民事上訴狀范文

民事上訴狀范文

民事上訴狀范文

：離婚

上訴人（原審被告）：闞________，女

被上訴人（原審原告）：胡________，男

上訴人因離婚一案，不服昆明市五華區(qū)人民法院20ｘｘ年5月16日（20ｘｘ）五法北民初字第074號(hào)民事判決，現(xiàn)提起上訴。

上訴懇求：

一、請(qǐng)依法撤銷原審判決第三項(xiàng)前半部分對(duì)住房的判決內(nèi)容，并改判為"位于昆明市________幢________單元________號(hào)的住房一套歸上訴人闞________全部'。

二、請(qǐng)依法對(duì)胡________于20ｘｘ4年12月19日從其工資卡中取出的7000元作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割，判令胡________向闞________補(bǔ)償3500元。

三、請(qǐng)依法分?jǐn)傄?、二審訴訟費(fèi)用的擔(dān)當(dāng)比例。

上訴理由：

一、原審判決第三項(xiàng)前半部分對(duì)住房的判決內(nèi)容沒有事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予撤銷。

1、原審判決書第5頁(yè)倒數(shù)第四行"另查明，婚前原告胡________有住房一套'，沒有證據(jù)支持，也沒有事實(shí)依據(jù)。

我與胡________于ｘｘ年結(jié)婚后至20ｘｘ年就始終租住云南________學(xué)校的房屋，按當(dāng)時(shí)住房福利政策的相關(guān)規(guī)定，一個(gè)家庭只能租住一套福利房，當(dāng)時(shí)不論是租住夫或妻單位的房屋，性質(zhì)都是一樣的，都是享受國(guó)家住房福利待遇，即以很低的租金承租房屋，承租人只享有租賃權(quán)，并沒有全部權(quán)。該租賃權(quán)也不僅僅屬于胡________個(gè)人，我當(dāng)時(shí)作為胡________的合法妻子對(duì)雙方共同居住的房屋同樣享有租賃權(quán)。

原審法院不能僅憑胡________在法庭上陳述"我在結(jié)婚前就有住房'而"查明，婚前原告胡________有住房一套'，必需要求胡________供應(yīng)其"有'住房的證據(jù)（即房屋全部權(quán)證），而胡________并未供應(yīng)其婚前擁有住房的任何證據(jù)，原審法院憑什么認(rèn)定胡________婚前有住房一套？

2、每個(gè)家庭只能購(gòu)買一套房改房，夫妻雙方不管是購(gòu)買丈夫單位房屋還是妻子單位房屋，均享有同等的權(quán)利，該房屋均應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，夫妻對(duì)共同全部的房屋均有公平的處理權(quán)。不能以購(gòu)買的是丈夫單位房屋而對(duì)妻子加以卑視對(duì)待，反過來也一樣。

《國(guó)務(wù)院關(guān)于深化城鎮(zhèn)住房制度改革的打算》（1994年7月18日、國(guó)發(fā)43號(hào)）第四（十八）條規(guī)定："職工按成本價(jià)或標(biāo)準(zhǔn)價(jià)購(gòu)買公有住房，每個(gè)家庭只能享受一次，購(gòu)房的數(shù)量必需嚴(yán)格根據(jù)國(guó)家和各級(jí)人民政府規(guī)定的安排住房的掌握標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，超過標(biāo)準(zhǔn)部分一律執(zhí)行市場(chǎng)價(jià)。'《昆明市出售公有住房暫行方法》第三條規(guī)定："職工購(gòu)買公有住房實(shí)行自愿原則。具有本市五華、盤龍、西山、官渡四個(gè)區(qū)城鎮(zhèn)戶口的職工，每戶可按房改標(biāo)準(zhǔn)價(jià)或成本價(jià)購(gòu)買一套住房。'《昆明市出售公有住房實(shí)施細(xì)則》第四條規(guī)定："購(gòu)買公有住房的職工必需是本人自愿并具有本市四區(qū)城鎮(zhèn)常住戶口的住戶。符合規(guī)定的購(gòu)房戶可按標(biāo)準(zhǔn)價(jià)或成本價(jià)購(gòu)買一套住房，但每戶只能享受一次。'

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋（二）第19條規(guī)定："由一方婚前承租、婚后用共同財(cái)產(chǎn)購(gòu)買的房屋，房屋權(quán)屬證書登記在一方名下的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻共同財(cái)產(chǎn)。'更何況夫妻雙方婚后共同承租的房屋？！

