第二十八章貪污賄賂罪

第二十八章貪污賄賂罪第1頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三第一節(jié)貪污賄賂罪概述一、貪污賄賂罪的概念和構(gòu)成要件(一)概念——是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利貪污、受賄，或者擁有不能說明與合法收入差額巨大的財(cái)產(chǎn)或者支出的合法來源，或者私分國有資產(chǎn)或罰沒財(cái)物，以及其他人員行賄介紹賄賂的行為。(二)構(gòu)成要件1、犯罪客體——國家廉政建設(shè)制度。2、犯罪客觀方面——侵害國家廉政建設(shè)制度情節(jié)嚴(yán)重的行為。

3、犯罪主體——絕大多數(shù)為特殊主體

4、犯罪主觀方面——故意

第2頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三二、貪污賄賂罪的種類——12個(gè)罪，特殊主體(貪污罪、挪用公款罪、受賄罪、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪、隱瞞境外存款罪)

一般主體(行賄罪、對(duì)單位行賄罪、介紹賄賂罪)單位犯罪(單位受賄罪

、

單位行賄罪、、私分國有資產(chǎn)罪、私分罰沒財(cái)物罪。)4個(gè)重點(diǎn)罪名(貪污罪、挪用公款罪、受賄罪、行賄罪)三、貪污賄賂罪的分類自然人犯罪:特殊主體與一般主體單位犯罪第3頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)貪污賄賂分述----貪污罪(★)一、概念——是指國家工作人員和受國家單位（國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體）委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。對(duì)本罪的掌握，主要有如下幾個(gè)方面的問題：1．對(duì)犯罪主體的掌握，因?yàn)樨澪圩锏闹黧w原則上為國家工作人員，但又不僅僅限于國家工作人員，況且國家工作人員的認(rèn)定也是一個(gè)難點(diǎn)。2。對(duì)“利用職務(wù)便利”的理解。3．貪污罪的特殊方式。4．貪污罪與其他相關(guān)犯罪的區(qū)別，核心在于犯罪主體的確認(rèn)上，至于犯罪手段，不論是侵吞、竊取、騙取還是以其他手段，同盜竊罪、詐騙罪、侵占罪并無不同，只要將財(cái)物據(jù)為己有即可。

