的原那么協(xié)商訂立的合同，與那種供水、供電等的標(biāo)準(zhǔn)合同不同，版權(quán)局制訂的合同僅為一種樣式，對(duì)當(dāng)事人訂立合同起著指導(dǎo)的作用，特別是對(duì)當(dāng)事人訂立合同的主要條款起著指導(dǎo)作用。當(dāng)事人完全可以依據(jù)著作權(quán)法訂立符合自己需要的著作權(quán)許可使用合同，而不必受合同樣式的限制。4、著作權(quán)與鄰接權(quán)合同訴訟著作權(quán)、鄰接權(quán)合同訴訟主要由合同當(dāng)事人一方或雙方的違約行為引起，也有不少系由于訂立合同時(shí)合同條款訂立不明確而引起糾紛。在訂立著作權(quán)、鄰接權(quán)合同中，由于一方的過錯(cuò)或混合過錯(cuò)使合同未成立或者合同無效而造成損失的，也可能發(fā)生締約過失責(zé)任的糾紛。因此，所謂著作權(quán)、鄰接權(quán)合同訴訟是指在著作權(quán)及鄰接權(quán)合同訂立、履行中發(fā)生糾紛而由當(dāng)事人一方提起的訴訟。二、著作權(quán)與鄰接權(quán)合同的主要條款合同的主要條款，是指合同必須具備的條款，并構(gòu)成合同的主要內(nèi)容。它決定著合同的類型，以及當(dāng)事人之間約定的權(quán)利與義務(wù)內(nèi)容的質(zhì)和量。合同主要條款是否完善，關(guān)系到合同的是否成立。著作權(quán)與鄰接權(quán)合同主要是許可使用合同，也存在著作權(quán)轉(zhuǎn)讓等合同類型。一般的說，合同的主要條款可以由當(dāng)事人約定或者由相關(guān)法律規(guī)定。凡一方當(dāng)事人要求雙方方當(dāng)事人必須達(dá)成協(xié)議的條款，以及法律規(guī)定的合同條款都是合同的主要條款。如著作權(quán)法第二十四條規(guī)定的合同條款就是著作權(quán)許可使用合同的主要條款。這些條款就是此類合同的必備條款，訂立著作權(quán)許可使用合同必須包括這些條款，否那么就可能造成合同不成立。根據(jù)我國(guó)民法通那么等法律及合同法理論，合同的主要條款應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：1、合同的標(biāo)的。標(biāo)的是合同約定的權(quán)利與義務(wù)指向的對(duì)象，如著作權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的標(biāo)的是作者享有的某部作品具體的某項(xiàng)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合同標(biāo)的約定一般要求要明確具體，使合同標(biāo)的特定化。2、合同標(biāo)的的質(zhì)量與數(shù)量。標(biāo)的的質(zhì)量與數(shù)量的約定是對(duì)標(biāo)的具體條件和特征的約定。如圖書出版合同對(duì)所出版的作品的形式、大概字?jǐn)?shù)、文字版本、不得侵犯他人著作權(quán)及書稿交稿某些形式上的要求和印刷質(zhì)量等等。3、價(jià)款或酬金。價(jià)款或酬金是轉(zhuǎn)讓、使用著作財(cái)產(chǎn)權(quán)著作權(quán)或鄰接權(quán)人應(yīng)當(dāng)收取的報(bào)酬。價(jià)款或酬金也可僅約定為付酬的標(biāo)準(zhǔn)和方法，只要標(biāo)準(zhǔn)和方法約定具體明確，價(jià)款或酬金的支付和收取也就能做到依約履行。4、履行的期限、范圍、方式和地點(diǎn)。合同履行的期限、范圍、方式和地點(diǎn)，涉及當(dāng)事人著作權(quán)或鄰接權(quán)享有和使用的具體權(quán)利和義務(wù)，也是確定當(dāng)事人是否違約的重要因素。如著作權(quán)許可使用合同中關(guān)于許可使用作品的方式、許可使用的權(quán)利是否專有和許可使用的范圍、期間等都屬于該主要條款。5、違約責(zé)任。違約責(zé)任是合同當(dāng)事人對(duì)違反合同的約定造成損失的計(jì)算方法、賠償范圍等應(yīng)承當(dāng)責(zé)任及如何具體承當(dāng)責(zé)任的約定。此項(xiàng)條款對(duì)于促進(jìn)雙方當(dāng)事人履行合同義務(wù)和及時(shí)解決違約糾紛都有重要意義。6、當(dāng)事人雙方認(rèn)為必須約定的其他內(nèi)容。除前述5項(xiàng)條款外，如果當(dāng)事人針對(duì)自己的情況有必須約定的條款仍然可以作出具體的約定。著作權(quán)與鄰接權(quán)合同除主要條款外，還可以約定合同的普通條款。普通條款包括兩種情況，一種是當(dāng)事人未寫入合同中，但基于法律規(guī)定、合同明示條款等理應(yīng)存在的條款。如音像制作者權(quán)許可使用合同，合同的標(biāo)的音像制品不得為黃色、淫穢和反動(dòng)內(nèi)容的等。第二種是留待今后協(xié)商再確定的條款。著作權(quán)與鄰接權(quán)合同還可以由當(dāng)事人約定免責(zé)條款。免責(zé)條款是指當(dāng)事人以合同條款排除或限制民事責(zé)任的條款。免責(zé)條款的有效與無效，一般由法律、法規(guī)和司法解釋所控制。民法通那么第七條“民事應(yīng)尊重社會(huì)公德，不得損害社會(huì)公共利益，破壞國(guó)家經(jīng)濟(jì)方案，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序〞的規(guī)定，是確定免責(zé)條款有效和無效最根本的法律依據(jù)。