爭(zhēng)議房屋為雙方結(jié)婚后的20ｘｘ年購(gòu)買的福利房（房產(chǎn)證上已注明：該房屬房改售房，房?jī)r(jià)57588.19元，產(chǎn)權(quán)100%歸產(chǎn)權(quán)人全部），福利房面積、單價(jià)均有國(guó)家政策規(guī)定，針對(duì)的是一個(gè)家庭而不是個(gè)人，購(gòu)買現(xiàn)住房時(shí)并未考慮或扣減原租賃房屋的價(jià)值。退一步講，即使考慮原住房的因素，原住房也已由雙方共同租賃居住長(zhǎng)達(dá)三年之久，所以并不是原審法院認(rèn)定的以胡________婚前全部的房屋換購(gòu)現(xiàn)住房，而是按福利房政策可以購(gòu)買現(xiàn)住房，購(gòu)買了現(xiàn)住房，原承租的房屋必需退還給單位，原住房租賃關(guān)系終止。該房屋是在雙方婚后取得，且是以共同收入來支付房款，還找我母親借了三萬(wàn)元錢，20ｘｘ年初搬進(jìn)去居住，20ｘｘ年11月12日才辦下產(chǎn)權(quán)證，雖然產(chǎn)權(quán)證上的名字是胡________的，仍應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。胡________在起訴時(shí)向法院遞交的財(cái)產(chǎn)清單及房屋全部權(quán)證也說明胡________自己也認(rèn)可該房屋屬于夫妻雙方共同財(cái)產(chǎn)。

原審法院既然已經(jīng)認(rèn)定爭(zhēng)議房屋屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，就應(yīng)當(dāng)平均分割房屋。原審法院認(rèn)定房屋價(jià)值15萬(wàn)元，并將房屋判給胡________全部，至少應(yīng)判胡________補(bǔ)償我7.5萬(wàn)元，而原審法院卻只判胡________補(bǔ)償給我5萬(wàn)元（房屋價(jià)值的1/3），而買房所欠債務(wù)卻各擔(dān)當(dāng)一半即15000元，顯失公正。假如是將雙方原租賃房屋的價(jià)值確定為胡________全部并從現(xiàn)住房?jī)r(jià)值中扣除，明顯沒有任何事實(shí)和法律依據(jù)。若從照看撫養(yǎng)子女方、女方或無過錯(cuò)方原則動(dòng)身，則應(yīng)將住房判給我全部。原審法院對(duì)住房的處理方式，上訴人百思不得其解！

3、爭(zhēng)議房屋依法應(yīng)判給上訴人全部。

《婚姻法》第39條規(guī)定："離婚時(shí)，夫妻的共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時(shí)，由人民法院依據(jù)財(cái)產(chǎn)的詳細(xì)狀況，照看子女和女方權(quán)益的原則判決。'《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干詳細(xì)意見》第13條規(guī)定："對(duì)不宜分割使用的夫妻共有的房屋，應(yīng)依據(jù)雙方住房狀況和照看撫養(yǎng)子女方或無過錯(cuò)方等原則分給一方全部。分得房屋的一方對(duì)另一方應(yīng)賜予相當(dāng)于該房屋一半價(jià)值的補(bǔ)償。在雙方條件等同的狀況下，應(yīng)照看女方。'

原審法院既然已將女兒判給我撫養(yǎng)，就應(yīng)將住房判給我全部。否則，我?guī)е鴦倓偽鍤q的女兒將無處安家。在拿一審判決時(shí)，胡________問書記員："假如我沒錢給怎么辦？'我真擔(dān)憂陷入即失去房子又拿不到錢的尷尬境地，那樣，我和女兒的生活質(zhì)量將大大下降。原審法院的判決完全違反了"照看無過錯(cuò)方、照看子女和女方權(quán)益、共同財(cái)產(chǎn)均等分割'等諸多《婚姻法》基本原則，是違法的，理應(yīng)被訂正。

4、原審法院將住房判給胡________全部于法無據(jù)，假如是競(jìng)價(jià)取得，又不符合競(jìng)價(jià)取得的規(guī)章。

最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋（二）第20條規(guī)定："雙方對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)中的房屋價(jià)值及歸屬無法達(dá)成協(xié)議時(shí)，人民法院按以下情形分別處理：（一）雙方均主見房屋全部權(quán)并且同意競(jìng)價(jià)取得的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許'，"競(jìng)價(jià)取得'必需是雙方均同意的狀況下由法院準(zhǔn)許，而原審法院并未告知競(jìng)價(jià)取得的規(guī)章，原審中雙方也沒有任何同意競(jìng)價(jià)取得的意思表示。