第4頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三二、根據(jù)刑法對(duì)貪污罪的規(guī)定，認(rèn)定本罪的關(guān)鍵有三點(diǎn)：1：主體問題，必須是國家工作人員和受國家單位（國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體）委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。2：客觀方面同時(shí)具備“利用職務(wù)上的便利”與“侵吞、竊取、騙取或者以其他手段”非法占有公共財(cái)物。3：主觀上必須以“非法占有為目的”，而非暫時(shí)地使用。第5頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三三、構(gòu)成要件（一）、犯罪客體1、復(fù)雜客體——國家工作人員的職務(wù)廉潔性＋公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)即，其中國家工作人員的職務(wù)廉潔性為主要客體。2、犯罪對(duì)象——公共財(cái)產(chǎn)?！缎谭ā返?1條規(guī)定。（國有財(cái)產(chǎn)；勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)；用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)。在國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團(tuán)體管理、使用或者運(yùn)輸中的私人財(cái)產(chǎn)，以公共財(cái)產(chǎn)論。）注意三點(diǎn)：(1)當(dāng)行為人是受國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位的委托而管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員時(shí)，其構(gòu)成貪污罪的對(duì)象僅為國有財(cái)產(chǎn)，而非其他公共財(cái)產(chǎn)。(2）非公共財(cái)產(chǎn)在特定情況下也有可能成為貪污罪的犯罪對(duì)象，不僅包括《刑法》第91條第2款所規(guī)定的情形，而且當(dāng)行為人是國家機(jī)關(guān)、國有公司等國有單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體從事公務(wù)的人時(shí)，其利用職務(wù)之便，非法占有所在的非國有性質(zhì)第6頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三單位的財(cái)產(chǎn)而構(gòu)成貪污的，犯罪對(duì)象可能不屬于公共財(cái)產(chǎn)，如國家工作人員利用職務(wù)便利將非國有保險(xiǎn)司的保險(xiǎn)金和非國有公司、企業(yè)或單位的財(cái)物非法據(jù)為己有的也應(yīng)認(rèn)定為貪污罪（分別見《刑法》第183條第2款和第271條第2款規(guī)定）。(3)國家工作人員在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受禮物，依照國家規(guī)定應(yīng)當(dāng)交公而未交公，數(shù)額較大的，根據(jù)《刑法》第394條的規(guī)定，也應(yīng)以貪污罪定罪處罰，這是貪污罪的一種特殊形式?？梢?，應(yīng)當(dāng)交公的禮物也可能成為貪污罪的犯罪對(duì)象，典型實(shí)例如陳希同案件。對(duì)于在國內(nèi)公務(wù)活動(dòng)或者對(duì)外交往中接受的禮物應(yīng)當(dāng)交公而不交的構(gòu)成貪污罪，說明本罪也可以是不作為的方式構(gòu)成，作為國家工作人員在這種與其職務(wù)、職權(quán)密切相關(guān)的場(chǎng)合所接受的禮物，有義務(wù)如實(shí)申報(bào)并依規(guī)定如實(shí)交公，但卻沒有積極履行。第7頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三（二）、犯罪客觀方面——行為人利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的行為。⑴必須利用職務(wù)上的便利——利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的主管、經(jīng)手、管理、經(jīng)管財(cái)物的便利條件，而不是指利用因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、憑工作人員身份便于進(jìn)出某些單位，較易接近作案目標(biāo)或?qū)ο蟮扰c職權(quán)無關(guān)的方便條件。⑵必須侵吞、竊取、騙取或以其他非法手段非法占有公共財(cái)物，非法占為己有。⑶國有保險(xiǎn)公司工作人員和國有保險(xiǎn)公司委派到非國有保險(xiǎn)公司從事公務(wù)的人員，利用職務(wù)上的便利，故意編造未曾發(fā)生的保險(xiǎn)事故進(jìn)行虛假理第8頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三賠，騙取保險(xiǎn)金歸自己所有的，以貪污罪論處。（4）貪污罪的數(shù)額規(guī)定貪污行為達(dá)到數(shù)額較大的，才構(gòu)成犯罪。關(guān)于“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)，根據(jù)《刑法》第383條規(guī)定，原則上以“個(gè)人貪污數(shù)額5000元”為起點(diǎn)，但同時(shí)規(guī)定，雖然不滿5000元的，如果情節(jié)較重的，也應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。對(duì)于多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計(jì)貪污數(shù)額處罰?！皞€(gè)人貪污數(shù)額”，在共同貪污犯罪中應(yīng)理解為個(gè)人參與或組織、指揮共同貪污犯罪的數(shù)額，不能只按照個(gè)人分贓數(shù)額來認(rèn)定。（三）、犯罪主體——特殊主體（國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。司法實(shí)踐中“受委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)”主要是指因承包、租賃、臨時(shí)聘用等管第9頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)。注意“受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員”只針對(duì)貪污罪而言。不能擴(kuò)展至挪用公款、受賄等本章其他罪。）A、在國家機(jī)關(guān)中從事公務(wù)的人員。B、在國家機(jī)關(guān)之外的其他國有單位從事公務(wù)的人員。C、國家機(jī)關(guān)以及其他國有單位委派到非國有單位從事公務(wù)的人員。D、其他依照法律從事公務(wù)的人員?！捌渌勒辗蓮氖鹿珓?wù)的人員”，是指既不屬于國有單位工作人員，也不是受國有單位委派從事公務(wù)的人員，但依法行使了國家管理職能。根據(jù)相關(guān)規(guī)定與上述紀(jì)要，在現(xiàn)階段，“其他依照法律從事公務(wù)的人員”主要有下列四種：一是依法履行職責(zé)的各級(jí)人大代表；二是依法履行職責(zé)第10頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三的各級(jí)政協(xié)委員；三是依法履行審判職責(zé)的陪審員；四是協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的農(nóng)村村民委員會(huì)、城鎮(zhèn)居民委員會(huì)等農(nóng)村和城鎮(zhèn)基層組織人員。2000年4月29日全國人大常委會(huì)《關(guān)于＜中華人民共和國刑法＞第九十三條第二款的解釋》規(guī)定：當(dāng)村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作時(shí)屬于“其他依照法律從事公務(wù)的人員”，其利用職務(wù)上的便利、非法占有公共財(cái)物的，以貪污罪定罪處罰。但是，關(guān)于村民小組組長可否成為貪污罪主體，最高人民法院1999年6月18日《關(guān)于村民小組組長利用職務(wù)便利非法占有公有財(cái)物行為如何定性問題的批復(fù)》（法釋【1999】12號(hào)）作了否定性的規(guī)定，即村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有數(shù)額較大的，應(yīng)以《刑法》第271條職務(wù)侵占罪定罪處罰，而不構(gòu)成貪污罪。