在有的著作權(quán)與鄰接權(quán)合同中約定侵權(quán)不承當(dāng)責(zé)任，這種約定就沒有在侵犯了第三人合法權(quán)益時(shí)免除責(zé)任的法律效力。三、處理著作權(quán)合同爭(zhēng)議的法律依據(jù)和一般方式根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，處理著作權(quán)、鄰接權(quán)合同爭(zhēng)議的法律依據(jù)主要是?中華人民共和國(guó)民法通那么?和?中華人民共和國(guó)著作權(quán)法?。著作權(quán)法第四十七條規(guī)定，當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，應(yīng)當(dāng)依照民法通那么有關(guān)規(guī)定承當(dāng)民事責(zé)任。最高人民法院對(duì)民法通那么貫徹意見等司法解釋也適用于處理著作權(quán)、鄰接權(quán)合同糾紛。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，對(duì)于著作權(quán)合同與鄰接權(quán)合同的違約行為應(yīng)當(dāng)按照民法通那么法律規(guī)定的民事責(zé)任追究責(zé)任。合同當(dāng)事人如果發(fā)生合同爭(zhēng)議，解決的方式主要有仲裁、訴訟和調(diào)解。對(duì)當(dāng)事人約定爭(zhēng)議解決方式選擇為仲裁的，就排除了訴訟方式。這種糾紛起訴到人民法院就不應(yīng)當(dāng)受理。如果仲裁協(xié)議被確認(rèn)無效的，或者合同雙方當(dāng)事人書面協(xié)議撤銷仲裁協(xié)議條款的，才可依法向人民法院提起訴訟。第二節(jié)幾種主要的著作權(quán)與鄰接權(quán)合同一、著作權(quán)與鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓合同1、轉(zhuǎn)讓合同的概念著作權(quán)與鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，在著作權(quán)法中未作明確規(guī)定。但是在實(shí)踐中大量存在對(duì)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)和鄰接權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)利全部或者局部轉(zhuǎn)讓的情況。按照著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)鄰接權(quán)中的人身權(quán)利不得轉(zhuǎn)讓。但他們中的財(cái)產(chǎn)權(quán)不應(yīng)該也不能禁止轉(zhuǎn)讓。因此著作權(quán)鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓合同僅指著作財(cái)產(chǎn)權(quán)和鄰接權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)的全部或局部轉(zhuǎn)讓的合同。著作權(quán)或鄰接權(quán)的轉(zhuǎn)讓可以有償也可以無償。著作權(quán)或鄰接權(quán)的轉(zhuǎn)讓實(shí)質(zhì)是著作權(quán)或鄰接權(quán)權(quán)利主體也就是說，原來屬于著作權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)全部或局部有償或無償?shù)霓D(zhuǎn)移歸屬其他的民事主體。在這一點(diǎn)上應(yīng)當(dāng)注意與著作權(quán)許可使用合同相區(qū)別。著作權(quán)許可使用合同無論專有許可使用還是非專有許可使用，權(quán)利都不發(fā)生轉(zhuǎn)移，權(quán)利主體仍然是著作權(quán)人；使用人得到的只是使用權(quán)。轉(zhuǎn)讓著作權(quán)或鄰接權(quán)的方式一般為：買賣、贈(zèng)與、互易、遺贈(zèng)等方式。各種方式為內(nèi)容的轉(zhuǎn)讓合同不但符合著作權(quán)法的要求，還要遵守民法通那么關(guān)于各種轉(zhuǎn)讓方式的特別法律規(guī)定。2、轉(zhuǎn)讓合同的主要條款和雙方的權(quán)利與義務(wù)著作權(quán)與鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓合同是指著作權(quán)中財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓或局部轉(zhuǎn)讓。而不包括著作人身權(quán)和鄰接權(quán)中精神權(quán)益的轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓合同的主要條款一般包括以下內(nèi)容：1)合同的的性質(zhì)；2)作品的名稱、種類及數(shù)量；3)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利種類和地域范圍；4)轉(zhuǎn)讓價(jià)金；5)交付轉(zhuǎn)讓價(jià)金的日期和方式；6)違約責(zé)任；7)雙方認(rèn)為需要約定的其他內(nèi)容。