淺論公司資本

淺論公司資本

內(nèi)容提要

由股東出資構成的公司資本在公司存在及營運的整個過程中扮演著極其重要的角色；對公司而言，它既是公司獲取獨立人格的必備要件，又是公司得以營運和發(fā)展的物質基礎；對股東而言，它既是股東出資和享有相應權益的體現(xiàn)，又是股東對公司承擔有限責任的物質基礎；對債權人而言，它是公司債務的總擔保，是債權人實現(xiàn)其債權的重要保障。所以研究公司資本制度有著重要的意義。本文著重從公司資本的概念，公司資本的形成，公司資本的結構，公司資本的自由流通和公司資本的變動幾個方面闡述了對公司資本的淺見，并對我國公司資本制度的重構提出了自己的一些建議和思考，即依照我國現(xiàn)行法律，對于內(nèi)資公司，根據(jù)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，實行的是嚴格的法定資本制，而對于外商投資公司，根據(jù)有關外商投資法的規(guī)定，實行的則是授權資本制。二者在注冊資本繳納問題上有較大的差異。這顯然有悖于市場經(jīng)濟的公平競爭理念。在重構我國公司資本制度時應將這兩種制度統(tǒng)一，消除內(nèi)外差別。

關鍵詞：公司資本形成結構自由流通

一、公司資本的概念

研究公司資本，首先要明確的就是公司資本的概念。對于公司資本，迄今為止，人們?nèi)匀狈y(tǒng)一的認識。它在不同學科、不同領域有著不同的含義。公司法上的資本，通常指公司的注冊資本，即由章程所確定的、股東認繳的出資總額，又稱股本。其特征是：第一，它是股東對于公司的投資。第二，它是股東對于公司的永久性投資。公司負債到期必須償還，而股東一旦投資于公司形成公司資本，只要公司處于存續(xù)狀態(tài)，就不能退還股金。第三，它是公司法人對外承擔民事責任的財產(chǎn)擔保。公司如果資不抵債，股東不承擔大于公司資本的清償責任。因此，公司資本于公司對外交往的信譽具有至關重要的作用。

一般來講，公司法意義上的公司資本是有全體股東出資構成的公司財產(chǎn)，公司資本制度是公司法依一定的立法原則對公司資本所做出的規(guī)定的總和。自有限責任制度產(chǎn)生以來，有關公司資本的規(guī)定在公司法中逐漸形成了一些基本原則，它貫徹于公司資本立法的始終，形成不同的資本制度，即法定資本制、授權資本制與折中授權資本制。

鑒于此，法律就必須將公司的資產(chǎn)與股東個人財產(chǎn)做出嚴格區(qū)分，并盡可能保持公司資本的相對充實和穩(wěn)定，以確保債權人的利益和社會交易安全，為此公司便須確立一系列有關資本籌集和維持的原則和制度。此時公司資本就“不再是經(jīng)濟學意義上的動蕩不定的企業(yè)凈資產(chǎn)的符號，而演變成一個確定公司凈資產(chǎn)最小價值的剛性尺碼，這個最小的凈資產(chǎn)價值必須在公司成立之初形成并在經(jīng)營過程中盡可能地加以維持”。

其次，必須搞清公司資本與公司資金的關系。公司的資金，是指可供公司支配的以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司資產(chǎn)的價值，它主要包括公司股東對公司的永久性投資、公司發(fā)行的債券、向銀行的貸款等。盡管發(fā)行公司債和貸款等方式所籌的資金可供公司支配，但這些資金實質上是公司的債務，在公司資產(chǎn)負債表上是以債來表示的，只有公司股東的出資，才是公司的自有資本。由此可見，公司資金是一個外延比公司資本更加寬泛的概念，公司資本只是公司資金的組成部分。區(qū)分資本和資金，在公司設立承保人階段尤為重要，因為絕大多數(shù)國家的公司法，都要求公司的成立必須具備一定的資本而不是一般意義上的資金，更不允許以貸款和公司債權作公司的資本。

再次，必須搞清公司資本與公司資產(chǎn)的關系公司資產(chǎn)是公司用以清償自身債務的全部公司財產(chǎn)。公司資產(chǎn)不僅包括股東出資，還包括公司以承擔債務為代價而獲得的財產(chǎn)，以及公司在經(jīng)營期間獲得的其他收入。因此，公司資產(chǎn)的價值有時會大于股東出資。公司資產(chǎn)的權利主體是公司本身，公司在章程限定的范圍之內(nèi)為全體股東的利益而行使財產(chǎn)權利。①