從上述對(duì)《刑法》第93條國家工作人員范疇的分析中第11頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三可以發(fā)現(xiàn)，“從事公務(wù)”是判斷是否屬于國家工作人員的最核心的要素。根據(jù)上述《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的規(guī)定，從事公務(wù)是指代表國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體等履行組織、管理、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督等職責(zé)；公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)，那些不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)活動(dòng)、技術(shù)服務(wù)工作如售貨員、收銀員、售票員等從事的工作，并不屬于“從事公務(wù)”的范疇。（四）、犯罪主觀方面——直接故意＋非法占有為目的四、貪污罪的認(rèn)定第12頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三1、罪與非罪——犯罪主觀方面＋貪污數(shù)額＋情節(jié)2、本罪與盜竊罪、詐騙罪、侵占罪的界限——A、犯罪客體和犯罪對(duì)象不同B、犯罪客觀方面不同C、犯罪主體不同具體講：(1)犯罪的主體不同①貪污罪的主體是特殊主體，即國家工作人員和受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員。②盜竊罪的主體是一般主體，即只要具備刑事責(zé)任能力，達(dá)到刑事責(zé)任年齡的人就可構(gòu)成?？梢?，是否具備“國家工作人員”的身份，或者雖無“國家工作人員身份”，但是否屬于國有單位依法委派、委托的從事公務(wù)的人員是區(qū)分貪污罪與盜竊罪的關(guān)鍵點(diǎn)之一。(2)犯罪的客體和對(duì)象不同①貪污罪的犯罪客體是復(fù)雜客體，即國家公職人員的職第13頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三務(wù)廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對(duì)象是公共財(cái)物（產(chǎn)）以及特定情形下的私有財(cái)產(chǎn)。②盜竊罪的犯罪客體是簡(jiǎn)單客體，即公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，對(duì)象是公私財(cái)產(chǎn)?？梢?，盜竊罪的犯罪對(duì)象的范圍遠(yuǎn)大于貪污罪，財(cái)產(chǎn)性質(zhì)歸屬有所不同。（3）客觀方面不盡相同①貪污罪的客觀方面的行為方式比較復(fù)雜，表現(xiàn)為侵吞、竊取、騙取和其他手段將公共財(cái)物非法據(jù)為己有；故貪污罪的行為方式除秘密竊取的手段之外，還可采用侵吞、騙取或其他手段等方式。②盜竊罪的行為方式則相對(duì)單純一些，即只有秘密竊取的方式。就竊取的行為方式而言，貪污罪與盜竊罪的區(qū)別也是明顯的，前者的竊取手段是有條件限制的，即必須是利用職務(wù)上的便利而竊取。而“利用職務(wù)上的便利”第14頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三又是建立在主體的特定身份的基礎(chǔ)之上的，如果主體雖為國家工作人員，竊取的財(cái)物雖然也為公共財(cái)物，但不是利用其職務(wù)之便，而是利用因工作關(guān)系熟悉作案環(huán)境、憑工作人員身份便于進(jìn)出某些單位、較易接近作案目標(biāo)或?qū)ο蟮扰c職權(quán)無關(guān)的方便條件，則不符合貪污罪的客觀構(gòu)成特征而不應(yīng)認(rèn)定為貪污罪。3、本罪與職務(wù)侵占罪的界限——A、犯罪客體不同B、犯罪主體不同—是否是國家工作人員。（見《刑法》第183條第1款與第2款和第271條第1款與第2款規(guī)定）4、貪污罪共犯的認(rèn)定問題第15頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三《刑法》第382條第3款規(guī)定，行為人“與前兩款所列人員勾結(jié)、伙同貪污的，以共犯論處”，即非國家工作人員可以成為貪污罪的共犯，但成立貪污罪共犯的一個(gè)前提條件是行為人與國家工作人員勾結(jié)，共同非法占有公共財(cái)物的行為，必須是利用了國家工作人員的職務(wù)便利，否則不構(gòu)成貪污共犯，但可能成立職務(wù)侵占罪、盜竊罪、詐騙罪等共犯。同時(shí)，根據(jù)最高人民法院2000年6月27日《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問題的解釋》的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法據(jù)為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)認(rèn)定。即A、無身份犯受有身份犯的影響B(tài)、從犯按照主犯身份定第16頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三5、貪污罪的既遂與未遂關(guān)于貪污罪既遂與未遂的界限。同盜竊罪類似，貪污罪也屬于數(shù)額犯兼具結(jié)果犯特征，其既遂表現(xiàn)為行為人已經(jīng)將其主管、經(jīng)管、經(jīng)手的財(cái)物非法轉(zhuǎn)為自己所有，如果行為人已經(jīng)著手實(shí)施貪污行為，因意志以外的原因未能將財(cái)物轉(zhuǎn)歸為己有的，如利用偽造的單據(jù)向單位報(bào)銷時(shí)，當(dāng)場(chǎng)被揭穿，未能騙取財(cái)物，就屬于貪污罪的未遂。最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》也規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)以行為人是否實(shí)際控制財(cái)物作為區(qū)分貪污罪既遂未遂的標(biāo)準(zhǔn)”。6、貪污罪形事責(zé)任方面的兩個(gè)問題(1)可能適用死刑的法定情形，應(yīng)為“貪污數(shù)額10萬元以上且情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形。(2)有一法定的從寬處罰情形，即個(gè)人貪污數(shù)額在5000元以上不滿1萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰，或者免予刑事處罰。第17頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)貪污賄賂分述—挪用公款罪一、概念——是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大進(jìn)行營利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的行為。挪用公款罪侵犯的是公款的使用權(quán)，而非所有權(quán)。二、構(gòu)成要件1、犯罪客體：復(fù)雜客體——國家工作人員的職務(wù)廉潔性＋公共財(cái)產(chǎn)的使用收益權(quán)。A、犯罪對(duì)象——公款即公共財(cái)產(chǎn)中呈貨幣或者有價(jià)證券形態(tài)的部分。包括國庫券、失業(yè)保險(xiǎn)金和下崗職工基本生活保障資金。B、挪用特定款物歸個(gè)人使用，構(gòu)成挪用公款罪——從重處罰（特定款物包括救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物；挪用特定款物作他用構(gòu)成挪用特定款物罪——侵犯財(cái)產(chǎn)罪。）第18頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三2、犯罪客觀方面——行為人利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用，進(jìn)行非法活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大進(jìn)行營利活動(dòng)，或者挪用公款數(shù)額較大，超過3個(gè)月未還的行為。⑴利用職務(wù)上的便利所謂利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用主管、經(jīng)手、管理公款的便利條件。既包括行為人直接經(jīng)手、管理公款的便利條件，也包括行為人因其職務(wù)關(guān)系而具有的調(diào)撥、支配、使用公款的便利條件。⑵挪用公款歸個(gè)人使用歸個(gè)人使用其情形包括：第一，將公款供本人、親友或者其他自然人使用的；第二，以個(gè)人名義將公款供其他單位使用的；第三，個(gè)人決定（職權(quán)與越權(quán)）以單位名義將公款供其他單位（包括國有單位）使用，謀取個(gè)人利益的。