“同居相隱”思想簡述

“同居相隱”思想簡述“同居相隱”思想簡述中國古代“同居相隱”原則從思想萌發(fā)到發(fā)展為一種成熟的法律原則，再到隨著社會的變遷而被徹底廢止，體現(xiàn)出中國傳統(tǒng)法律思想中“儒法結(jié)合”、“禮法合治”下的人倫精神，在維護(hù)家庭親情關(guān)系，協(xié)調(diào)一定的社會矛盾，節(jié)約一定的司法資源方面起到積極作用。該法律原則在中國古代刑事司法體系中能夠得以實(shí)現(xiàn)，不僅有“告奸”和“連坐”等相關(guān)措施的支持，而且因其有效地調(diào)整社會矛盾、平衡人倫與法律沖突而被統(tǒng)治者視為社會調(diào)控的有效手段而被加以發(fā)揚(yáng)。但在現(xiàn)代刑事司法制度中，中國古代“同居相隱”原則能否在被選擇性揚(yáng)棄后繼續(xù)適用，就必須將該原則放在現(xiàn)代刑事訴訟制度下加以考察：現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會的誠信需求、現(xiàn)代社會調(diào)控策略都在呼喚著“同居相隱”原則中的積極因素，科技的發(fā)展為現(xiàn)代社會實(shí)施“同居相隱”提供技術(shù)保障，域外立法例為我們提供成功經(jīng)驗(yàn)借鑒，故而，在和諧中國的刑事訴訟制度中，對古代“同居相隱”原則揚(yáng)長避短地借鑒，有助于使該制度體現(xiàn)出對人的基本權(quán)利的認(rèn)可和尊重，體現(xiàn)出法律的人性關(guān)懷，便于公眾在和諧社會下對制定法實(shí)現(xiàn)認(rèn)同并普遍遵守。經(jīng)過對中國古代維護(hù)親情倫理的“同居相隱”原則的改造，構(gòu)建出現(xiàn)代“同居相隱''原貝是基于人性而實(shí)現(xiàn)的有關(guān)親屬權(quán)利的立法，它源于東西方有史可鑒的法典，“既照顧到了民眾的倫理感情底線，又沒有對國家和社會利益造成太大危害，從而達(dá)到法律和親情的平衡，避免國家刑罰權(quán)與人類親情的直接、正面沖突”，力求尋找到對中國古代“同居相隱”原則的現(xiàn)代創(chuàng)新。參考大量書籍、文章，大多是從以下角度對“同居相隱”進(jìn)行研究、闡述：（1）“同居相隱”的含義：第一，從經(jīng)典敘述的角度看“同居相隱”，“隱”的含義是“（自己）不作為"；第二，從制度性規(guī)定的角度看,“同居相隱”，是指親屬之間有罪應(yīng)當(dāng)互相隱瞞,不告發(fā)和不作證者不論罪，反之要論罪。它是中國封建刑律的一項(xiàng)原則，也是一條重要的道德規(guī)范，歷史上代代相因，一以貫之，以維護(hù)封建倫常和宗法家族制度，鞏固君主專制統(tǒng)治。（2）從歷史的角度看“同居相隱，它在中國傳統(tǒng)農(nóng)業(yè)社會中體現(xiàn)了儒家“親親”、“尊尊道德及法律文化的特性，具有體現(xiàn)人倫精神的積極作用。（3）從道德或心理學(xué)角度看“同居相隱”：它符合中華民族傳統(tǒng)道德思維和心理，有助于國家公權(quán)力保障人權(quán)，彰顯法律所蘊(yùn)含的人倫精神。（4）從刑事訴訟法學(xué)角度看“同居相隱”：在刑事訴訟中規(guī)定了與它類似的親屬特免權(quán)，一個最基本理由是：受社會倫理、道德及價值觀念的諸多影響，國家在立法過程中，經(jīng)過多種利益博弈后做出選擇，即刑事訴訟中存在比追究個案犯罪者的刑事責(zé)任更為重要的價值，那就是維護(hù)某些關(guān)系或避免某些人因?yàn)槁男凶髯C義務(wù)而違背自己的“情感”和“良心”。當(dāng)追求個案公平和維持某種重要關(guān)系發(fā)生沖突時，出于“兩利相權(quán)取其重，兩害相權(quán)取其輕”的價值權(quán)衡理念，“社會期望通過保守秘密來維護(hù)和促進(jìn)某種重要關(guān)系。