著作權(quán)或鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓方的主要權(quán)利義務(wù)是：1)按照規(guī)定的期限轉(zhuǎn)讓作品的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)或鄰接權(quán)，需要交付書稿的應(yīng)當(dāng)按期交付全部書稿；2)保證自己是轉(zhuǎn)讓作品的著作權(quán)人，無侵犯他人權(quán)利的行為；3)不得侵害受讓人的專有權(quán)利，不得在合同有效期內(nèi)再行使已經(jīng)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。受讓人的主要權(quán)利義務(wù)是：1)按期交付約定的轉(zhuǎn)讓價(jià)金；2)在合同約定的范圍內(nèi)，按照合同約定的權(quán)利種類和地域范圍行使轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，不得侵犯轉(zhuǎn)讓人的人身權(quán)利；3)未經(jīng)出讓人允許不得再行轉(zhuǎn)讓權(quán)利；4)成為轉(zhuǎn)讓權(quán)利的權(quán)利主體收取權(quán)利的全部收益。二、著作權(quán)與鄰接權(quán)許可使用合同1、許可使用合同的概念除著作權(quán)人自己使用作品外，他人對(duì)著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的任何形式和范圍的使用都必須通過著作權(quán)人與使用者訂立許可使用合同的形式進(jìn)行。著作權(quán)或鄰接權(quán)許可使用合同是我國(guó)著作權(quán)法唯一明確規(guī)定的有償合同的形式。它是指著作權(quán)或鄰接權(quán)人與使用者就作品的著作財(cái)產(chǎn)權(quán)或鄰接權(quán)在一定范圍、方式和期限的使用和支付報(bào)酬而訂立的協(xié)議。許可使用合同以不同的合同性質(zhì)可以分為專有和非專有使用合同；按合同約定使用的標(biāo)的種類又可以分為具體類型的合同，如出版許可使用合同、作品改編許可使用合同、作品表演許可合同、翻譯許可使用合同等等。此處系對(duì)許可使用合同的一般介紹，有關(guān)具體類型的許可使用合同在下文還將再作介紹。2、許可使用合同主要條款和當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)根據(jù)著作權(quán)法第二十四條及合同法的一般規(guī)定，著作權(quán)與鄰接權(quán)許可使用合同的主要條款一般包括以下方面：1、合同主體的根本情況。如當(dāng)事人的名稱或者姓名和住址。2、作品的名稱、種類和質(zhì)量擔(dān)保。作品的質(zhì)量擔(dān)保又稱作品的質(zhì)量瑕疵擔(dān)保。如在質(zhì)量擔(dān)保中作者應(yīng)保證許可使用的作品不構(gòu)成對(duì)第三人的侵權(quán)，以及作品內(nèi)容不得為法律所禁止的內(nèi)容等。3、許可使用作品的方式。如以改編、出版、復(fù)制、翻譯等何種方式使用作品。在一般情況下，雙方當(dāng)事人約定的作品使用方式即決定合同的名稱和種類。4、使用作品權(quán)利的性質(zhì)，即指對(duì)著作權(quán)或鄰接權(quán)使用的權(quán)利屬于專有使用權(quán)利還是非專有使用權(quán)利。根據(jù)著作權(quán)法實(shí)施條例的規(guī)定，對(duì)作品的專有使用，是指使用人對(duì)包括著作權(quán)人在內(nèi)的其他人以某種使用方式獨(dú)占排他的使用權(quán)。享有專有使用權(quán)的可以在合同有效期內(nèi)對(duì)作品屢次使用。而非專有使用權(quán)，使用人只是被許可在某種范圍內(nèi)使用作品，但不具備排他的權(quán)利，無權(quán)限制著作權(quán)人及其他人以相同方式使用作品。在無特別約定的情況下，非專有使用權(quán)只能使用一次。合同中如果未明確約定授予專有使用權(quán)的，使用者僅取得非專有使用權(quán)。5、作品使用的時(shí)間和范圍。如以某種方式使用作品的時(shí)間多長(zhǎng)，是在國(guó)內(nèi)使用還是在國(guó)外使用，在那一些國(guó)家使用等等具體地域范圍。根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定，合同的有效期限不超過十年，合同期滿后可以續(xù)訂。6、使用報(bào)酬給付時(shí)間、數(shù)額和方式。使用作品給付報(bào)酬的標(biāo)準(zhǔn)，一般由國(guó)家著作權(quán)主管部門規(guī)定。通常的計(jì)算的方法有三種：1〕一次性給付；2〕根本報(bào)酬加印數(shù)報(bào)酬；3〕按作品經(jīng)濟(jì)收益的一定比例給付，即版稅制給付方法。雙方可以在依據(jù)有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)和計(jì)算方法在合同中自行協(xié)商約定。7、違反合同的民事責(zé)任和發(fā)生爭(zhēng)議的解決方式。當(dāng)事人可以在合同中，約定發(fā)生違約違約方應(yīng)承當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)責(zé)任。雙方未約定的，8、當(dāng)事人雙方認(rèn)為應(yīng)約定的其他內(nèi)容。在合同的末尾應(yīng)當(dāng)由合同的雙方當(dāng)事人簽字或蓋章，并注明合同簽訂日期。