⑶挪用公款行為的具體表現(xiàn)：第19頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三A、挪用公款進(jìn)行非法活動(dòng)（包括犯罪活動(dòng)），數(shù)額起點(diǎn)——5000元～1萬元；B、挪用公款歸個(gè)人使用進(jìn)行營利活動(dòng)，且數(shù)額較大；C、挪用公款歸個(gè)人使用，數(shù)額較大且超過3個(gè)月未還。D、數(shù)額起點(diǎn)——1萬元～3萬元E、超過3個(gè)月未還——案發(fā)前（被司法機(jī)關(guān)、主管部門或者有關(guān)單位發(fā)現(xiàn)前）未予歸還。3、犯罪主體——特殊主體——國家工作人員4、犯罪主觀方面——直接故意三、認(rèn)定1、罪與非罪——從挪用數(shù)額、挪用用途、挪用對(duì)象、使用主體、主觀因素等多方面進(jìn)行分析。2、挪用公款罪的既遂與未遂標(biāo)準(zhǔn)在于“挪”而不在于“用”，也就是說行為即使是“挪而未用”甚至“挪而不用”的，均構(gòu)成挪用公款罪。3、挪用公款罪與貪污罪的界限——第20頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三（1）挪用公款罪與貪污罪的共性與聯(lián)系挪用公款罪與貪污罪是兩種關(guān)系密切的經(jīng)濟(jì)性職務(wù)犯罪，兩罪的相似點(diǎn)頗多：主體基本相同，都是特殊主體；客觀方面都是利用了職務(wù)上的便利，侵犯的對(duì)象都包括了公款；客體方面十分相近，均為復(fù)雜客體。其中，國家工作人員職務(wù)的廉潔性是主要客體，同時(shí)，也侵犯了公共財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)或者國有單位對(duì)公款的使用權(quán)甚至是所有權(quán)。而且根據(jù)相關(guān)司法解釋，挪用公款行為還有向貪污罪轉(zhuǎn)化的可能性?？傊?，挪用公款罪與貪污罪的某些交叉是難以避免的應(yīng)當(dāng)依法予以明確界定。（2）二者相互區(qū)別的關(guān)鍵點(diǎn)①犯罪主體范圍不完全相同：挪用公款罪的主體只能是國家工作人員，而貪污罪的主體除了國家工作人員以外，還可以是雖無國家工作人員身份，但國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員可構(gòu)成，即貪污罪的主體范圍略大于挪用公款罪的主體范圍。②主觀目的不同：挪用公款罪行為人的目的是歸自第21頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三己或者借給其他人（包括其他單位）使用，即以暫時(shí)非法使用為目的，一旦某種需要得到滿足，就予以歸還，沒有非法占有公款的目的；而貪污罪行為人具有非法占有公共財(cái)物的目的，即永久性非法地占有公共財(cái)物，根本沒有歸還的意圖，這是兩罪的最關(guān)鍵的區(qū)別點(diǎn)之一。因此，區(qū)分挪用公款罪與貪污罪的重要標(biāo)準(zhǔn)是看行為人主觀上是否具有永久地占有公款的目的。③客觀方面的行為方式不同：挪用公款罪的行為人采用的是私下或者公開不經(jīng)批準(zhǔn)或者許可，擅自改變公款既定用途的方法，即表現(xiàn)為暫時(shí)挪用公款歸本人或他人使用的行為，而不采取轉(zhuǎn)移公款所有權(quán)的方法，如偽造單據(jù)、銷毀賬目等手段。而貪污罪則采取可以達(dá)到永久占第22頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三有公共財(cái)物目的的直接侵吞、秘密竊取、造假騙取等手段，如現(xiàn)實(shí)生活中往往采用偽造單據(jù)、涂改賬目、銷毀憑證、變賣獲利、贈(zèng)送他人等方法，使財(cái)產(chǎn)所有權(quán)事實(shí)上發(fā)生轉(zhuǎn)移，或者攜帶挪用的巨款潛逃的?？傊?，在作案方法上，就可以反映出行為人意欲永久控制財(cái)物的目的。（3）挪用公款罪轉(zhuǎn)化為貪污罪的情形根據(jù)（法釋「1998」9號(hào)）的司法解釋第5條、第6條規(guī)定，挪用公款行為轉(zhuǎn)為貪污罪情形：①挪用公款后攜帶挪用的公款潛逃的，應(yīng)以貪污罪定罪處罰；②挪用公款數(shù)額巨大能夠退還的情形下，如果屬于主觀上不想退還的，則不再以挪用公款罪論，而應(yīng)按貪污罪論處。第23頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三（該司法解釋第5條的基本內(nèi)容為：刑法第384條所規(guī)定的作為挪用公款罪的加重情形—-“挪用公款數(shù)額巨大不退還的”，是指挪用公款數(shù)額巨大，因客觀原因在一審宣判前不能退還的。換言之，對(duì)于挪用公款后不退還的，要分清不退還的原因，如果是客觀上確實(shí)無力退還，如賭博輸光了、經(jīng)營賠本了，則仍以挪用公款罪論處（可能要加重處罰），即此種情形下不能搞客觀歸罪；如果是主觀上的原因，即有能力退還，但不想還的（如破罐子破摔的或者積極轉(zhuǎn)移、隱匿財(cái)產(chǎn)的等），則主觀上就具有了非法將這筆公款據(jù)為己有的目的了，這就符合貪污罪的構(gòu)成特征。）4、挪用公款罪與挪用資金罪的界限——第24頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三A、犯罪客體與對(duì)象不同；B、犯罪主體不同5、本罪與挪用特定款物罪的界限A、犯罪客體與對(duì)象不同；B、犯罪主體不同C、挪用用途不同6、挪用公款犯罪過程中的罪數(shù)根據(jù)（法釋「1998」9號(hào)）的司法解釋第7條規(guī)定：因挪用公款索取、收受賄賂構(gòu)成犯罪的或進(jìn)行非法活動(dòng)，而非法活動(dòng)本身構(gòu)成犯罪依照數(shù)罪處罰；第25頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)貪污賄賂分述——受賄罪一、概念——是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。二、構(gòu)成要件1、犯罪客體——國家工作人員的職務(wù)廉潔性；對(duì)象是財(cái)物，根據(jù)罪刑法定原則，“賄賂”在我國刑法上目前仍限定在財(cái)物方面，而不包括非財(cái)物（產(chǎn)）性的利益，如提供招工指標(biāo)、安置親屬就業(yè)、升學(xué)、提升職務(wù)、遷移戶口、以及與異性交往，如性賄賂問題。對(duì)賄賂的范圍雖然不能任意擴(kuò)大到財(cái)物以外，但賄賂也不能僅理解為現(xiàn)金、實(shí)物，其他財(cái)產(chǎn)性利益，如設(shè)定債權(quán)、免除債務(wù)，與現(xiàn)實(shí)物沒有實(shí)質(zhì)的區(qū)別，也應(yīng)視為賄賂的內(nèi)容。2、犯罪客觀方面——利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物的，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。（1）、利用職務(wù)上的便利。即包括利用本人職務(wù)上主第26頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)，也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國家工作人員的職權(quán)。其中，利用本人職權(quán)并不局限于國家工作人員的職責(zé)分工，因?yàn)閾?dān)任領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的國家工作人員通過不屬自己主管的下級(jí)部門的國家工作人員的職務(wù)為他人謀取利益的，也應(yīng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”。（2）、受賄罪的行為方式（五種，索賄與收受賄賂為基本型）根據(jù)《刑法》第385條、第388條以及相關(guān)司法解釋，受賄行為方式大致有五種情形：①索賄即主動(dòng)受賄，是作為國家工作人員的行為人利用他人有求于自己的職務(wù)行為之際主動(dòng)要求、索要甚至勒索賄賂；②收受賄賂即被動(dòng)受賄，是指在行賄人主動(dòng)提供賄賂時(shí)，本應(yīng)拒絕但卻予以接受；③商業(yè)受賄國家工作人員在經(jīng)濟(jì)往來中，違反規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)；④斡旋受賄（居間受賄、間接受賄）第27頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三即《刑法》第388條的規(guī)定：國家工作人員利用職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)?shù)睦妫魅』蛘呤帐苷?qǐng)托人財(cái)物的行為；

