私營企業(yè)“整體出租”的法律定性及責(zé)任認(rèn)定

dd便集整x僅供參考學(xué)習(xí)私營企業(yè)“整體出租”的法律定性及責(zé)任認(rèn)定隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，私營企業(yè)的經(jīng)營形式出現(xiàn)了新的變化，私營企業(yè)“整體出租”便是諸多新變化中較為活躍的一種。面對私營企業(yè)“整體出租”這一陌生的經(jīng)營形式，理應(yīng)在現(xiàn)有的法律框架內(nèi)對其進(jìn)行分析，從維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)及當(dāng)事人和相關(guān)人的權(quán)益出發(fā)，對其進(jìn)行定性。一、私營企業(yè)“整體出租”概述（一）私營企業(yè)“整體出租”的涵義所謂私營企業(yè)“整體出租”是指在不改變企業(yè)所有權(quán)的情況下，將企業(yè)的所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)暫時分離，由他人對企業(yè)進(jìn)行經(jīng)營管理的活動。在實踐中，私營企業(yè)“整體出租”通常是將企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備、辦公場所、營業(yè)執(zhí)照及銀行賬戶等整體交給他人使用，企業(yè)收取租金的行為。在該過程中，企業(yè)的工商登記信息不發(fā)生任何變更和備案，銀行賬戶可以是該企業(yè)原本固有的賬戶，也可以是新開設(shè)的賬戶，但都是以該企業(yè)的名義設(shè)立的單位銀行結(jié)算賬戶。在企業(yè)經(jīng)營活動中，私營企業(yè)“整體出租”現(xiàn)象的出現(xiàn)并非偶然，而是社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。當(dāng)企業(yè)的經(jīng)營管理遇到重大變故而經(jīng)營者并不想注銷企業(yè)時，比如企業(yè)經(jīng)營管理遇到困難并融資不能，或者企業(yè)有大量債務(wù)而無力償還，此時，如果債權(quán)人主張整體租賃該企業(yè)并用租金沖抵債務(wù)，即可發(fā)生企業(yè)被“整體出租”的情形。（二）私營企業(yè)“整體出租”與相關(guān)概念的比較1私營企業(yè)“整體出租”有別于全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營1988年，為了增強(qiáng)小型國有企業(yè)及集體企業(yè)的活力，提高經(jīng)濟(jì)效益，國務(wù)院制定了《全民所有制小型工業(yè)企業(yè)租賃經(jīng)營暫行條例》，該條例是計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)變的產(chǎn)物，也是現(xiàn)行憲法第一次修正后國家對私營經(jīng)濟(jì)“引導(dǎo)、監(jiān)督和管理”的表現(xiàn)。在該條例中，第二條明確了企業(yè)租賃的適用對象是：“全民所有制小型工業(yè)企業(yè)”，第三條則明確了租賃經(jīng)營的概念，即“租賃經(jīng)營，是指在不改變企業(yè)的全民所有制性質(zhì)的條件下，實行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的分離，國家授權(quán)單位為出租方將企業(yè)有期限地交給承租方經(jīng)營，承租方向出租方交付租金并依照合同規(guī)定對企業(yè)實行自主經(jīng)營的方式?！庇纱丝芍?，企業(yè)租賃經(jīng)營的出租主體是特定的，即國家授權(quán)單位；客體是整個企業(yè)有機(jī)體，并且只能是全民所有制企業(yè)，即國有小型企業(yè)或集體企業(yè)。而本文所談的“整體出租”則是指私營企業(yè)，不適用本條例。而除了該條例之外，現(xiàn)行法律體系下再無其他有關(guān)企業(yè)租賃的規(guī)定。2私營企業(yè)“整體出租”不同于會計準(zhǔn)則中的經(jīng)營租賃會計準(zhǔn)則中的經(jīng)營租賃，又稱業(yè)務(wù)租賃，是融資租賃的對稱。是為了滿足經(jīng)營使用上的臨時性或季節(jié)性需求而發(fā)生的資產(chǎn)租賃，它是一種短期租賃形式。在經(jīng)營租賃中，出租人不僅要向承租人提供設(shè)備的使用權(quán)，還要向承租人提供設(shè)備的保養(yǎng)、保險、維修和其他專門性技術(shù)服務(wù)等。