社會極度重視這種關(guān)系，寧愿為捍衛(wèi)這種關(guān)系保守秘密，甚至不惜失去與案件結(jié)局關(guān)系重大的情報?！保ㄕ浴久馈繂潭?R?華爾茲、何家弘等譯《刑事證據(jù)大全》，中國人民公安大學(xué)出版社1993年版，第283頁）。（一）“同居相隱”思想的萌發(fā)——“父為子隱，子為父隱，直在其中矣”學(xué)術(shù)界就“同居相隱”的思想淵源出于儒家經(jīng)典著述已達(dá)成共識?！墩撜Z?子路》記載：“葉公語孔子曰：吾黨有直躬者，其父攘（rdng）羊而子證之?？鬃釉唬何狳h之直者異于是，父為子隱，子為父隱，直（意：是非）在其中矣。”《論語?季氏》篇中將“隱”解釋為“言及之而不言”，鄭玄在注釋《禮記》時也多次將“隱”解釋為“不弘揚(yáng)”或者“不稱楊其過失”。從中我們不難看出，在儒家經(jīng)典中，“隱”的語義集中在“沉默”、“不言”或曰“不告發(fā)”，這是一種消極的不作為行為，當(dāng)然，“隱”的范圍是雙向的。儒家希望通過這種行為，使周禮中“為親者諱”原則在揭發(fā)犯罪問題上得到自然延伸，使“同居相隱”在倫理上具有正當(dāng)性。孔子思想的繼承者孟子對“同居相隱”作出進(jìn)一步闡述。《孟子?盡心上》中記載了他在推斷舜于其父殺人后所持態(tài)度時與自己學(xué)生的一段對話。桃應(yīng)問曰：“舜為天子，皋陶為士，瞽瞍（g立sou）殺人，則如之何？”孟子曰：“執(zhí)之而已矣?！薄叭粍t舜不禁與？”曰：“夫舜惡得而禁之？夫有所受也。”“然則舜如之何？”曰：“舜視棄天下猶棄敝雕（xi）也。竊負(fù)而逃，遵濱海而處，終身忻然，樂而忘天下。”（這段話意思是：桃應(yīng)問：舜作為天子，皋陶為法官，若舜的父親瞽瞍殺了人，將怎么辦？孟子答：令屬下逮捕他。問：舜能看其父坐牢不管嗎？答曰：舜厭惡這種做法也沒辦法，這是其父必須承受的。問：此后舜將如何辦？答：舜視放棄天子之位如扔掉破爛之鞋，他會偷偷地背上父親逃到海邊，欣然地終身與老父親快樂生活。）這段“竊負(fù)而逃”的言論充分反映了孟子在身為國君之“隱”不可能像普通百姓那樣“不言”時，為自己策劃出一種能夠保護(hù)尊親逃過法律制裁的手段，該手段是親情在孝道上的體現(xiàn)，滿足了古代中國宗法社會親屬間人身關(guān)系的基本要求，是對孔子思想的延展。（二）“同居相隱”思想的發(fā)展及完善發(fā)展——“同居相隱”：秦：先秦法家在重型主義思想指導(dǎo)下制定出了秦代法律，秦律雖實(shí)行“事皆決于法，刻削毋仁恩和義”（摘自《史記?秦始皇紀(jì)》），但仍吸納儒、道等學(xué)派的思想，以完備其統(tǒng)治思想：“悉內(nèi)六國禮儀，采擇其善，雖不合圣制，其尊君抑臣，朝廷濟(jì)濟(jì)，依古以來”（摘自《史記?禮書》）,借以從傳統(tǒng)的尊卑思想出發(fā)，維護(hù)剛剛上臺的地主階級地位。因此，秦代法律在以“告奸”實(shí)現(xiàn)對各種罪犯懲治的基礎(chǔ)上，也通過在司法中限制親屬相犯后“告”的行為來體現(xiàn)尊卑等級觀念。秦簡《法律答問》記載：“子告父母，臣妾告主，非公室告，勿聽。何謂非公室告？主擅殺、刑、髡（kun）其子、臣妾，是謂非公室告，勿聽。而行告者，告者罪。告者罪已行，它人有（又）襲其告之，亦不當(dāng)聽?！保ㄆ渲小案妗痹诠艥h語中有報告、告發(fā)、檢舉之意；“聽”在古漢語中有判斷、審理之說，當(dāng)“告”與“聽”連用時，“告”宜指“告發(fā)”、“告訟”。）從上述規(guī)定不難看出，秦統(tǒng)治者對族內(nèi)（包括族內(nèi)血緣及主仆關(guān)系）的“告奸”行為并不認(rèn)同，以對此種告發(fā)不予受理的方式，達(dá)到使家族中位卑者對尊者實(shí)施了侵害其利益行為后“不言”的客觀效果，這種法律貫徹方式實(shí)際上在不自覺地踐行“同居相隱”思想。