原審?fù)徆P錄第8頁(yè)，當(dāng)法官問我們房屋值多少錢時(shí)，我說大約值11、12萬(wàn)，胡________說不低于15萬(wàn)，當(dāng)法官連續(xù)問是否對(duì)房屋價(jià)值進(jìn)行評(píng)估時(shí)，原告胡________說："認(rèn)可被告所說的價(jià)格但房子應(yīng)當(dāng)給我，我現(xiàn)在學(xué)校工作而且是班主任，我必需住學(xué)校不能離開而且沒有其他住房。'可以看出，對(duì)于房屋的價(jià)值雙方并未完全達(dá)成全都意見，原審判決第5頁(yè)倒數(shù)其次行"雙方確認(rèn)該套住房現(xiàn)價(jià)值人民幣15萬(wàn)元'跟一審?fù)徆P錄不符。胡________的主見是"孩子歸我，我不要闞________付撫養(yǎng)費(fèi)，房子歸我'，我的主見是"孩子歸我，胡________應(yīng)付撫養(yǎng)費(fèi)，房子歸我，我共補(bǔ)償給胡________26692元'，這些并不是房屋競(jìng)價(jià)取得的意思表示，也看不出誰(shuí)對(duì)房子出價(jià)更高或?qū)α硪环窖a(bǔ)償更高。

26692元是這樣計(jì)算的：55000-3500-5700-4108-15000=26692元，即：我按11萬(wàn)元房?jī)r(jià)的一半55000元補(bǔ)給胡________，胡________補(bǔ)給我銀行取款3500元、基金5700元、住房公積金4108元、欠我母親的錢15000元共計(jì)28308元，兩者相減的差為26692元，并不是原審判決表達(dá)的"住房歸被告全部，被告情愿向原告補(bǔ)償26692元'這樣的意思，26692元是綜合計(jì)算結(jié)果，并不是僅對(duì)住房一半價(jià)值的補(bǔ)償。

二、原審法院對(duì)胡________于20ｘｘ4年12月19日從其工資卡中取出的7000元不作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割的理由特別荒唐。

原審判決書第四頁(yè)倒數(shù)第四行至第六行對(duì)我所舉第11份證據(jù)的敘述為"11、銀行取款單，欲證明：原告取出的現(xiàn)金7000元應(yīng)屬夫妻共同財(cái)產(chǎn)。原告質(zhì)證后，認(rèn)為取款是為了償還因被告單位改制而向原告哥哥借的錢，現(xiàn)在尚欠8000元未還。'原審判決書第六頁(yè)倒數(shù)第五行至第八行這樣敘述法院不支持我懇求分割的理由："關(guān)于被告提出原告曾經(jīng)取出的現(xiàn)金7000元也應(yīng)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的主見，本院認(rèn)為，該款項(xiàng)系夫妻共同生活期間從銀行支取的現(xiàn)金，現(xiàn)無證據(jù)表明該款仍舊存在，故對(duì)被告的主見本院不予支持。'接著敘述："關(guān)于原告提出有夫妻共同債務(wù)8000元，因無證據(jù)充分證明，本院不予認(rèn)可。'

首先，胡________于20ｘｘ年12月19日從其工資卡中取出的7000元是在雙方婚姻關(guān)系存續(xù)期間胡________的工資收入，根據(jù)《婚姻法》第17條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，該款屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)。

其次，該7000元并未用于家庭共同生活開支。根據(jù)當(dāng)庭查證的事實(shí)，20ｘｘ年9月以后，我因挨了胡________的毆打，帶女兒一起回了娘家，母女倆的生活開支全靠我母親資助。胡________以每月兩千元的工資供自己一人生活應(yīng)當(dāng)綽綽有余。

胡________辯解說是用于還債，但我們并未欠他哥哥錢（按我們的工資總收入也不需要借錢），法庭也未認(rèn)可有夫妻共同債務(wù)8000元。既然7000元屬于共同財(cái)產(chǎn)，又未用于共同生活開支，該款項(xiàng)就仍舊應(yīng)在胡________手中，就不應(yīng)由我來舉證該款項(xiàng)是否還存在，即使不存在，被胡________償還了并非夫妻共同所欠債務(wù)，胡________仍舊應(yīng)當(dāng)拿出7000元的一半即3500元補(bǔ)償給我。假如照原審法院的判法，在離婚之前，任何一方都可將存折上的錢取走據(jù)為己有，反正對(duì)方也很難舉證"該款仍舊存在'。

因此，胡________在離婚前（20ｘｘ年12月19日）取出的7000元應(yīng)作為夫妻共同財(cái)產(chǎn)予以分割，胡________應(yīng)向我補(bǔ)償3500元。

綜上，原審法院將雙方共同全部的住房判給胡________全部，卻只判胡________按住房?jī)r(jià)值的1/3即5萬(wàn)元補(bǔ)償給我，于法無據(jù)；原審法院以我無法舉證被胡________取出的7000元仍舊存在為由，不支持我要求分割共同財(cái)產(chǎn)7000元的主見，實(shí)在荒唐。上訴人不服，特懇求二審法院支持我的全部上訴懇求，還我和孩子一個(gè)公道！