作者的主要權(quán)利與義務(wù)包括：1)作者應(yīng)當(dāng)保證作品的質(zhì)量，對(duì)作品的權(quán)利和瑕疵負(fù)有擔(dān)保義務(wù)；2)按照合同的約定交付作品，許可使用人按照合同的約定使用作品；3)按照合同的約定享有收取使用費(fèi)的權(quán)利；4)合同期滿后，收回許可使用的權(quán)。使用者的主要權(quán)利與義務(wù)包括：1)按照合同約定的時(shí)間、期限、范圍使用作品，不得侵犯著作人身權(quán)；2)按照合同的約定支付作品的許可使用費(fèi)；3)按照合同的約定，享有作品專有使用權(quán)的作者不能再許可第三人以同樣的方式使用作品。三、圖書出版合同1、圖書出版合同的概念圖書出版合同的概念有廣義和狹義之分。狹義的圖書出版合同，特指圖書出版者與作品的作者或其他著作權(quán)人就作品出版的協(xié)議。廣義的圖書出版合同包括圖書出版合同、約稿合同、自費(fèi)出版合同、合作出版合同等在內(nèi)的合同。在實(shí)踐中，有的圖書出版合同的訂立，是在作者已寫成書稿交出版社的情況下，雙方再就出版該書稿的權(quán)利義務(wù)經(jīng)商議而達(dá)成合意。而有的圖書出版合同是在要出版的作品未產(chǎn)生的情況下，出版者和作者雙方對(duì)約稿和出版該書稿兩局部?jī)?nèi)容同時(shí)作出約定的合同。狹義的圖書出版合同是典型的出版合同，這里圖書出版合同的含義僅指狹義的圖書出版。2、出版合同的主要條款和當(dāng)事人的主要權(quán)利與義務(wù)根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定出版合同有以下主要合同內(nèi)容：1)作品的種類、名稱和質(zhì)量；2)作者或其他著作權(quán)人向出版者交付作品稿件的時(shí)間；3)出版者出版時(shí)間；4)出版者享有專有出版權(quán)的期限；5)出版物的出版數(shù)量和質(zhì)量；6)稿酬支付的標(biāo)準(zhǔn)和方法。根據(jù)上述內(nèi)容，合同約定作者或其他著作權(quán)人的權(quán)利義務(wù)是：1)應(yīng)當(dāng)在約定的期限向出版者交付符合約定質(zhì)量的書稿(包括無著作權(quán)暇疵)；2)按照約定的數(shù)額和期限取得稿酬；3)不得在向第三人以同樣的方式和范圍許可使用作品；4)取得樣書；5)圖書脫銷后，出版者拒絕重印、再版的，有權(quán)終止合同。出版者的主要權(quán)利、義務(wù)是：1)按照約定的期限和質(zhì)量出版作者的書稿；2)按照約定的數(shù)額和期限支付作者稿酬；3)享有對(duì)作品的專有出版權(quán)；4)對(duì)作品的編輯出版不得損害著作權(quán)人的著作權(quán)；5)重印、再版作品，應(yīng)當(dāng)通知著作權(quán)人，并支付報(bào)酬。五、音像制品許可使用合同1、音像制品許可使用合同，屬于鄰接權(quán)合同，是指錄音或錄像制作者與使用者就錄音或錄像制品的復(fù)制發(fā)行訂立的許可使用合同。2、音像制品許可使用合同主要條款和當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)根據(jù)著作權(quán)法的規(guī)定錄音錄像使用合同的主要條款是：1)許可復(fù)制發(fā)行的制品名稱、制作者和制品的主要內(nèi)容；2)制品的質(zhì)量要求；3)復(fù)制發(fā)行的范圍、期限和數(shù)量，是否為專有許可；4)報(bào)酬；5)其他認(rèn)為應(yīng)當(dāng)約定的條款。音像制作者的主要權(quán)利、義務(wù)是：1)向使用者提供符合約定質(zhì)量的使用標(biāo)的物；2)按照合同約定的數(shù)額和期限取得報(bào)酬；3)在音像制品上署名的權(quán)利；4)約定專有許可的，不得再向第三人在相同的范圍許可使用該制品。使用者的主要權(quán)利、義務(wù)是：1)按照合同約定享有對(duì)音像制品復(fù)制發(fā)行權(quán)，并取得收益；2)按照約定向音像制作者支付報(bào)酬；3)尊重音像制作者其他的鄰接權(quán)益；4)按照規(guī)定向音像制品所涉及的著作權(quán)人和鄰接權(quán)人(如樂曲作者，表演者等)支付報(bào)酬。六、表演合同1、表演合同的概念表演合同即表演權(quán)許可使用合同，它是指著作權(quán)人與表演者訂立的容許表演者以某種表演方式使用作品而由著作權(quán)人收取報(bào)酬的合同。關(guān)于對(duì)作品表演權(quán)的使用，我國(guó)著作權(quán)法的現(xiàn)行規(guī)定對(duì)其作了一定的限制。即對(duì)已發(fā)表的作品進(jìn)行營(yíng)業(yè)性演出，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，只要求支付報(bào)酬，作者另有聲明的除外。該項(xiàng)規(guī)定與伯爾尼版權(quán)公約對(duì)作者的公開表演權(quán)不能加以任何限制(即使用作品公開表演都應(yīng)經(jīng)過作者許可)的相關(guān)規(guī)定沖突，不少專家和有關(guān)主管部門都提出了對(duì)著作權(quán)法這一規(guī)定的修改意見。另外，著作權(quán)法規(guī)定對(duì)表演權(quán)的使用由表演者(包括演員和演出單位)與著作權(quán)人訂立使用合同。但從國(guó)際慣例和實(shí)踐出發(fā)，表演者使用他人作品演出，一般由演出舉辦者與著作權(quán)人或著作權(quán)集體管理機(jī)構(gòu)訂立許可使用合同。