此時的出租人一般是專業(yè)從事租賃業(yè)務(wù)的公司或公司的租賃部，與本文所言的“整體出租”顯然不是一個概念。3私營企業(yè)“整體出租”不同于企業(yè)設(shè)備租賃所謂企業(yè)設(shè)備租賃，按照通常理解，就是承租人租賃某企業(yè)的生產(chǎn)設(shè)備、辦公場所等進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營的活動。在企業(yè)設(shè)備租賃中，營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶是不出租的，承租人使用自己的營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶，這點不同于本文所言的“整體出租”。二、私營企業(yè)“整體出租”的法律定性私營企業(yè)“整體出租”的法律定性要從該出租行為中的營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶說起。營業(yè)執(zhí)照是市場主體取得合法經(jīng)營資格的憑證，任何經(jīng)營主體都必須經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后，方可從事相關(guān)經(jīng)營活動。《中華人民共和國公司登記管理條例》第六十四條第一款規(guī)定：“任何單位和個人不得偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照?！逼涞谄呤邨l規(guī)定：“偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照的，由公司登記機(jī)關(guān)處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照?！薄吨腥A人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，合同無效：……（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于使用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第十四條規(guī)定："合同法第五十二條第（五）項的‘強(qiáng)制性規(guī)定’，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定?！睋?jù)此，對于作為行政法規(guī)的《公司登記管理條例》而言，雖然其規(guī)定了出租、出借營業(yè)執(zhí)照應(yīng)該承擔(dān)的責(zé)任，但該責(zé)任主要是行政責(zé)任，而對于其規(guī)定，一般也認(rèn)定為屬于管理性強(qiáng)制性規(guī)定。因此，并不能根據(jù)該條例認(rèn)定出租營業(yè)執(zhí)照的行為無效。那么，其出租銀行賬戶的行為又如何定性呢？根據(jù)中國人民銀行《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》第四十五條第二款之規(guī)定，“存款人不得出租、出借銀行結(jié)算賬戶，不得利用銀行結(jié)算賬戶套取銀行信用?！钡诹鍡l規(guī)定，“存款人使用銀行結(jié)算賬戶，不得有下列行為……（四）出租、出借銀行結(jié)算賬戶……。非經(jīng)營性的存款人有上述所列一至五項行為的，給予警告并處以1000元罰款；經(jīng)營性的存款人有上述所列一至五項行為的，給予警告并處以5000元以上3萬元以下的罰款……”同時，最高人民法院《關(guān)于出借銀行賬戶的當(dāng)事人是否承擔(dān)民事責(zé)任問題的批復(fù)》指出：“出借銀行賬戶是違反金融管理法規(guī)的違法行為，人民法院應(yīng)當(dāng)依法收繳出借賬戶的非法所得并可以按照規(guī)定處以罰款，還應(yīng)區(qū)別不同情況追究出借人相應(yīng)的民事責(zé)任。”那么，能否據(jù)此認(rèn)定出租企業(yè)銀行賬戶的行為無效呢？在實踐中，出租人“整體出租”企業(yè)大多是為了以租金抵債或獲取更大的收益，而不是為了逃避責(zé)任或損害公益；同時，《人民幣銀行結(jié)算賬戶管理辦法》只是部委規(guī)章，違反部委規(guī)章強(qiáng)制性的規(guī)定并非當(dāng)然無效。因此，根據(jù)《合同法》第五十二條無效合同之規(guī)定，不能認(rèn)定出租銀行賬戶的行為無效。綜上，針對私營企業(yè)“整體出租”的情形，雖然其出租企業(yè)營業(yè)執(zhí)照和銀行賬戶的行為違反了行政法規(guī)、部委規(guī)章及最高院司法解釋的相關(guān)規(guī)定，但并不能據(jù)此否定該私營企業(yè)“整體出租”的行為，而應(yīng)該在將該行為交由有關(guān)部門處理的同時，肯定其出租行為的效力。