此致

昆明市中級(jí)人民法院

上訴人：闞________

20____年____月____日

附：《昆明市五華區(qū)人民法院（20ｘｘ）五法北民初字第074號(hào)民事判決書》、上訴狀副本、房屋全部權(quán)證、最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)婚姻法》若干問題的解釋（二）、《最高人民法院關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財(cái)產(chǎn)分割問題的若干詳細(xì)意見》、《中華人民共和國(guó)婚姻法（修正）》、闞________身份證復(fù)印件各一份。

：合同糾紛

上訴人（一審被告）：魏_____，女，1964年3月17日誕生，漢族，個(gè)體，住濱州市_____區(qū)_____辦事處_____村63號(hào)

被上訴人（一審原告）：李_____，女，1978年5月29日誕生，漢族，住_____市_____區(qū)渤海五路622號(hào)

被上訴人（一審被告）：高_(dá)____，男，1973年4月7日誕生，漢族，個(gè)體，住_____市_____區(qū)新華街建行宿舍

上訴人因房屋租賃合同糾紛一案，不服_____區(qū)人民法院20ｘｘ年7月4日做出的（20ｘｘ）*民二初字第422號(hào)民事判決，現(xiàn)提起上訴。

上訴懇求

1、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，程序違法，懇求二審法院撤銷一審判決，依法改判或?qū)⒈景赴l(fā)回重審

2、一二審訴訟費(fèi)用全部由被上訴人擔(dān)當(dāng)

上訴理由

一、一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，有意偏袒被上訴人一方

（一）、20ｘｘ年7月9日，被上訴人李_____與上訴人魏_____簽訂房屋出租合同，商定由上訴人魏_____出租渤海國(guó)際廣場(chǎng)A1-C59房屋給被上訴人李_____使用，租賃期限為2024年7月10日起至20ｘｘ年7月9日止。自雙方簽訂合同后，該房屋始終由被上訴人李_____使用，并且一審法院也認(rèn)定依據(jù)合同的相對(duì)性原則，李_____應(yīng)當(dāng)在房租租賃期限屆滿后將該房屋返還給上訴人魏_____，但自從雙方簽訂合同之后，被上訴人李_____始終使用該房屋，并未將該房屋返還給上訴人魏_____，截止到一審法院判決做出的20ｘｘ年7月4日，至雙方簽訂合同的商定期限還差5天，該合同已經(jīng)履行完畢，在被上訴人李_____使用房屋的一年時(shí)間里，該房屋的使用受益權(quán)都在李_____手里，李_____也始終在正常經(jīng)營(yíng)，并且依據(jù)《合同法》第58條的規(guī)定，合同無效或被撤消后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還。但被上訴人李_____始終未將該房屋返還給上訴人魏_____，其始終在使用收益。并且依據(jù)法律的規(guī)定，法律最基本的原則是公正原則，而一審判決上訴人返還被上訴人李_____155000元明顯違反了法律的公正原則，在我國(guó)無論是侵權(quán)法里的侵權(quán)責(zé)任還是合同法里的違約責(zé)任都始終貫穿著法律的一條基本原則，那就是損害填補(bǔ)原則。法律的目的在于彌補(bǔ)因法律所愛護(hù)的法益受到侵害而遭受的損失，使法益恢復(fù)到未被侵害之前的狀態(tài)。而法律嚴(yán)格禁止當(dāng)事人因此而獲得法外利益，詳細(xì)到本案中，被上訴人李_____始終使用收益該房屋，并且直到現(xiàn)在也未向上訴人魏_____返還該房屋，一年的房屋租賃合同已經(jīng)履行完畢，房屋租賃費(fèi)已經(jīng)支付了相應(yīng)的對(duì)價(jià)，而一審判決卻對(duì)此事實(shí)予以不顧，做出錯(cuò)誤的判決，嚴(yán)峻損害了上訴人的合法權(quán)益，上訴人不服該判決。

（二）、一審判決曲解法律，在適用法律上存在錯(cuò)誤。司法的目的之一就是使不確定的法律關(guān)系明確化，法律的目的在于定紛止?fàn)?，并且依?jù)法律的公正原則要兼顧各方當(dāng)事人的合法權(quán)益，盡最大努力實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公正、正義。在本案中，被上訴人高_(dá)____與上訴人魏_____之間的房屋租賃合同關(guān)系與魏_____與李_____之間的房屋租賃合同關(guān)系是基于同一事實(shí)而發(fā)生的連貫的、不行分割的法律關(guān)系，根源還在于被上訴人高_(dá)____的無權(quán)轉(zhuǎn)租行為，一審判決不能把基于同一事實(shí)而發(fā)生的不行分割的法律關(guān)系人為拆解，假使一審判決正確，它也應(yīng)當(dāng)在判令上訴人魏_____返還租賃費(fèi)的同時(shí)判令被上訴人高_(dá)____向上訴人魏_____返還租賃費(fèi)，這才是公正公正的判決。由于被上訴人高_(dá)____并非不是本案的當(dāng)事人，其也是一審的被告，而一審判決卻回避了這個(gè)問題，將原本不行分割的法律關(guān)系人為拆解，明顯的是在有意偏袒被上訴人一方。結(jié)合_____*法院（20ｘｘ）濱民二初字第364號(hào)民事判決書的內(nèi)容，其并未判決被告高_(dá)____擔(dān)當(dāng)任何責(zé)任，可見一審法院偏袒高_(dá)____的行為更加明顯，不能叫人心服。