由演員直接與著作權(quán)人訂立合同實(shí)際上很難。因此，對(duì)于設(shè)立于著作權(quán)人與演出主辦者之間的演出合同應(yīng)當(dāng)予以成認(rèn)。2、表演合同的主要條款和當(dāng)事人的主要權(quán)利、義務(wù)表演合同的主要條款一般包括：1)表演的作品和表演作品的方式；3)表演的地域、場(chǎng)次、范圍和期限；4)表演者應(yīng)支付的報(bào)酬數(shù)額、期限和方式；5)違約責(zé)任。著作權(quán)人的主要權(quán)利和義務(wù)：1)在合同約定的表演方式、演出地域、場(chǎng)次和期限允許表演者表演作品；2)按照合同的約定收取報(bào)酬的權(quán)利；3)合同約定以外的權(quán)利不得受到表演者侵犯。表演者的主要權(quán)利和義務(wù)：1)對(duì)尚未發(fā)表作品的表演，應(yīng)領(lǐng)先經(jīng)著作權(quán)人許可。對(duì)已發(fā)表作品的表演，可不經(jīng)著作權(quán)人許可。2)按照合同的約定或者法律法規(guī)的規(guī)定支付報(bào)酬。3)在合同約定的范圍內(nèi)表演作品并獲得收益；并為了更好地表演作品，可以對(duì)作品作一定常規(guī)的修改、變動(dòng)，但不得擅自修改和歪曲原作品。七、電影攝制合同1、電影合同的概念電影合同即指電影攝制權(quán)許可使用合同。它是由文字作者與電影制片人之間就作品由制片人攝制電影、作者取得報(bào)酬的協(xié)議。2、電影合同的主要條款和當(dāng)事人的主要權(quán)利義務(wù)電影合同的主要條款包括以下內(nèi)容：1)攝制電影作品的名稱和該作品攝制權(quán)歸屬的約定；2)給付報(bào)酬的約定；3)電影拷貝發(fā)行的時(shí)間、地域和期限；4)在一定期間不攝制電影作品攝制權(quán)的處理。5)違約責(zé)任。著作權(quán)人的主要權(quán)利義務(wù)：1)按照合同的約定向制片人授予作品的電影攝制權(quán)；2)按照合同約定收取報(bào)酬的權(quán)利；3)在制片人一定期限內(nèi)不攝制電影，有權(quán)收回電影攝制權(quán)；4)對(duì)制片人侵犯作品著作人身權(quán)的改動(dòng)、歪曲等行為有追究責(zé)任的權(quán)利。制片人的主要權(quán)利義務(wù)：1)依照合同取得電影攝制權(quán)；2)享有對(duì)原作品改編攝制電影、復(fù)制電影拷貝的權(quán)利；3)按照約定的數(shù)額和時(shí)間向著作權(quán)人支付報(bào)酬；4)按照約定取得電影在世界發(fā)行的權(quán)利；5)在拍片過程中對(duì)作品可以作適當(dāng)?shù)男薷模?)在一定期間電影不拍攝的應(yīng)當(dāng)允許著作權(quán)人與他人另行訂立電影攝制合同。八、美術(shù)作品使用合同1、美術(shù)作品使用合同的概念美術(shù)作品使用合同，包括美術(shù)作品的出版合同和以其他方式使用美術(shù)作品而訂立的合同。其他使用美術(shù)作品的方式很多，如在建筑物、各類器物、產(chǎn)品、廣告、標(biāo)識(shí)、標(biāo)牌、商品包裝裝潢、卡片、印刷物封面、計(jì)算機(jī)程序界面以及各種物品裝飾等各種形式上使用美術(shù)作品，涉及實(shí)際生活的各個(gè)方面。美術(shù)作品使用合同即指美術(shù)作品的著作權(quán)人與美術(shù)作品的使用者〔包括出版者〕之間就美術(shù)作品的使用和給付報(bào)酬的協(xié)議。2、使用合同的主要內(nèi)容和當(dāng)事人的權(quán)利與義務(wù)合同的主要內(nèi)容為：1、美術(shù)作品的名稱、數(shù)量和質(zhì)量要求；2、使用的期限和范圍；3、使用報(bào)酬和給付方式、期限；4、違約責(zé)任等其他約定。對(duì)于委托創(chuàng)作〔實(shí)際為一種承攬創(chuàng)作〕的美術(shù)作品，應(yīng)當(dāng)注意在合同中明確約定作品著作權(quán)的歸屬；作品原件所有權(quán)如歸委托者的，委托者享有作品原件的展覽權(quán)。美術(shù)作品出版合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)類同其他出版合同，如圖書出版合同，不作贅述。美術(shù)作品的其他使用合同，著作權(quán)人的主要權(quán)利義務(wù)包括：按照合同的約定收取報(bào)酬，按照約定提供作品供使用者使用等。美術(shù)作品的使用者的主要權(quán)利義務(wù)包括：尊重作者的著作人身權(quán)等其他權(quán)利，按照約定支付報(bào)酬，在約定的范圍和期限使用作品，著作權(quán)人不得干預(yù)等。第三節(jié)常見著作權(quán)與鄰接權(quán)合同違約行為的認(rèn)定一、違約行為的概念違約行為是指合同當(dāng)事人違反合同義務(wù)的行為。它包含對(duì)合同的不履行或不完全履行，以及無理拒絕履行、遲延履行和不當(dāng)履行等所有違反合同義務(wù)的行為。著作權(quán)或鄰接權(quán)合同的違約行為專指違反將著作權(quán)和鄰接權(quán)作為合同標(biāo)的的合同義務(wù)的行為。通常有以下特點(diǎn)：1、違約行為的主體是處于同一合同關(guān)系的著作權(quán)人、鄰接權(quán)人或著作權(quán)、鄰接權(quán)的受讓人或使用人。合同以外的第三人行為不構(gòu)成違約行為。