斡旋受賄示意圖受賄人其他國家工作人員請(qǐng)托人⑤事后受賄即國家工作人員在職在崗期間為請(qǐng)托人謀利，雙方約定在其離退休后收受財(cái)物的。這是最高人民法院2000年6月30日《關(guān)于國家工作人員利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益離退休后收受財(cái)物行為如何處理問題的批復(fù)》（法釋[2000]21號(hào)）所作的規(guī)定。第28頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三（3）、為他人謀取利益

A為他人謀取利益的表現(xiàn)①已經(jīng)許諾為人謀取利益，尚未實(shí)際進(jìn)行；②已經(jīng)著手為他人謀取利益，但尚未謀取到任何利益；③已經(jīng)著手為他人主動(dòng)謀取利益，但僅僅是局部利益，行為人意圖達(dá)到的利益尚未完全實(shí)現(xiàn)；④為他人謀取利益，已經(jīng)完全實(shí)現(xiàn)；

B為他人謀取利益的性質(zhì)即包括正當(dāng)利益所謂“貪贓不枉法”，也包括不正當(dāng)、非法利益，所謂“貪贓又枉法”，

3、犯罪主體——特殊主體(1）受國家機(jī)關(guān)等國有單位委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員能否成為受賄罪的主體根據(jù)第382條第2款的規(guī)定，這類人員可以成為貪污罪的主體。但根據(jù)罪刑法定原則，是不能成為挪用公第29頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三款罪的主體的，同樣也不能作為受賄罪的主體，當(dāng)然，如果其利用職務(wù)便利，收受賄賂的，可以作為公司、企業(yè)人員受賄罪論處。(2)離退休的國家工作人員能否成為受賄罪的主休問題的關(guān)鍵在于行為人利用職權(quán)為他人謀取利益的行為以及受賄意圖的形成是否是在職在位期間，如果是，則不論何時(shí)收受賄賂都構(gòu)成受賄罪。這一點(diǎn)，最高人民法院（法釋「2000]21號(hào)）司法解釋已有所規(guī)定。(3)家屬，可以成為受賄罪的共犯。4、犯罪主觀方面——直接故意三、認(rèn)定1、罪與非罪——是否利用職務(wù)上的便利為親友謀取利益。2、受賄罪與一般受賄行為的界限——一般以5000元為起點(diǎn)3、受賄罪的罪數(shù)（399條第4款牽連犯,挪用第6點(diǎn)）第30頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三4、經(jīng)濟(jì)往來中受賄罪的認(rèn)定——A、必須是國家工作人員B、必須是在經(jīng)濟(jì)往來中C、必須是違反國家有關(guān)規(guī)定(沒有違反,該交公而沒交,構(gòu)成貪污罪)D、必須是收受的回扣、手續(xù)費(fèi)歸個(gè)人所有5、受賄罪與貪污罪——相關(guān)性:主體為特殊主體,即為從事公務(wù)的人員;主觀都有貪財(cái)圖利的動(dòng)機(jī)和非法獲取財(cái)物的目的;客觀都利用了利用職務(wù)上的便利,都侵犯了國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性；而且在法定刑的設(shè)置上完全一致。界限:A、犯罪客體和對(duì)象不同B、犯罪客觀方面不同C、犯罪主體的范圍不同D、犯罪目的不同具體講:犯罪客觀方面不同①“利用職務(wù)便利”的內(nèi)涵不同：受賄罪中的“職務(wù)之便”是指利用自己職權(quán)范圍內(nèi)所享有的處理某種公共事務(wù)的權(quán)利，側(cè)重于職權(quán)活動(dòng)中的公權(quán)力應(yīng)用行為，如決策、第31頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三決定、審批以及人事權(quán)、物權(quán)、財(cái)權(quán)等，如某供電局的副局長借故不通電而收受或索取用戶的財(cái)物等；而在貪污罪中，所謂“利用職務(wù)上的便利”，是指利用職務(wù)范圍內(nèi)權(quán)力和地位形成的主管、經(jīng)營、經(jīng)管或者經(jīng)手公共財(cái)產(chǎn)的便利條件，即側(cè)重于職權(quán)活動(dòng)中的操作行為，如某民政局的負(fù)責(zé)人利用發(fā)放扶貧款物的職務(wù)之便，將部分扶貧款物非法據(jù)為己有。在受賄罪中，凡是一切可以用來換取他人財(cái)物的職務(wù)都可以被利用，包括現(xiàn)任的、將任的，甚至是已任的或與自己職務(wù)密切相關(guān)的他人職務(wù)都可以被利用,貪污罪中利用的職務(wù)僅僅限于現(xiàn)時(shí)經(jīng)手、管理公共財(cái)物的職務(wù)，將來的、過去的、他人的職務(wù)或者自己現(xiàn)任的經(jīng)手、主管財(cái)物之外的職務(wù)都不是貪污罪中所利用的職務(wù)。②對(duì)職務(wù)的利用方式不同。受賄罪中利用職務(wù)上便利是用來為他人謀取利益，再從得到利益者那里換取財(cái)物，利用職務(wù)為他人謀利是獲取財(cái)物的交換條件，即利用職務(wù)同取得財(cái)物要經(jīng)過為他人謀利（不論謀利的行為和目的是否實(shí)現(xiàn)）這一中間環(huán)節(jié)，雖然也不排除少數(shù)情況下行為人利用職權(quán)相要挾而直接從職權(quán)的相第32頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三對(duì)方那里索取財(cái)物，但一般地在受賄罪中，利用職務(wù)上的便利并不是直接獲取財(cái)物。而在貪污罪中，是利用經(jīng)手管理財(cái)物的職務(wù)便利，直接侵吞、竊取、騙取或其他方法非法占有該財(cái)物，行為人是利用職務(wù)直接攫取公共財(cái)物，不經(jīng)任何中間環(huán)節(jié)。③利用職務(wù)便利非法獲得財(cái)物的時(shí)間有所不同。在受賄罪中，行為人索取或收受財(cái)物可以在利用職務(wù)為他人謀利過程中，也可以在利用職務(wù)為他人謀利過程的前或后。而在貪污罪中，行為人占有財(cái)物是在利用職務(wù)便利實(shí)施貪污行為（過程）之后。犯罪對(duì)象不同:受賄罪的犯罪對(duì)象，即受賄的財(cái)物既可以是公共財(cái)物，也可以是私人合法所有的財(cái)物，但財(cái)物并不是本單位所有的，而是他人的財(cái)物。而貪污罪的犯罪對(duì)象原則上只能是公共財(cái)物，而且是本人主管、經(jīng)管、經(jīng)手的本單位第33頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三的或者其直接經(jīng)管的單位或部門的公共財(cái)產(chǎn).(一般情況下，只要從行為人獲取的財(cái)物的歸屬性質(zhì)出發(fā)，就可以正確區(qū)分受賄罪與貪污罪的界限：即在犯罪主體均為國家工作人員，且都利用了職務(wù)之便的情況下，如果行為人非法獲取的是其他單位或他人的財(cái)物，則不可能是貪污罪；相反，如果行為人非法獲取的是本單位的財(cái)物，則不可能是受賄罪)6、本罪與敲詐勒索罪的界限——A、犯罪客體不同B、客觀方面不同C、犯罪主體不同7、本罪與公司、企業(yè)人員受賄罪的界限——A、犯罪客體不同B、犯罪客方面不同