二、一審判決違反法定程序，因程序違法導(dǎo)致實(shí)體判決不公。

依據(jù)《民事訴訟法》第146條的規(guī)定，人民法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起三個(gè)月內(nèi)審結(jié)，也就是說簡(jiǎn)易程序的審理期限是三個(gè)月，本案一審的立案時(shí)間是在20ｘｘ年的年8月，而做出判決的時(shí)間是在20ｘｘ年7月4日，審理期限長(zhǎng)達(dá)近一年，并且依據(jù)《民事訴訟法》第134條的規(guī)定，當(dāng)庭宣判的，應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)發(fā)送判決書，定期宣判的，宣判后馬上發(fā)給判決書。而一審判決在20ｘｘ年7月4日做出后，直到20ｘｘ年2月20日才送達(dá)給上訴人，整整拖了長(zhǎng)達(dá)7個(gè)月的時(shí)間，程序的嚴(yán)峻違法，導(dǎo)致判決的公正性和權(quán)威性在上訴人的心目當(dāng)中蕩然無存。依據(jù)《民事訴訟法》第153條第四款的規(guī)定，原判決違反法定程序，影響了案件的正確判決，二審法院應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。一審判決嚴(yán)峻的程序違法，導(dǎo)致實(shí)體判決不公，法律丟失公信力，盼望二審法院對(duì)此予以高度重視

綜上，一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，證據(jù)不足，適用法律錯(cuò)誤，違法法定程序，懇求二審法院依法查明事實(shí)，維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。

此致

_____市中級(jí)人民法院

上訴人：魏_____

____年____月____日

：勞動(dòng)爭(zhēng)議

上訴人（原審原告）：_____，男，漢族，_____年_____月_____日誕生

住宅地：_____

被上訴人（原審被告）:_____有限公司

住宅地：_____

法定代表人：_____

原審被告：_____有限公司

住宅地：_____

法定代表人：_____

上訴人因與被上訴人勞動(dòng)合同糾紛一案，不服上海市_____區(qū)人民法院_____第_____號(hào)民事判決，現(xiàn)依法提起上訴。

上訴懇求：

一、懇求二審法院變更上海市_____區(qū)人民法院_____號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：被上訴人支付上訴人20ｘｘ年11月15日至20ｘｘ年11月30日的節(jié)假日加班工資2125元；

二、懇求二審法院變更該判決其次項(xiàng)為：被上訴人支付上訴人解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金4350元；

三、懇求二審法院變更該判決第三項(xiàng)為：被上訴人支付上訴人20ｘｘ年11月30日至20ｘｘ年10月30日的夜班津貼7190元；

四、懇求二審法院變更該判決第四項(xiàng)為：被上訴人為上訴人辦理退工手續(xù)；

五、懇求二審法院支持上訴人的其他全部訴訟懇求。

上訴事實(shí)和理由：

原審法院認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，因而做出了錯(cuò)誤的判決，詳細(xì)闡述如下：

一、原審法院認(rèn)定"上訴人與原審被告上海_____有限公司存在勞動(dòng)關(guān)系，期間為20ｘｘ年12月1日至20ｘｘ年11月30日。'該認(rèn)定與事實(shí)完全不符，應(yīng)認(rèn)定"上訴人與被上訴人存在事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，期間為20ｘｘ年11月15日至20ｘｘ2年11月30日。'

（一）被上訴人與上訴人是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，但雙方未簽訂書面勞動(dòng)合同，被上訴人應(yīng)支付雙倍工資。

1、20ｘｘ年12月1日至20ｘｘ年11月30日期限的聘用協(xié)議系被上訴人強(qiáng)迫上訴人所簽訂的空白合同，應(yīng)屬無效。

原審法院認(rèn)定"本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)之一為原告（上訴人）是與_____公司（被上訴人），還是與_____公司（原審被告）建立勞動(dòng)關(guān)系。其一，原告與_____公司簽訂有20ｘｘ年12月1日至20ｘｘ年11月30日的聘用協(xié)議，商定原告在幕墻車間部門工作，原告實(shí)際在_____公司_____分公司營(yíng)業(yè)場(chǎng)所處擔(dān)當(dāng)門衛(wèi)。'