漢：在民不聊生、經(jīng)濟(jì)凋敝的情況下，西漢初期統(tǒng)治者非常精明地借用先秦諸子思想寶庫中的智慧，以儒、道家理論為指導(dǎo)、以法家所描繪或已實(shí)施的策略為模式，因勢利導(dǎo)謀求立足與發(fā)展。漢武帝時，董仲舒根據(jù)《春秋》經(jīng)義，肯定了“父為子隱、子為父隱”的合法性；漢宣帝時，正式把“同居相隱”作為刑法原則確定下來。地節(jié)四年（公元前66年），宣帝頒布“親親得相首匿”之詔令：“父子之親，夫婦之道，天性也。雖有禍患，猶蒙死而存之，誠愛結(jié)于心，仁厚之至也，豈能違之哉！自今子首匿父母，妻匿夫，孫匿大父母，皆勿坐；其父母匿子，夫匿妻，大父母匿孫，罪殊死，皆上請廷尉以聞?！睆脑撛t令中我們可以清晰地看到：（1）它揭示了“親親得相首匿”刑法原則之本在于維護(hù)父子之親、夫妻之道雙向的天然人性，借此完善人倫、實(shí)現(xiàn)仁厚。（2）它解釋了“首匿”的語義集中體現(xiàn)在隱匿行為上。根據(jù)顏師古《漢書》第六、六十卷的注釋，“首匿”曰：“凡首匿者，言為謀首而藏匿罪人”；“首匿者，言身為謀首而藏匿人也”。該原則中的“隱匿”可被視為一種積極的作為，即可將犯罪的親屬藏匿。（3）將“首匿”的范圍從夫妻、父母子女?dāng)U及至男系親的祖孫之間（4）它昭示了家庭內(nèi)尊卑長幼的雙向“首匿”均可享有司法上的利益，但后果卻大不相同:家庭內(nèi)卑幼藏匿尊長的，雙方都可不負(fù)刑事責(zé)任；尊長藏匿卑幼的，在涉及死罪時，應(yīng)上報廷尉以決減免刑罪。這種區(qū)別，正是儒家“屈法伸禮”倫理原則上升為刑法原則的突出體現(xiàn)，是對先秦時期“親親相隱”思想中雙向“首匿”的立法認(rèn)可，也是對秦“親親相隱”在實(shí)踐中做法的肯定。魏晉南北朝：最早將“相隱”二字連用的是《晉書?刑罰志》。作為儒學(xué)人士的司馬氏認(rèn)為，若強(qiáng)迫親屬互相證罪，勢必“傷順破教……相隱之道離，則君臣之義廢，則犯上之奸生矣”。“隱”的方式仍處于“知而不言”、“隱而不告”；南朝宋文帝時侍中蔡廓奏議：“鞫獄不宜令子孫下辭明言父祖之罪。虧教傷情，莫此為大”（摘自《宋書》五七，《蔡廓傳》），此時已有謀士意識到司法機(jī)關(guān)不宜要求讓子孫以言辭方式證明直系三代血親中尊親屬之罪。北朝魏大臣崔纂認(rèn)為：“律期親相隱之謂凡罪，況奸私之丑，豈得以同氣（兄弟姐妹）相證？”（摘自《魏書?刑法志》，這段話的大意是：法律中具有期親關(guān)系的親屬相互隱匿被規(guī)定一般的犯罪，遭到奸私這樣的丑事，怎好讓兄弟姐妹來相互證明呢？），這一思想表面兄弟姐妹也可“隱”，從而使親屬相隱的范圍從男系的直系血親又?jǐn)U展到最近的旁系血親即兄弟姐妹之間，“隱”的方式亦未發(fā)生變化。“同居相隱”——“親親相隱”原則的完善：隋唐：完成統(tǒng)一大業(yè)的隋唐，亦完成了中國封建法制的定型與完備的任務(wù)，從而使中國法系達(dá)到頂峰時期。其中，唐朝全面而完美地將儒家思想與法律制度水乳交融地合二為一，達(dá)到“一準(zhǔn)乎禮”之境界，更加強(qiáng)調(diào)“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”。在處理親倫與法律關(guān)系之沖突上，將漢代實(shí)行的“親親得相首匿”發(fā)展為“同居相隱”?！短坡墒枳h?名例篇》規(guī)定了“同居相隱”的基本原則：“諸同居，若大功以上親，及外祖父母、外孫，若孫之婦、夫之兄弟，及兄弟妻，有罪相為隱；部曲、奴婢為主隱；皆勿論，即漏其事，及擿(zhi)語消息，亦不坐。其小功以下相隱，減凡人三等。若犯謀叛以上者，不用此律?！苯Y(jié)合《名例》、《捕亡》、《斷獄》、《斗訟》等歷史文獻(xiàn)的記載看，“同居相隱”的原則體系已經(jīng)完善。第一，“隱”的范圍，較前代進(jìn)一步擴(kuò)展，直至同居之人。