二、公司資本的形成

、股東出資公司資本是指在章程中登記的由股東認繳的出資總額。因而股東出資是公司資本形成的最基本的途徑。公司資本雖在章程中均應貨幣化，表現(xiàn)為一定貨幣額，但就股東的具體出資方式而言，并不以貨幣或現(xiàn)金為限，它還可以其他非現(xiàn)金財產(chǎn)出資，也稱現(xiàn)物出資。

我國公司立法對現(xiàn)物出資作了較充分的規(guī)定：一是規(guī)定了出資的基本范圍，即包括實物、工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術及土地使用權；二是規(guī)定了一系列限制制度。包括：規(guī)定現(xiàn)物出資應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續(xù)；股東出資須經(jīng)法定的驗資并出具證明。：規(guī)定了股東以現(xiàn)物出資不實時所應承擔的差額填補責任和股東的連帶繳付責任。但是應該看到，上述規(guī)定仍是不完善的。表現(xiàn)在：首先在出資范圍上，以列舉性條款加以規(guī)定的方式不具有靈活性，難以適應新經(jīng)濟發(fā)展的需要。一個典型的問題是，在上述規(guī)定情況下，是否能以對公司的債權作為出資，即債作股問題。嚴格來說是不允許的，但在我國公司制改造過程中，債轉股已在實踐中采納。此外對采礦權、地役權甚至承包租賃權等用益物權能否作為出資，也是實踐中需要解決的問題，因為在我國大部分自然資源屬于國家所有的情況下，以國有資源的經(jīng)營權如采礦權，勘探權等出資是有現(xiàn)實依據(jù)的，而目前我國公司法只規(guī)定土地使用權一種，顯然也難以適應現(xiàn)實需要。

、股東和發(fā)起人的出資責任及其救濟出資是股東對公司的基本義務，也是形成公司資本的基本途徑。

我國公司法關于股東出資責任的規(guī)定。我國公司法在“有限責任公司設立和組織機構設置”一節(jié)中對股東的出資違約責任和差額填補作了規(guī)定，但上述法律規(guī)定顯然過于簡單，缺乏操作性，在體系上也存在著較大的漏洞。表現(xiàn)在：首先，在適用范圍方面，它僅適用于有限責任公司的場合，而對于股份有限公司是否也適用，則無明確的規(guī)定。其次，在股東出資違約責任方面，它只規(guī)定了對股東承擔的違約責任，而未規(guī)定有對公司承擔的違約責任。而這兩種責任是有所區(qū)分的，一般而言，在公司成立存續(xù)的場合，違反出資義務的股東只能是直接向公司承擔違約責任，而不是向已足額繳納出資的任一股東承擔違約責任，只有因出資義務不履行而導致公司不成立、解散或被撤銷等場合，違反出資義務的股東才向已足額繳納出資的股東承擔責任。再次是在資本充實責任方面，從公司法第28條的規(guī)定看，只有有限責任公司股東的差額填補責任，并且只適用于現(xiàn)物出資場合，對于現(xiàn)金出資則沒有相應的規(guī)定。

三、公司資本的結構

(一)、出資構成是指公司資本中各類所占的比例。前述談到，股東可以以現(xiàn)金，也可以以非現(xiàn)金財產(chǎn)出資。由于現(xiàn)金是公司得以正常營運的最基本的物質基礎，從我國公司規(guī)定的注冊成本構成要求來看，現(xiàn)金出資仍為注冊資本之大部。毫無疑問，對現(xiàn)金出資應占公司資本的比例加限定是完全必要的，但如對現(xiàn)金出資的比例要求過高，在一定程度上，勢必增加公司設定的難度，造成公司資金的積壓或沉淀。因此，對現(xiàn)金出資數(shù)額的限制，原則上應以是否達到了啟動公司經(jīng)營為準。同時，規(guī)定過高的貨幣出資比例，不利于國有企業(yè)的公司化改造。因為我國國有企業(yè)普遍存在著流動資金不足的問題，在其資本結構中，貨幣資本所占比例偏低，如果公司法規(guī)定較高的現(xiàn)金出資比例，必將使許多國有企業(yè)因不符合現(xiàn)金比例要求而難以改造為股份有限公司?；诖?，我國公司法采取下限控制法，即規(guī)定某種非現(xiàn)金出資不得超過公司注冊資本的一定比例。如我國公司法第24條第2款規(guī)定：以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20%，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外。公司法第80條第2款要求，發(fā)起人