從中不難看出，原審法院已經(jīng)確定上訴人的實(shí)際工作地點(diǎn)為被上訴人_____分公司，工作內(nèi)容為門衛(wèi)，上訴人與被上訴人建立事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系一目了然。而被上訴人與原審被告系關(guān)聯(lián)公司（法定代表人為同一人），其任意編造空白聘用協(xié)議，謊稱應(yīng)付上級(jí)檢查，強(qiáng)迫上訴人在毫不知情的狀況下簽字，以達(dá)到少支付賠償金的目的。事實(shí)上，上訴人從未離開被上訴人南匯分公司，且始終以門衛(wèi)工作為生，從未從事任何車間部門工作，也根本不知道原審被告這一公司的存在，可見，被上訴人所杜撰聘用協(xié)議漏洞百出，完全系偽造，原審法院卻認(rèn)定有效，明顯錯(cuò)誤。

2、被上訴人對(duì)上訴人提出不再續(xù)聘通知，上訴人與被上訴人系事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

（1）不再續(xù)聘通知可以證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

原審法院認(rèn)定"其二，_____公司（原審被告）持有為原告（上訴人）發(fā)放勞動(dòng)酬勞、對(duì)原告進(jìn)行日常管理的憑據(jù)，如工資單、門衛(wèi)值班表等，并為原告辦理了離職交接手續(xù)。'

實(shí)際上，從被上訴人20ｘｘ年10月29日所出具的不再續(xù)聘通知可以清晰看出，是被上訴人為上訴人辦理的離職交接手續(xù)，而非原審被告辦理的離職交接手續(xù)。之后，被上訴人發(fā)覺有漏洞，又杜撰出授權(quán)托付書，用完伎倆，想連續(xù)蒙混過關(guān)。事實(shí)上，對(duì)上訴人進(jìn)行日常管理的憑據(jù)，如工資單、門衛(wèi)值班表等皆為被上訴人，而非原審被告，原審法院在未對(duì)相應(yīng)原件進(jìn)行核實(shí)的情形下，就作出認(rèn)定，明顯錯(cuò)誤。

（2）車輛進(jìn)出登記表可以證明事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。

原審法院認(rèn)定"其三，原告（上訴人）供應(yīng)的人員車輛進(jìn)出登記表的抬頭雖打印有_____公司（被上訴人）字樣，但無_____公司人員簽字或蓋章。20ｘｘ年10月29日的不再續(xù)聘通知確由_____公司所發(fā)，但實(shí)際上原告并未與_____公司簽訂過協(xié)議，當(dāng)然不存在協(xié)議即將屆滿、不再續(xù)訂的問題。'

從常理來說，門衛(wèi)人員對(duì)人員車輛進(jìn)出進(jìn)行登記是其職責(zé)所在，也是其能夠供應(yīng)的少數(shù)憑證之一。上訴人所供應(yīng)的車輛進(jìn)出登記表抬頭打印有被上訴人字樣，加之其始終在被上訴人_____分公司工作，完全能夠證明上訴人與被上訴人存有事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，而原審法院以其沒有被上訴人人員簽字或蓋章為由不予認(rèn)可，則完全是勉為其難，試想，有哪家公司會(huì)在門衛(wèi)進(jìn)出登記表上簽字或蓋章呢？！

另外，原審法院認(rèn)定20ｘｘ年10月29日的不再續(xù)聘通知確由被上訴人所發(fā)，實(shí)際上是認(rèn)可了上訴人與被上訴人存有事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，但之后又以雙方未簽訂過協(xié)議為由否認(rèn)雙方存有勞動(dòng)關(guān)系，明顯，這種認(rèn)定前后沖突。

（二）上訴人在被上訴人的實(shí)際工作期間為20ｘｘ年11月15日至20ｘｘ年11月30日。

原審法院認(rèn)定"其四，原告（上訴人）稱勞動(dòng)關(guān)系起始于20ｘｘ年11月15日，但供應(yīng)的案外人_____的仲裁裁決書并未載有相關(guān)內(nèi)容綜合上述意見，本院認(rèn)定原告與_____公司（原審被告）存在勞動(dòng)關(guān)系，期間為20ｘｘ年12月1日至20ｘｘ年11月30日。'

實(shí)際上，上訴人與被上訴人的勞動(dòng)關(guān)系起始于20ｘｘ年11月15日，這可以從上海市_____區(qū)地方稅務(wù)局供應(yīng)的關(guān)于申請(qǐng)人的"個(gè)人所得稅完稅證明'予以確定，從20ｘｘ9年12月至20ｘｘ年1月的扣繳義務(wù)人為被上訴人托付的原審被告，而從20ｘｘ年2月至20ｘｘ年10月的扣繳義務(wù)人又變成被上訴人，由于被上訴人與原審被告系關(guān)聯(lián)公司，這種狀況就不足為怪了，而原審法院未經(jīng)調(diào)查，就主觀判定上訴人的勞動(dòng)期間，明顯錯(cuò)誤。