只有如此，才能最大限度地維護(hù)出租人或承租人的債權(quán)人的利益，也才能更大程度地鼓勵市場經(jīng)濟(jì)對出現(xiàn)的新的經(jīng)營形式的探索。三、私營企業(yè)“整體出租”中法律糾紛的解決由于“整體出租”的私營企業(yè)并沒有破產(chǎn)，也就不存在清算行為，而是在租賃結(jié)束后，承租人將企業(yè)交由出租人繼續(xù)經(jīng)營。那么，在出租前后及出租過程中，出租人或承租人與第三人所產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)如何清償呢？在出租前，出租人可能與承租人約定了在租賃過程中雙方的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，也可能沒有約定。因此，就要結(jié)合不同情形，具體分析。首先，如果出租人與承租人約定了雙方在租賃期間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，那么該約定能否對抗善意第三人？根據(jù)合同相對性的原理，該約定只適用于雙方當(dāng)事人，而對于善意第三人，原則上是不適用該約定的。那么，在租賃過程中發(fā)生的承租人的債務(wù)如何清償呢？針對出借出租營業(yè)執(zhí)照的行為，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第三十七條規(guī)定：“使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，消費(fèi)者可以向其要求賠償，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償?！惫P者認(rèn)為，在企業(yè)整體租賃中，可以參照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》對出租營業(yè)執(zhí)照的規(guī)定，使出租人與承租人承擔(dān)連帶責(zé)任，這樣不僅可以在制度上約束出租人和承租人，還可以維護(hù)出租人或承租人的債權(quán)人的權(quán)益。因此，在企業(yè)“整體出租”行為中，對于承租人在租賃期間發(fā)生的債務(wù)，善意第三人可以向出租人主張、也可以向承租人主張。該連帶責(zé)任既適用于企業(yè)租賃過程中，也是用于企業(yè)停止租賃后但發(fā)生在租賃期間的債務(wù)。其次，出租前及出租過程中產(chǎn)生的出租人的債務(wù)如何實現(xiàn)的問題？當(dāng)該債權(quán)人在租賃期間主張權(quán)利而出租人無力清償時，能否認(rèn)定企業(yè)銀行賬戶上的資金就是該企業(yè)的資金，從而通過相關(guān)法定程序申請法院強(qiáng)制執(zhí)行該賬戶上的資金，哪怕該資金是承租人在租賃期間的所得呢？筆者認(rèn)為，根據(jù)上述分析，銀行賬戶具有專屬性，本不能出租、出借。對于出借銀行賬戶的行為，最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法＞若干問題的意見》第52條規(guī)定：“借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人?！惫P者認(rèn)為，此規(guī)定同樣適用于出租銀行賬戶的行為。此外，對善意第三人來說，他是不能預(yù)見銀行賬戶上的資金來源的，只要是該賬戶上的資金，都可以認(rèn)定為是企業(yè)所有的。因此，根據(jù)上述規(guī)定及分析，一旦出租人的債權(quán)人在經(jīng)過法定程序之后，申請法院強(qiáng)制執(zhí)行該賬戶上的資金進(jìn)而實現(xiàn)自己的權(quán)利，人民法院應(yīng)該予以支持，這也是承租人與出租人承擔(dān)連帶責(zé)任的一種方式。四、私營企業(yè)“整體出租”中承租人利益的保障根據(jù)上文第三部分的分析，在私營企業(yè)“整體出租”的過程中，讓承租人與出租人承攬連帶責(zé)任，可能會對私營企業(yè)“整體出租”這種新的經(jīng)營形式產(chǎn)生不利影響，不利于市場經(jīng)濟(jì)的活躍。針對此，筆者認(rèn)為，為了更好地保護(hù)這種新興的經(jīng)營形式，在相關(guān)法律法規(guī)對其性質(zhì)及租賃過程中的責(zé)任歸屬作出明確界定之前，可以建立私營企業(yè)“整體出租”的相關(guān)公示制度，即對已經(jīng)“整體出租”的私營企業(yè)，建立以登記為對抗要件的公示制度。如果承租人與出租人在進(jìn)行企業(yè)租賃的過程中，能夠?qū)υ?/p>