以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%。

、借貸資本的法律控制公司通過舉債方式所籌集的可供公司長期支配和使用的資金，借貸資本或債務資本。借貸資本并非真正意義上公司資本，相反，它是公司的債務，無論公司經(jīng)營情況如何，公司都負有定期還本付息的義務。但它又與公司資本密切相聯(lián)。首先，借貸資本與權益資本之間的比率通常與債權的安全系數(shù)成反比，比率越高，公司的凈資產(chǎn)就越少，債權人的風險就越大，公司的穩(wěn)定性就越差；反之，比率越低，公司的凈資產(chǎn)比重就越高，公司的穩(wěn)定性就越強，債權人的風險就越小。其次，債權較股權具有更大的優(yōu)越性。尤其在公司清算時，作為債權人的股東比單純的股東在公司破產(chǎn)時會享有更多的權利，債權往往優(yōu)先于股權得到清償。從而，股東在特定情況下更傾向于以債權人身份出現(xiàn)，通過公司借貸而不是向公司注入股本的方式來彌補公司資金的不足。進而極易導致借貸資本與權益資本的過分懸殊。

我國在這方面的規(guī)定主要見于公司法第161條第二項即：公司發(fā)行公司債券時累計的債券總額不超過公司凈資產(chǎn)的40%。除此再難發(fā)現(xiàn)類似規(guī)定。而我們知道，發(fā)行公司債券只是股份公司或極少數(shù)符合條件的國有有限責任公司向社會舉債的一種方式，僅限定公司債券與公司凈資產(chǎn)的比例，尚不能解決其他類型公司通過其他融資方式所形成的超額負債問題，更無法防范股東基于破產(chǎn)目的以虛假的債務關系掩蓋其真實投資行為現(xiàn)象的發(fā)生和蔓延。因此我們認為，德國有限責任公司法的有關規(guī)定和英美法國家的一些判例學說和規(guī)則值得我們借鑒。

、法定最低資本限額最低資本限額制是公司資本制度的一項重要內(nèi)容。我國公司法針對公司的不同類型和經(jīng)營方式的不同，對有限責任公司的最低資本額作了區(qū)別性規(guī)定

、生產(chǎn)經(jīng)營和以商業(yè)批發(fā)為主的有限責任公司注冊資本不少于人民幣50萬元；以商業(yè)零售為主的有限責任公司的注冊資本不少于人民幣30萬元，科技開發(fā)、咨詢、服務性的有限責任公司，其注冊資本不得少于人民幣10萬元；制定行業(yè)的有限責任公司注冊資本需要高于前款規(guī)定的限額的，由法律、法規(guī)另行規(guī)定。、股份有限公司注冊資本最低限額為人民幣1000萬元。需高于上述規(guī)定的，由法律、法規(guī)另行規(guī)定。與其他國家的有關規(guī)定相比，我國公司最低資本額限制制度有兩個明顯的特點：一是具有一定的靈活性。我國公司法不僅針對有限公司責任公司和股份有限公司的不同特點，對其注冊資本最低限額作了區(qū)別性規(guī)定，而且還根據(jù)不同經(jīng)營方式對資本占有需求量的不同對公司資本最低限額作出了不同的要求，同時對保險公司、商業(yè)銀行、外商投資公司等特殊類型的公司企業(yè)的最低資本限額授權其他法律、行政法規(guī)另行規(guī)定，從而使最低資本限額制度更具有其合理性。二是數(shù)額偏高。以人民幣與有關外匯的比價計算，我國公司法所確定的最低資本限額遠遠高于大多數(shù)國家的規(guī)定，而在市場經(jīng)濟條件下，過高的最低資本額的限制束縛了投資者開辦公司的積極性，使一般企業(yè)難以達到設立標準，因而不利中小企業(yè)的充分發(fā)展。

四、公司資本的自由流通

公司資本的自由流通既是現(xiàn)代公司的重要特征，也是現(xiàn)代公司的生命線?？梢哉f沒有資本的自由流通，現(xiàn)代公司不僅將失去其靈活性，而且其諸多功能也將化為烏有。

從我國公司法的有關規(guī)定來看，公司法第36條也對有限責任公司股東向非股東轉讓出資作了嚴格的限制：一是規(guī)定股東向非股東轉讓出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉讓的股東應購買該轉讓的出資，否則視為同意轉讓。二是規(guī)定經(jīng)公司股東同意轉讓的出資，其他股東在同等條件下，有優(yōu)先購買的權利?？梢娢覈F(xiàn)行立法也賦予了公司同意條款和股東先買條款。但從上述規(guī)定來看，存在著以下缺陷：、對有利害關系的股東表決權未作限制，即沒有規(guī)定股東回避制度，從而影響公司股東會表決結果的公正性，建議修改為“必須經(jīng)公司其他股東過半數(shù)同意”。、欠缺公司或股東共同指定的第三人購買條款。從而可能導致反對轉讓出資的股東因無力購買而不得不放棄先購權，進而無法抵御惡意第三人的進入，影響公司的穩(wěn)健經(jīng)營。、由于沒有規(guī)定股東作出同意的期限，容易造成其他股東拖延同意時間，使意欲轉讓的股東喪失最佳轉讓時機，因此，有必要增加同意期限的規(guī)定。、對股東優(yōu)先購買權之行使是否應有時間限制？股東在較長時期內(nèi)怠于行使這一權利是否導致其權利的放棄？我國公司法未明確規(guī)定。我國公司法應明確規(guī)定其他股東的優(yōu)先購買權的行使期限和經(jīng)過此法定期限而怠于行使權利將導致其優(yōu)先權喪失。、我國公司法也沒有規(guī)定公司可以以章程或股東決議等形式對股權轉讓作出限制。建議允許以公司章程的形式對股權轉讓作出限制，只要章程約定與法律規(guī)定不相抵觸即可。