二、原審法院認(rèn)定"上訴人每月上班時(shí)間與法定工作時(shí)間基本相當(dāng)，故上訴人要求支付加班工資依據(jù)不足，對(duì)法定節(jié)假日的工資差額不予支持，上訴人始終上夜晚或深夜班，不符合支付高溫的條件，且不再支付未休年休假工資。'該認(rèn)定不符合相關(guān)事實(shí)與法律，應(yīng)認(rèn)定"被上訴人支付延時(shí)、節(jié)假日的加班工資，支付高溫費(fèi)及未休年休假工資。'

（一）被申請(qǐng)人應(yīng)支付延時(shí)和節(jié)假日的加班工資。

原審法院認(rèn)定"原告（上訴人）實(shí)際每做兩周夜班（做12小時(shí)、休36小時(shí)，晚六點(diǎn)半至次日早六點(diǎn)半）后，做一周深夜班（連續(xù)七天，晚十一點(diǎn)到次日早五點(diǎn)）綜合計(jì)算后，原告每月上班時(shí)間與法定工作時(shí)間基本相當(dāng)，故原告要求支付加班工資依據(jù)不足，本院不予支持中秋和國(guó)慶工資差額本院不予支持。'

從中不難看出，原審法院對(duì)上訴人每天實(shí)際工作12個(gè)小時(shí)是予以認(rèn)可的，這樣，上訴人一個(gè)月需要工作15天，上訴人每月的工作時(shí)間應(yīng)為180個(gè)小時(shí)，超過正常每月160個(gè)小時(shí)的工作時(shí)間20個(gè)小時(shí)。而依據(jù)門衛(wèi)的工作性質(zhì)，節(jié)假日別人休息，卻正是門衛(wèi)需要堅(jiān)守崗位的時(shí)間，雖然被上訴人支付了部分加班工資，但與上訴人理應(yīng)取得的延時(shí)和節(jié)假日工資相比，仍有巨大差距。故，原審法院不予支持，明顯錯(cuò)誤。

（二）被申請(qǐng)人應(yīng)支付高溫費(fèi)。

原審法院認(rèn)定"原告（上訴人）始終上夜晚或深夜班，不符合支付高溫的條件，故原告要求支付高溫費(fèi)依據(jù)不足。'

依據(jù)《上海市人力資源和社會(huì)保障局關(guān)于調(diào)整本市企業(yè)高溫季節(jié)津貼標(biāo)準(zhǔn)的通知》第一條規(guī)定"企業(yè)每年6月至9月支配勞動(dòng)者在高溫天氣下露天工作以及不能實(shí)行有效措施將工作場(chǎng)所溫度降低到33℃以下的（不含33℃），應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付高溫季節(jié)津貼。'可見，只要用人單位不能實(shí)行有效措施將工作場(chǎng)所溫度降低到33℃以下的（不含33℃），應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付高溫季節(jié)津貼。而原審法院卻以上訴人上夜晚班或深夜班為由，不支持上訴人的高溫費(fèi)訴請(qǐng)，明顯屬適用法律錯(cuò)誤。

（三）被申請(qǐng)人應(yīng)支付未休年休假工資。

原審法院認(rèn)定"原告（上訴人）20ｘｘ年9月部分天數(shù)和11月整月未出勤，_____公司（原審被告）正常發(fā)放工資，故應(yīng)視為原告休了相應(yīng)的帶薪年休假，現(xiàn)再要求20ｘｘ年度的未休年休假工資依據(jù)不足，本院不予支持。'

但事實(shí)是，上訴人20ｘｘ年9月份并未缺勤，而被上訴人20ｘｘ年10月29日所出具的不再續(xù)聘通知顯示，至20ｘｘ年11月30日，雙方的勞動(dòng)關(guān)系已經(jīng)不復(fù)存在，上訴人就是想上班，也無處可上。至于被上訴人正常發(fā)放工資是基于法律的規(guī)定，與20ｘｘ年度的未休年休假工資無任何關(guān)系，更不能視為上訴人休了相應(yīng)的帶薪年休假，故，原審法院的認(rèn)定明顯錯(cuò)誤。

三、原審法院認(rèn)定"因欠繳、拒繳等發(fā)生的爭(zhēng)議，系征收與交納之間的糾紛，屬于行政管理的范圍。'該認(rèn)定適用法律嚴(yán)峻錯(cuò)誤，應(yīng)認(rèn)定"因社會(huì)保險(xiǎn)發(fā)生的爭(zhēng)議適用《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》，并對(duì)相應(yīng)社保訴請(qǐng)作出處理。'

原審法院認(rèn)定"用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)，但因欠繳、拒繳等發(fā)生的爭(zhēng)議，系征收與交納之間的糾紛，屬于行政管理的范圍，應(yīng)當(dāng)由社保管理部門解決和處理，故原告（上訴人）要求茂利幕墻公司（原審被告）補(bǔ)繳城鎮(zhèn)社會(huì)保險(xiǎn)的懇求，本院不作處理。'

