我國證券業(yè)開放中的市場準入問題

第第頁我國證券業(yè)開放中的市場準入問題一、市場準入的法律形態(tài)

市場準入的法律形態(tài)是指外國證券業(yè)經(jīng)營機構在參加我國證券業(yè)務時所擁有的實體組織形式。

一國證券業(yè)開放最主要的兩個途徑是外國證券經(jīng)營者跨境供應證券服務以及通過在境內(nèi)設立經(jīng)營實體直接從事證券業(yè)務。就前者而言，外國證券經(jīng)營機構的組織形式由其本國法律規(guī)制，后者所設立的經(jīng)營實體本質(zhì)上是境內(nèi)法人，其組織形式及業(yè)務范圍均受當?shù)胤梢?guī)制。我國對于證券服務貿(mào)易中的跨境供應方式承諾：外國證券機構可直接〔不通過中國中介〕從事B股交易。為此，2022年6月19日和2022年7月15日，我國深圳和上海證券交易所分別發(fā)布實施了《境外機構B股席位管理規(guī)章》和《境外證券經(jīng)營機構申請B股席位暫行方法》，為境外證券經(jīng)營機構申請并取得B股交易席位建立了行為規(guī)范，使得外國證券經(jīng)營機構不通過中國中介直接從事〔并僅限于〕B股交易成為可能。然而以上規(guī)章僅規(guī)定了“境外機構指在中國境外注冊的經(jīng)其所在國或地區(qū)有關主管當局批準可以從事證券業(yè)務的機構”，對其實體組織形式?jīng)]有提出任何限制性要求?？梢姡谏婕拔覈C券業(yè)開市場準入的法律形態(tài)問題上，事實上僅有一種狀況屬于我國國內(nèi)法律法規(guī)調(diào)整的`范圍——即外國證券經(jīng)營機構通過在我國境內(nèi)設立經(jīng)營實體的方式從事證券業(yè)務、供應證券服務。

〔一〕現(xiàn)有法律形態(tài)的辨識

我國證券業(yè)開放過程中對于外國證券經(jīng)營機構在我國設立經(jīng)營實體應當實行何種法律形態(tài)呢？對此，我國入世承諾的詳細內(nèi)容同有關的國內(nèi)法律法規(guī)存在差異，使人產(chǎn)生懷疑。

我國《服務貿(mào)易詳細承諾減讓表》中承諾的證券服務商業(yè)存在的法律形態(tài)為合資企業(yè)〔jointventures〕，而依據(jù)減讓表在水平承諾部分對此的解釋，“在中國，外商投資企業(yè)〔foreigncapitalenterprises〕包括外資企業(yè)〔也稱為外商獨資企業(yè)〕和合資企業(yè)〔jointventureenterprises〕，合資企業(yè)有兩種類型：股權式合資企業(yè)〔equityjointventures〕和契約式合資企業(yè)〔contractualjointventures〕，股權式合資企業(yè)中的外資比例不得少于該合資企業(yè)注冊資本的25％?！本痛硕裕鈬C券服務供應者與我國投資者舉辦合資企業(yè)到底是股權式還是契約式仍不明確。股權式合資企業(yè)和契約式合資企業(yè)“在我國則分別稱為中外合資經(jīng)營企業(yè)與中外合作經(jīng)營企業(yè)”，因此，證券服務的商業(yè)存在在我國好像可以實行設立中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)兩種法律形態(tài)。

《證券公司管理方法》第15條規(guī)定，境外機構可以在中國境內(nèi)設立中外合營證券公司，其業(yè)務范圍以及外方股東的持股比例應當符合我國有關法律法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定；《外資參股證券公司設立規(guī)章》第4條規(guī)定，外資參股證券公司的組織形式為有限責任公司?？梢?，我國國內(nèi)法律法規(guī)將外國證券服務供應者與我國投資者舉辦的合資企業(yè)僅界定為中外合資經(jīng)營企業(yè)，是有限責任法人。