C、犯罪主體不同8、多次未經(jīng)處理的，按照累計(jì)數(shù)額處罰第34頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三9.共同受賄犯罪的認(rèn)定問題司法實(shí)踐中，共同受賄犯罪的問題主要就是國家工作人員的近親屬是否同國家工作人員形成受賄罪共犯的問題。應(yīng)當(dāng)說，國家工作人員的近親屬不能單獨(dú)成為受賄罪的主體，但可以成為受賄罪的共犯，尤其是受賄罪的教唆犯和幫助犯，當(dāng)然，能否一律作為受賄共犯，應(yīng)當(dāng)按照共同犯罪的基本原理，對(duì)案件進(jìn)行具體分析和認(rèn)定。下列兩種情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定近親屬構(gòu)成受賄共犯第一種情形：近親屬向國家工作人員代為轉(zhuǎn)達(dá)請(qǐng)托事項(xiàng)，收受請(qǐng)托人財(cái)物并告知該國家工作人員的；此時(shí)，近親屬實(shí)屬共犯中的幫助犯。第二種情形：國家工作人員明知其近親屬收受了他人財(cái)物，（未加以制止）仍按照近親屬的要求利用職權(quán)為他人謀取利益的。此時(shí)，近親屬實(shí)屬共犯中的教唆犯。第35頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)貪污賄賂分述——行賄犯罪一、我國刑法分則對(duì)行賄行為規(guī)定了不同的罪名，除了最常見的第389條行賄罪外，還有第391條對(duì)單位行賄罪、第393條單位行賄罪以及第164條對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪。這幾種犯罪的行為方式（客觀方面）基本上一致，都表現(xiàn)為為謀取不正當(dāng)利益而提供賄賂，都侵犯了職務(wù)行為的廉潔性，它們之間的區(qū)別主要從三個(gè)方面人手：(1)犯罪主體是自然人還是單位行賄罪、對(duì)單位行賄罪以及對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪這三個(gè)行賄犯罪的主體都是自然人（一般主體），而第四個(gè)行賄犯罪——單位行賄罪的主體只能是單位（單位性質(zhì)則沒有要求）。