2、違約行為的性質(zhì)是對(duì)著作權(quán)、鄰接權(quán)轉(zhuǎn)讓或許可使用等處分行為合同義務(wù)的違反。著作權(quán)、鄰接權(quán)合同就權(quán)利的轉(zhuǎn)讓或使用等設(shè)立了權(quán)利與義務(wù)關(guān)系，合同的權(quán)利和義務(wù)雖然是當(dāng)事人自由設(shè)置，但是法律又賦予了其法律的拒束力。因此，任何違約行為都會(huì)導(dǎo)致違約的民事責(zé)任。違約主體民事責(zé)任的承當(dāng)是由于其違約行為的性質(zhì)決定的。3、違約行為的后果必然導(dǎo)致對(duì)著作權(quán)、鄰接權(quán)合同主體享有的債權(quán)的侵害。著作權(quán)、鄰接權(quán)合同屬于特定的債的法律關(guān)系，債權(quán)的實(shí)現(xiàn)必然有賴于合同主體對(duì)合同義務(wù)的履行。任何違約行為都是對(duì)債務(wù)的不履行，都自然會(huì)侵害當(dāng)事人就使用、轉(zhuǎn)讓等處分著作權(quán)或鄰接權(quán)的債權(quán)。然而，對(duì)債權(quán)的侵害又不完全等同于損害事實(shí)。違約行為一般會(huì)造成一定的損害后果，使債權(quán)人的期待、信賴?yán)娌荒軐?shí)現(xiàn)。但也有可能不會(huì)造成債權(quán)人的實(shí)際損害。二、違約行為的表現(xiàn)形態(tài)任何違約行為都呈現(xiàn)為一定的表現(xiàn)形態(tài)，違約表現(xiàn)形態(tài)實(shí)際上就是按違約行為的不同特點(diǎn)進(jìn)行的分類。違約行為實(shí)質(zhì)是對(duì)合同義務(wù)的違反，因此不同合同的約定的義務(wù)和同一合同約定的不同合同義務(wù)的規(guī)定性也就決定了違約行為形態(tài)的特性。研究違約行為形態(tài)對(duì)司法實(shí)踐中對(duì)違約行為的認(rèn)定極有幫助。而對(duì)違約行為的認(rèn)定又涉及違約民事責(zé)任的適用。所以，確定違約表現(xiàn)形態(tài)，一方面可以使債權(quán)人方便選擇救濟(jì)的方式；另一方面可以方便法官對(duì)違約者追究違約的民事責(zé)任，以表達(dá)合同法調(diào)整著作權(quán)和鄰接權(quán)合同關(guān)系的作用。我國(guó)合同法理論將違約行為分為實(shí)際違約和預(yù)期違約1。預(yù)期違約即指合同履行前的履約危險(xiǎn)，來源于英美法，我國(guó)僅在涉外經(jīng)濟(jì)合同法中作了規(guī)定，而在其他合同法中尚未作出規(guī)定。但實(shí)踐證明將預(yù)期違約作為一種獨(dú)立的違約形態(tài)，對(duì)設(shè)立和穩(wěn)定健康的合同關(guān)系，是具有明顯的積極意義和明顯效果的。預(yù)期違約主要是合同履行前合同的一方當(dāng)事人表示毀約的行為。大量的違約行為表現(xiàn)為實(shí)際違約。根據(jù)民法通那么第111條"當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失"的規(guī)定，違約形態(tài)分為兩種，即不履行和不適當(dāng)履行。但在其他有關(guān)的合同法律中以及司法實(shí)踐中，違約的形態(tài)那么表現(xiàn)為更多的形式。接合著作權(quán)、鄰接權(quán)合同的具體情況，實(shí)際違約的形態(tài)主要存在以下幾種：1、完全不履行合同。該種不履行又包括拒絕履行和根本違約兩種形態(tài)。如作者與出版者就某作品的出版訂立的出版合同，合同簽訂后，出版社由于某種原因拒絕出版該作品，即為拒絕履行的完全不履行的違約行為。2、遲延履行。遲延履行從合同主體區(qū)分，又包括債務(wù)人遲延履行和債權(quán)人遲延履行。實(shí)踐中，遲延履行的違約比擬多見。如當(dāng)事人為特定創(chuàng)作的著作權(quán)許可使用合同中，作者遲延交付稿件，會(huì)給使用人帶來經(jīng)濟(jì)損失。遲延支付稿費(fèi)、作品使用費(fèi)、報(bào)刊轉(zhuǎn)載費(fèi)等違約行為相當(dāng)普遍。出版者不按照合同約定的期限出版作品亦是典型的遲延履行的違約行為，此種違約行為有可能導(dǎo)致作品學(xué)術(shù)和經(jīng)濟(jì)價(jià)值的下降，給著作權(quán)人造成經(jīng)濟(jì)損失。3、不適當(dāng)履行。不適當(dāng)履行包括瑕疵給付和加害給付。不適當(dāng)履行主要是標(biāo)的的質(zhì)量不符合合同要求的標(biāo)準(zhǔn)問題。如著作權(quán)人交付的作品稿件有瑕疵，內(nèi)容違法或有抄襲行為，又拒絕修改，或者未按出版要求完成修改的。4、其他不完全履行。包括履行地域、方法、范圍以及局部不履行、越權(quán)履行、違反附隨義務(wù)等其他違約行為。在鄰接權(quán)合同中涉及的錄音錄像制品、電影攝制合同等往往涉及發(fā)行地域、傳播媒介種類和范圍、數(shù)量等方面的履行。值得注意的是，大陸法依據(jù)老實(shí)信用原那么提出了附隨義務(wù)的概念，附隨義務(wù)在內(nèi)容上包括注意義務(wù)、告之義務(wù)、照顧義務(wù)、忠實(shí)義務(wù)、返還義務(wù)與保護(hù)義務(wù)2等。對(duì)此種義務(wù)如有違反，也可產(chǎn)生違約責(zé)任。在著作權(quán)、鄰接權(quán)合同中，這種附隨義務(wù)也是履見不鮮的。如電影攝制合同訂立后，文字作品作者就有義務(wù)將文字作品改編攝制成電影及復(fù)制發(fā)行電影拷貝的權(quán)利"附隨"給電影制片人。