根據(jù)《唐律疏議》的注疏：同居者，謂“同室共居，不限籍之所異，雖無服者，并是?！睆亩梢?，此律中可以“隱”的范圍包括：夫妻、父母子女、男性祖孫、兄弟姐妹、外祖父母與外孫子女之間，姻親中的孫之妻子、夫之兄弟以及兄弟之妻，同居共財?shù)挠H屬（無論戶籍是否在一起、無論是否具有服制關(guān)系），以及不具服制關(guān)系的部曲、奴婢。第二，“隱”的方式，較前代進(jìn)一步多樣化。根據(jù)《唐律》及其律疏的規(guī)定，“隱”的方式有：（1）不得告發(fā)；（2）可以不為親屬作證；（3）可以藏匿犯罪的親屬，但有罪名的限制；（4）可通報捕捉消息令親屬脫逃；（5）幫助父祖逃脫囚禁；（6）不得捕縛與自己共同犯罪的親屬赴官府自首。其中既包括消極的不告、不作證，也包括積極的作為，如藏匿犯罪親屬、通風(fēng)報信、幫助逃脫等，更有不得為之行為。第三，“隱”的司法利益，較前代有了更多的體現(xiàn)方式。（1）第二點(diǎn)中的第一至第四種、第六種行為在一定范圍內(nèi)不被視為犯罪，第五種行為實(shí)施后不得因懼罰復(fù)捕而去送官；（2）除謀反、謀大逆、謀叛行為外，藏匿犯罪者不被處罰，“匿得相容隱者之侶亦不坐”；（3）下列行為不被視為告發(fā)：在審訊中不得已附帶吐露親屬之犯罪者，捉奸時因捕捉與親屬行奸的外人而牽露親屬之奸罪者；“誣告子孫、外孫之婦妾及己之妾者，各勿論”，被告者，確有其罪則按自首從輕論處(摘自《唐律疏議?斗訟律》)。第四，對“隱”的限制，較前代進(jìn)一步擴(kuò)大。根據(jù)《唐律》及其律疏的規(guī)定，對“隱”方式的限制有：(1)謀反、謀大逆、謀叛等國事重罪者不得“隱”，必須告發(fā)；(2)下列親屬不得告發(fā)：不得告發(fā)卑親屬，但父祖告子孫除外；不得告發(fā)尊親屬，但期親以下尊卑“相侵犯”者除外。第五，對違反“隱”原則的處罰，較前代更加完善。據(jù)《唐律疏議?斗訟》，卑幼“告祖父母、父母者，絞”，“部曲、奴婢告主……皆絞”。根據(jù)唐朝關(guān)于“十惡”和“準(zhǔn)五服治罪”等相關(guān)規(guī)定，凡屬構(gòu)成“十惡”之罪的行為，即便屬于可以相隱范圍之內(nèi)者，不得適用“隱”原則，如謀反、謀大逆、謀叛、殺死一家非死罪三人及肢解人、造畜蠱惡毒之罪者，除犯罪本人一律依律處治外，還須連坐親屬；而對親屬相犯的行為，若以尊犯卑者，服敘越近，處罰越輕，相反，若以卑犯尊者，服敘越近，處罰越重。宋：由于唐代的律法已是“得古今之平”，堪為后世濫觴，尤其在協(xié)調(diào)人倫與法律關(guān)系的問題上，宋代統(tǒng)治者基本將唐律的規(guī)定照抄，《宋刑統(tǒng)?名例律》規(guī)定：“諸同居，若大功以上親及外祖父母、外孫，若孫之婦、夫之兄弟及兄弟妻，有罪相為隱，部曲、奴婢為主隱，皆勿論。即漏其事及擿語消息，亦不坐。其小功以下相隱，減凡人三等。若犯謀叛以上者，不用此律?！笨偨Y(jié)：隋唐至明清前期，“同居相隱”原則進(jìn)一步擴(kuò)展并走向完善，在唐朝時期，該原則已經(jīng)形成了一個較為完備的規(guī)范體例：唐朝律法不僅對“隱”作出總結(jié)性的規(guī)定，而且將其細(xì)化，制定出較為嚴(yán)密的禁止性規(guī)定，從而使家國同構(gòu)的體制具有切實(shí)的保障。“同居相隱”原則充分反映了血緣親情對法律的深遠(yuǎn)影響，是典型的以禮率法、屈法從倫理的法律原則，它是隊(duì)歷史上統(tǒng)治經(jīng)驗(yàn)、策略、方法的歸納總結(jié)。（三）西方國家法律對“同居相隱”的規(guī)定：《法國刑法典》第434—1條第1款規(guī)定:“重罪之正犯或共犯的直系親屬、兄弟姐妹以及這些人的配偶，重罪之正犯或共犯的配偶或者眾所周知同其一起姘居的人有隱匿刑事犯罪的豁免權(quán)。”德國《刑事訴訟法典》及《美國聯(lián)邦刑