(2)行賄的對(duì)象第36頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三①行賄罪與單位行賄罪的對(duì)象都是國家工作人員；②對(duì)單位行賄罪的對(duì)象是國有性質(zhì)的單位；③對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪的對(duì)象是非國有性質(zhì)的公司、企業(yè)人員。(3）要注意行賄與受賄犯罪之間的關(guān)系－－一般而言，二者是對(duì)應(yīng)犯關(guān)系，互為犯罪對(duì)象并都可能構(gòu)成犯罪，具有一定的對(duì)應(yīng)關(guān)系。如送禮方涉嫌行賄罪，那么接受方可能涉嫌受賄罪；送禮方涉嫌對(duì)單位行賄罪的，那么接受方可能涉嫌單位受賄罪，如此等等。掌握這種對(duì)應(yīng)關(guān)系顯然有助于幫助我們對(duì)賄賂犯罪的整體把握.第37頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三行賄方的受賄方關(guān)系如圖行賄方受賄方行賄罪（第389條）←→受賄罪（第385條）↗單位行賄罪（第393條）↙對(duì)單位行賄罪（第391條）←→單位受賄罪（第387條）對(duì)公司、企業(yè)人員行賄罪（第164條）←→公司、企業(yè)人員受賄罪（第163條）二、行賄罪（一）概念——是指為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的行為。第38頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三（二）構(gòu)成要件1、犯罪客體——國家工作人員的職務(wù)廉潔性A、行為對(duì)象——國家工作人員2、犯罪客觀方面——行為人給予國家工作人員以財(cái)物的行為。3、犯罪主體——一般主體4、犯罪主觀方面——直接故意＋謀取不正當(dāng)利益的目的(三)認(rèn)定1、罪與非罪——（1）本罪與饋贈(zèng)行為的界限——A、目的、動(dòng)機(jī)不同B、內(nèi)容和方法不同（2）行賄與送禮不正之風(fēng)的界限——主觀上是否具有利用收受財(cái)物者職務(wù)上的便利為自己謀取不正當(dāng)利益的目的。(謀取正當(dāng)利益則不構(gòu)成行賄罪；但接受方可能第39頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三構(gòu)成受賄罪)（3）行賄罪與一般行賄行為的界限——從數(shù)額、情節(jié)方面來把握。（4）經(jīng)濟(jì)往來中行賄罪的認(rèn)定——在于給予回扣、手續(xù)費(fèi)是否違反國家規(guī)定。2、此罪與彼罪行賄罪一罪與數(shù)罪的界限——在實(shí)施行賄犯罪的過程中有實(shí)施其他犯罪——數(shù)罪并罰。

單位行賄罪轉(zhuǎn)化為行賄罪，即雖然是以單位的名義、用單位的財(cái)物向國家工作人員行賄，但如果因行賄而取得的違法所得（不正當(dāng)利益）并沒有歸該單位所有而歸個(gè)人所有的情況下，根據(jù)《刑法》第393條后半段的規(guī)定，應(yīng)以行賄罪論處，而不再定單位行賄罪。謀取不正當(dāng)利益的認(rèn)定：謀取不正當(dāng)利益在行賄罪的含義應(yīng)具體分析，在主動(dòng)行賄的場(chǎng)所（即《刑法》第393條第1款），謀取不正當(dāng)利益為主觀方面，即只要行為人有此目的而給予財(cái)物，第40頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三就可構(gòu)成行賄罪，最終是否獲得了不正當(dāng)利益在所不問；在被動(dòng)行賄的場(chǎng)合（即索賄的），謀取不正當(dāng)利益為客觀方面，即只有行賄人給予財(cái)物并獲得了不正當(dāng)利益的，才構(gòu)成行賄罪，若雖然給予了財(cái)物，但并沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄，這也是第389條第3款的要求，即此時(shí)是否實(shí)際獲得了不正當(dāng)利益是成立行賄罪的關(guān)鍵。第41頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三第二節(jié)貪污賄賂分述——其他犯罪一、單位受賄罪㈠概念——是指國家機(jī)關(guān)、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體索取或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益，情節(jié)嚴(yán)重的行為。㈡犯罪主體——國有單位二、介紹賄賂罪㈠概念——是指在行賄人與受賄人之間進(jìn)行溝通、撮合，使行賄與受賄得以實(shí)現(xiàn)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。介紹賄賂的對(duì)象即受賄方只能是國家工作人員，如果向非國家工作人員（如集體性質(zhì)的公司、企業(yè)工作人員）和單位介紹賄賂的，則不成立本罪。第42頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三介紹賄賂罪示意圖行賄人受賄人

介紹人介紹賄賂常常是行賄與受賄的中介與橋梁，由于介紹賄賂者常常是根據(jù)行賄或受賄方、甚至雙方的意圖行事的，其行為促使了行賄或受賄得以順利實(shí)現(xiàn)，在司法實(shí)踐中，介紹賄路罪與賄賂犯罪共犯，尤其是行賄共犯極容易發(fā)生混淆，但刑法將介紹賄賂罪單獨(dú)立法，足以說明介紹賄賂行為不能簡(jiǎn)單地認(rèn)定為行賄或受賄的共犯。因此，有必要?jiǎng)澢褰榻B賄賂罪與行賄、受賄共犯的界限。第43頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三1．介紹賄賂罪與行賄罪及受賄罪的界限首先應(yīng)當(dāng)明確介紹賄賂罪與行賄罪及受賄罪本身的界限。介紹賄賂是行賄與受賄的居間行為，有著獨(dú)立于行賄罪與受賄罪的構(gòu)成要件，行為人并非必須是為了謀取某種利益，也不是利用自己的職務(wù)之便（而且一般情況下根本無職權(quán)可利用），其行為目的是促使行賄與受賄得以實(shí)現(xiàn)。實(shí)踐中，既可能是受行賄人之托，為其物色行賄對(duì)象、引薦受賄人、轉(zhuǎn)達(dá)行賄信息、為行賄人轉(zhuǎn)交賄賂物等，也可能是按照受賄人的意圖，為其尋找索賄對(duì)象、轉(zhuǎn)告受賄人的要求等，還有可能是“一手托兩家”等情形，可見，介紹賄賂罪無論從主觀方面還是從客觀方面，既有別于行賄罪，更不同于受賄罪。