在著作權(quán)和鄰接權(quán)合同中，附隨義務(wù)與附隨權(quán)利是一個(gè)問題的兩個(gè)方面。在一方當(dāng)事人為權(quán)利的，對(duì)另一方當(dāng)事人就為義務(wù)。如出版者、銷售者對(duì)出版和銷售的出版物是否為侵權(quán)品有注意的義務(wù)，當(dāng)他們被告之合同標(biāo)的物是侵權(quán)品時(shí)，即應(yīng)當(dāng)負(fù)有中止履行合同，并了解有關(guān)情況的義務(wù)。三、常見著作權(quán)、鄰接權(quán)合同違約行為認(rèn)定1、違約行為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，除法律另有規(guī)定的情況外，使用、轉(zhuǎn)讓著作權(quán)、鄰接權(quán)都必須由雙方當(dāng)事人訂立書面合同。只要法律未作強(qiáng)制性禁止規(guī)定的，當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際情況都可以自行約定。但凡當(dāng)事人依照著作權(quán)法等法律的規(guī)定訂立的合同，符合合同成立和有效的法定條件，就具有法律的拘束力，當(dāng)事人必須履行。因此，當(dāng)事人訂立的合同與合同約定的各項(xiàng)條款就是發(fā)生違約時(shí)，對(duì)違約行為認(rèn)定的唯一標(biāo)準(zhǔn)。在具體處理合同糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)抓住雙方當(dāng)事人發(fā)生爭(zhēng)議的法律關(guān)系，首先審查當(dāng)事人訂立的合同是否成立以及合同的效力。對(duì)合同成立并具有法律拘束力的合同，就作為是否發(fā)生違約、誰違約、違反哪些約定等違約行為認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)。2、明確合同約定的權(quán)利與義務(wù)凡違約行為均表達(dá)為違反合同約定的雙方或一方應(yīng)履行的義務(wù)的行為。當(dāng)事人實(shí)施的行為是否違約，主要區(qū)分其行為是否違反了合同約定的其應(yīng)該履行的義務(wù)。對(duì)約定義務(wù)的違反，也就侵害了對(duì)方享有的約定權(quán)利。因此，在合同有效的前提下，應(yīng)當(dāng)仔細(xì)分析合同中權(quán)利義務(wù)的約定，特別是明確當(dāng)事人各方應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)(包括附隨義務(wù))，以及對(duì)履行義務(wù)的全部限定。并以此區(qū)分受害人對(duì)違約人指控的違約事實(shí)。對(duì)合同約定的權(quán)利義務(wù)不清的，在法律規(guī)定和當(dāng)事人解釋的根底上由人民法院作出認(rèn)定。3、確定違約事實(shí)具體的違約事實(shí)，根據(jù)合同的性質(zhì)和種類不同而不同。實(shí)踐中，著作權(quán)許可使用合同最為常見。因此，我們以此類合同為例進(jìn)行分析。著作權(quán)許可使用合同當(dāng)事人，通常為一方是著作權(quán)人，另一方為權(quán)利使用人。著作權(quán)人常見的主要違約行為有：1)未按照合同約定期限交付作品；2)作品質(zhì)量未到達(dá)合同要求；3)違反專有使用的約定，又與第三方訂立使用許可合同等。使用人常見的主要違約行為有：1)未按照合同約定的期限出版作品；2)未按照約定的數(shù)額和期限給付報(bào)酬；3)不按照約定給付樣書等。常見的違約事實(shí)，如果當(dāng)事人雙方不存在爭(zhēng)議不難確定。對(duì)于存在爭(zhēng)議的違約事實(shí)，在原告對(duì)其提出的被告違約事實(shí)證明后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)過錯(cuò)推定原那么由被告對(duì)其有無過錯(cuò)進(jìn)行證明。如其不能證明其對(duì)違約無過錯(cuò)，人民法院應(yīng)當(dāng)推定其有過錯(cuò)，并承當(dāng)違約的責(zé)任。在確定當(dāng)事人一方的違約事實(shí)后，還應(yīng)當(dāng)分析違約行為的形態(tài)，對(duì)違約作出質(zhì)和量的判斷，為確定民事責(zé)任的承當(dāng)打下根底。第四節(jié)著作權(quán)、鄰接權(quán)合同違約的民事責(zé)任一、違約責(zé)任與其構(gòu)成要件違約責(zé)任，即違反合同的民事責(zé)任，是指著作權(quán)、鄰接權(quán)合同當(dāng)事人因違反合同約定的義務(wù)所承當(dāng)?shù)呢?zé)任。其特點(diǎn)如下：1、民事責(zé)任的一種形式。民法通那么對(duì)民事責(zé)任規(guī)定了兩種類別，一種為侵權(quán)的民事責(zé)任；一種為違約的民事責(zé)任。著作權(quán)法第47條規(guī)定"當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，應(yīng)當(dāng)依照民法通那么有關(guān)規(guī)定承當(dāng)民事責(zé)任。"因此，違約責(zé)任屬于民事責(zé)任的一種。它既區(qū)別于違反著作權(quán)法的行政責(zé)任和侵害著作權(quán)的刑事責(zé)任；也不同于侵權(quán)的民事責(zé)任。