對于股份有限公司，為了維護公司及股東整體利益，還對某些特殊種類的股東持有的股份以及特殊情況下的股份轉讓作出了限制。主要有以下幾種情形：一是公司設立登記前，股份不得轉讓。在公司取得法人資格前，股份認購人尚不具備股東地位，但畢竟已繳納出資，換取了公司股份。由于公司此時尚未經(jīng)法定程序審核，將來能否成立亦確定。如準許其股份轉讓，不僅難以防范惡意者取巧謀利，損害公眾投資者利益，也會干擾公司正常設立活動。故我國公司法禁止公司成立前向股東交付股票。二是發(fā)起人股份轉讓的限制。我國公司法規(guī)定發(fā)起人在公司成立之日起三年內(nèi)不得轉讓。限制的目的在于強化發(fā)起人的責任，防止其投機鉆營，利用發(fā)起人便利謀取投資人利益，不當?shù)剞D嫁投資風險。三是對公司取得自己股份的限制。為防止資本非法減少，維持公司資本之充實，公司法原則上均禁止公司取得自己股份。四是董事、監(jiān)事、經(jīng)理人員所持股份在任職期間轉讓的限制。我國公司法第147條規(guī)定，公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理應向公司申報其所有的公司股份，并在任職期間內(nèi)不得轉讓。

五、公司資本的變動

公司資本遵循資本維持等關于資本運用的一般原則，但并非一成不變。公司資本會隨著公司經(jīng)營活動的發(fā)展變化而發(fā)生變化，當公司，為適應擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模、拓展公司業(yè)務之需要時，往往會增加公司資本；反之，當公司資本過?；驀乐貢r，則會減少其資本。此外公司的合并、分立、可轉換公司債券的股份轉換以及贖回等也均會引起公司資本的變動?？傊?，引起資本變動的原因是多種多樣的，但增資和減資則始終是改變公司資本的兩種最基本的形成。而公司減資不僅影響股東的比例性利益，而且還會嚴重影響債權人債權之實現(xiàn)，故我國公司法對減資目的之正當性及減資程序的合法性均提出了較高的要求，并且往往還沒有債權人保護條款。其168條規(guī)定：公司需要減少注冊資本時，必須編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應當做出減資決議之日起10日內(nèi)通知債權人，并于30日在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知之日起90日內(nèi)，有權要求公司清償債務人利益不因之受損。

六、對我國公司資本制度重構的思考

、有關制度建設方面本文在前述公司資本的形成，公司資本的結構、公司資本的流通、公司資本的變動等方面所涉及的有關我國公司立法上的欠缺和不盡完善之處，都是我國公司立法資本制度重構應予以規(guī)定的內(nèi)容，這里不再一一列舉。

、公司資本制度的立法模式依我國現(xiàn)行法律，對于內(nèi)資公司，根據(jù)現(xiàn)行公司法的規(guī)定，實行的是嚴格的法定資本制，而對于外商投資公司，根據(jù)有關外商投資法的規(guī)定，實行的則是授權資本制。二者在注冊資本繳納問題上有較大的差異。

內(nèi)資公司實行嚴格的法定資本制。根據(jù)《公司法》的規(guī)

定，首先，公司設立時必須在章程中規(guī)定注冊資本。公司注冊資本必須有全體股東于公司設立時全部繳足，并在公司登記機關登記。其次，注重公司資本充實：公司累積轉投資額不得超過公司凈資產(chǎn)的50%；有限責任公司的初始股東對現(xiàn)金以外的出資負保證責任；股份公司不得以低于股票面額的價格發(fā)行股份；除《公司法》規(guī)定的特殊情形外，公司不得收購自身的股票；公司在彌補虧損、提取公積金、公益金之前，不得向股東分配利潤。此外，《公司法》對股東以實物、工業(yè)產(chǎn)權、Ⅺ非專利技術及土地使用權出資進行嚴格監(jiān)督和控制，規(guī)定上述出資必須依法評估作價后折合為股份，以工業(yè)產(chǎn)權、非專利技術作價