第44頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三2．介紹賄賂與行賄、受賄共犯的區(qū)別從刑法理論上分析，介紹賄賂與行賄、受賄共犯的區(qū)別點(diǎn)在于：(1)在客觀方面介紹賄賂行為是為行賄和受賄的雙方相互引薦、撮合，溝通關(guān)系，提供服務(wù)。也就是說，介紹賄賂的行為人常常在介紹賄賂過程中，既代表行賄方，又代表了受賄方。而行賄或受賄共犯只是為行賄或者受賄一方服務(wù)，如果行為人只是與其中一方有聯(lián)系，為一方出謀劃策，或只代表某一方同另一方談判條件等，則應(yīng)視為某一方的共犯。也就是說，介紹賄賂罪的主體，是不依賴于行賄或受賄任何一方的第三者，而行賄或者受賄的共犯是依附于行賄或受賄一方的。(2)在主觀方面介紹賄賂的行為人的目的在于撮合雙方，使行賄、受賄行為得以實(shí)現(xiàn)，其動(dòng)機(jī)往往在于從行賄和受賄雙方的第45頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三非法交易中獲取利益。因此，介紹賄賂的行為人是明知行賄人或國家工作人員具有行賄或受賄的意圖，而故意充當(dāng)“掮客”，（替人介紹買賣，賺取傭金，進(jìn)行中間盤剝的人。）也就是說介紹賄賂的行為人是在他人有了行賄或者受賄的意圖的情況下，才從中溝通、撮合的，這不同于行賄或者受賄的教唆行為，因?yàn)樾匈V或受賄的教唆犯是以“故意”為主要特征，向行賄人或受賄人灌輸賄賂犯罪意圖，唆使其進(jìn)行行賄或受賄的犯罪活動(dòng)。所以，如果他人本無行賄或受賄的故意，只是在行為人的勸說、誘導(dǎo)等教唆行為下才產(chǎn)生行賄或受賄意圖，則此時(shí)不宜認(rèn)定為介紹賄賂性質(zhì)的行為，而是行賄罪或受賄罪的教唆犯。對(duì)那些既具有教唆行為，又在行賄人與受賄人雙方之間實(shí)施引薦、溝通、撮合行為，而促使行賄、受賄實(shí)現(xiàn)的情形如何處理的問題，一般認(rèn)為，對(duì)此可以根據(jù)吸收犯的理論來分析和處理：介紹賄賂并教唆受賄的，按照受賄罪的共犯認(rèn)定和從重處罰；介紹賄賂并教唆行賄的，應(yīng)以行賄罪（教唆）處理；介紹賄賂并同時(shí)實(shí)施教唆行賄、教唆受賄的，按照從一重罪處斷的原則，也應(yīng)以受賄罪論處。第46頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三

張某系某市物資公司職工，其鄰居王某的兒子因故意傷害他人，致人死亡被公安機(jī)關(guān)羈押偵查，張某為王某出主意：“這年頭，有錢能使鬼推磨，你給公安局的人送點(diǎn)禮，即使不能放你兒子回來，總可以處理得輕一點(diǎn)?！蓖跄痴f：“可我不認(rèn)識(shí)公安局的人，怎么給人家送禮？”張某說：“公安局的一位副局長是我的戰(zhàn)友，我?guī)闳タ此??！蓖跄痴f，“那就給他送兩瓶好酒，加兩條好煙，可以嗎？”張某說：“這么點(diǎn)東西能頂什么用？你兒子犯的罪很重，花幾萬元都值得，干脆，你包一個(gè)2萬元的紅包，我領(lǐng)你去見他，讓他從中幫忙?！庇谑牵跄吃趶埬车膸ьI(lǐng)下，去該公安局副局長家，張某向該副局長說明來意并一再請(qǐng)其多關(guān)照關(guān)照，臨走時(shí)留下王某所帶的2萬元的紅包和煙、酒之物，該副局長推辭一番后收下。對(duì)張某行為如何處理？

第47頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三[分析]在這一案件中，王某為了讓公安局副局長對(duì)自己因涉嫌犯罪而被依法逮捕的兒子多加“關(guān)照”而給予其財(cái)物達(dá)2萬多元，該行為已構(gòu)成行賄罪。就張某的行為而論，其首先是王某實(shí)施行賄的教唆者，對(duì)王某產(chǎn)生行賄犯罪的故意起了重要作用，同時(shí)張某又在行賄方與受賄方牽線搭橋，引薦、撮合，對(duì)行賄、受賄得以最終實(shí)現(xiàn)起了重要作用，因此其行為也符合介紹賄賂罪的犯罪構(gòu)成。對(duì)此，應(yīng)作為吸收犯，按照行賄罪共犯認(rèn)定和處理。第48頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三三、巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪㈠概念——是指國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，且差額巨大，經(jīng)責(zé)令說明來源，本人不能說明其來源合法的行為。㈡犯罪主體——特殊主體——國家工作人員㈢犯罪客觀方面：巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪構(gòu)成要件的關(guān)鍵在于客觀方面具有兩層含義：第一，行為人所擁有的財(cái)產(chǎn)或支出明顯超過合法收人且數(shù)額巨大（起點(diǎn)為30萬元）；第二，對(duì)該巨大差額財(cái)產(chǎn)，行為人不能說明其合法來源?！安荒苷f明”，既可以是行為人不愿說明（拒不說明），也可以是故意編造合法來源，但被查實(shí)否定的?？梢?，本罪常常以不作為的方式構(gòu)成，因?yàn)樾袨槿藳]有履行其“說明義務(wù)”。第49頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三㈣巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的立法意圖第一：巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的立法意圖同非法持有型犯罪本質(zhì)相同，即本人不能說明其所擁有的巨額財(cái)產(chǎn)的合法來源，而司法機(jī)關(guān)又不能查明該財(cái)產(chǎn)是通過何種非法途徑獲得的情況下，為了不放縱罪犯，才認(rèn)定為本罪的。第二：如果能查明該巨額財(cái)產(chǎn)來源于行為人的貪污、受賄等違法犯罪活動(dòng)，則以貪污罪、受賄罪論處，而不再定本罪。如果查明其中一部分來源于行為人的貪污、受賄等違法犯罪活動(dòng)，而尚有一部分不能查明又達(dá)到“數(shù)額巨大”的，可考慮同時(shí)構(gòu)成巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪與貪污、受賄罪，實(shí)行數(shù)罪并罰。第50頁，共55頁，2023年，2月20日，星期三㈤巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪后續(xù)問題的處理行為人被以巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪定罪處罰之后，如果在后來的辦案過程中，又