2、違反合同債務(wù)的責(zé)任。違約責(zé)任的不履行債的含義有兩重含義，一是違約責(zé)任產(chǎn)生前，合同當(dāng)事人已設(shè)立了債的關(guān)系；二是產(chǎn)生違約責(zé)任要有不履行債的事實(shí)，責(zé)任是債不履行的后果。3、相對(duì)性和約定性。合同關(guān)系是當(dāng)事人之間設(shè)立的一種特定的民事法律關(guān)系。合同債權(quán)屬于一種相對(duì)權(quán)。因此，違約責(zé)任也只能發(fā)生在特定的合同當(dāng)事人之間，合同之外的人不會(huì)承當(dāng)違約責(zé)任。同時(shí)，違約責(zé)任又可以作為合同的條款允許當(dāng)事人自行約定。遇有違約當(dāng)事人發(fā)生糾紛時(shí)，人民法院經(jīng)審查只要約定的違約責(zé)任不違反法律規(guī)定，就應(yīng)當(dāng)依照合同的約定承當(dāng)責(zé)任。4、功能的雙重性。違約責(zé)任的功能是指對(duì)受害人的補(bǔ)償性和對(duì)違約人的懲罰性。隨著合同法與理論的開展，違約責(zé)任的補(bǔ)償性越來越占主要地位，懲罰性處于為輔的地位。這是民法等價(jià)、有償原那么的表達(dá)，也是經(jīng)濟(jì)文化社會(huì)文明開展的表達(dá)。違約責(zé)任的構(gòu)成要件是指合同當(dāng)事人承當(dāng)違約責(zé)任必須具備的條件。違約構(gòu)成要件分為一般構(gòu)成要件與特殊構(gòu)成要件。一般構(gòu)成要件是違約責(zé)任的任何形式都必備的構(gòu)成要件；特殊構(gòu)成要件是指根據(jù)法律規(guī)定某些具體的違約責(zé)任構(gòu)成的必備要件。在合同法的一般理論上，通常將違約損害賠償?shù)臉?gòu)成要件作為違約責(zé)任構(gòu)成的一般要件，即損害事實(shí)、違約行為、違約行為與損害事實(shí)的因果關(guān)系和過錯(cuò)。這是有道理的。損害賠償畢竟是違約責(zé)任最突出的代表和主要組成局部。在司法實(shí)踐中少有在控告違約而不提出損害賠償?shù)那樾?。但是，違約責(zé)任的責(zé)任形式尚有實(shí)際履行、給付違約金、給付定金等。而這些責(zé)任形式不要求具有損害事實(shí)的要件。因此，作為一般違約責(zé)任構(gòu)成應(yīng)當(dāng)具備違約行為和行為人的違約過錯(cuò)即可。著作權(quán)、鄰接權(quán)合同與其他合同的情況相同，一般違約責(zé)任構(gòu)成要件為：1、存在違反著作權(quán)、鄰接權(quán)合同的違約行為。2、違約當(dāng)事人對(duì)違約行為主觀上存在過錯(cuò)。著作權(quán)、鄰接權(quán)合同違約損害賠償責(zé)任構(gòu)成要件為：1、存在損害事實(shí)；2、存在違反著作權(quán)、鄰接權(quán)合同的違約行為；3、違約行為與損害事實(shí)的因果關(guān)系；4、違約當(dāng)事人對(duì)違約行為的過錯(cuò)。著作權(quán)、鄰接權(quán)合同實(shí)際履行責(zé)任構(gòu)成要件為：1、違反著作權(quán)、鄰接權(quán)合同的違約行為；2、非違約方當(dāng)事人要求實(shí)際履行；3、違約方當(dāng)事人具備繼續(xù)履行的能力?？梢姡捎谶`約責(zé)任形式的不同，根據(jù)法律規(guī)定，其責(zé)任構(gòu)成也有不同。法官在審判著作權(quán)、鄰接權(quán)合同糾紛案件中，在掌握違約責(zé)任一般構(gòu)成的情況下，應(yīng)當(dāng)細(xì)心地分析具體的責(zé)任構(gòu)成，不能以一般代替特殊；反之，又不能以特殊替代一般，混淆不同情況的特殊責(zé)任構(gòu)成。正確地掌握違約責(zé)任的構(gòu)成，對(duì)于準(zhǔn)確地適用民事責(zé)任，保護(hù)當(dāng)事人的正當(dāng)權(quán)益，最終解決糾紛都具有重要的意義。二、違約責(zé)任的歸那么原那么和責(zé)任形式歸那么原那么是確定民事責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)那么，是確定當(dāng)事人是否承當(dāng)一定民事責(zé)任的首要問題。著作權(quán)、鄰接權(quán)合同違約責(zé)任的歸責(zé)原那么同其他合同的歸責(zé)原那么是相同的，現(xiàn)作一簡(jiǎn)要介紹。1、過錯(cuò)責(zé)任原那么過錯(cuò)責(zé)任原那么，是指當(dāng)事人違反合同約定的義務(wù)，實(shí)施違約行為，應(yīng)當(dāng)以過錯(cuò)作為認(rèn)定責(zé)任和責(zé)任范圍的根據(jù)。其含義有二：1)實(shí)施違約行為，違約人主觀上有過錯(cuò)即承當(dāng)責(zé)任。如無過錯(cuò)那么不承當(dāng)責(zé)任。2)過錯(cuò)的程度決定行為人承當(dāng)責(zé)任的范圍。應(yīng)當(dāng)指出，合同責(zé)任中的過錯(cuò)通常是以過錯(cuò)推定來確定的。合同的一方當(dāng)事人只要證明相對(duì)方的行為已構(gòu)成違約即可，相對(duì)方主觀上是否具有過錯(cuò)由其自行證明。如其舉不出證明，即推定其有過錯(cuò)，并承當(dāng)民事責(zé)任。例如一起電視劇攝制合同，作者同制片人訂立了合同，由制片人提供所需的費(fèi)用。作者那么自任導(dǎo)演完成攝制任務(wù)。但在拍攝三分之一后，制片人不能提供資金。原因是資金籌集不到。作者追究制片