依據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》其次條的規(guī)定"中華人民共和國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，適用本法：（四）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)愛護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議'明顯，上訴人的訴訟懇求完全應(yīng)當(dāng)屬原審法院的處理范圍。

但依據(jù)《社會(huì)保險(xiǎn)行政爭(zhēng)議處理方法》第六條規(guī)定"有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以申請(qǐng)行政復(fù)議：（一）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未依法為其辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記、變更或者注銷手續(xù)的；（二）認(rèn)為經(jīng)辦機(jī)構(gòu)未按規(guī)定審核社會(huì)保險(xiǎn)繳費(fèi)基數(shù)的'從中不難看出只有保險(xiǎn)等經(jīng)辦機(jī)構(gòu)詳細(xì)行為侵害了公民利益，才屬行政管理的范圍，故原審法院適用法律明顯不當(dāng)。

綜上，上訴人與被上訴人事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系確鑿無疑，期間為20ｘｘ年11月15日至20ｘｘ年11月30日；被上訴人有諸多違規(guī)行為，上訴人的訴訟懇求合法、合情、合理，懇請(qǐng)二審法院依法改判，并支持上訴人的全部上訴懇求，以切實(shí)維護(hù)上訴人的合法權(quán)益。

此致

上海市第_____中級(jí)人民法院

上訴人：

二〇____年____月____日

：交通事故

上訴人（一審被告）鐘_____，男，漢族，19____年____月____日誕生，現(xiàn)住在廣東省_____縣_____鎮(zhèn)_____村。

被上訴人（一審原告）：鄧_____，女，漢族，1978年6月11日誕生，現(xiàn)住在廣東省_____縣_____鎮(zhèn)_____居委會(huì)_____路7號(hào)。

上訴人因不服廣東省_____縣人民法院（20ｘｘ）_____法民一初字第____號(hào)民事判決，現(xiàn)依法提出上訴。

上訴懇求：

1、懇求二審法院依法撤銷廣東省_____縣人民法院（20ｘｘ）_____法民一初字第____號(hào)民事判決其次項(xiàng)判決，改判上訴人擔(dān)當(dāng)________元（________保險(xiǎn)公司履行先行墊付義務(wù)）；

2、本案訴前財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)由被上訴人擔(dān)當(dāng)；

3、本案的一、二審訴訟費(fèi)用全部由被上訴人擔(dān)當(dāng)。

上訴事實(shí)和理由：

一、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，被上訴人屬于機(jī)動(dòng)車輛。

《中華人民共和國(guó)道路交通平安法》第一百一十九條第（三）、第"四'項(xiàng)規(guī)定，機(jī)動(dòng)車"是指以動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)或者牽引，上道路行駛的供人員乘用或者用于運(yùn)送物品以及進(jìn)行工程專項(xiàng)作業(yè)的輪式車輛'、非機(jī)動(dòng)車"是指以人力或者畜力驅(qū)動(dòng)，上道路行駛的交通工具，以及雖有動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)但設(shè)計(jì)最高時(shí)速、空車質(zhì)量、形狀尺寸符合有關(guān)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的殘疾人機(jī)動(dòng)輪椅車、電動(dòng)自行車等交通工具'。被上訴人駕駛的是摩托車款電動(dòng)車，即屬于"電動(dòng)摩托車'而不是"電動(dòng)自行車'。

依據(jù)中華人民共和國(guó)家家標(biāo)準(zhǔn)《電動(dòng)自行車通用技術(shù)條件》(GB177611999)"技術(shù)要求'第5.1.1規(guī)定："最高車速，電動(dòng)自行車最高車速應(yīng)不大于20km/h'。第5.1.2規(guī)定："整車質(zhì)量(重量)，應(yīng)不大于40Kg'。第5.1.3規(guī)定："腳踏行駛力量，電動(dòng)自行車必需具有良好的腳踏騎行功能，30min的腳踏行駛距離應(yīng)不小于7Km'。該"技術(shù)要求'規(guī)定，最高車速為強(qiáng)制性條款，也是電動(dòng)自行車檢驗(yàn)的拒絕項(xiàng)目。明顯，被上訴人駕駛的車輛不屬于電動(dòng)自行車，其駕駛的兩輪電動(dòng)車有動(dòng)力裝置驅(qū)動(dòng)，在道路上行駛，供人員乘用，符合機(jī)動(dòng)車的定義，屬于機(jī)動(dòng)車的范疇。

依據(jù)《機(jī)動(dòng)車運(yùn)行平安技術(shù)條件》(GB72582024)3.5條規(guī)定："摩托車motorcycle'：無論采納何種驅(qū)動(dòng)方式，其最高設(shè)計(jì)車速大于50km/h，或若使用內(nèi)燃機(jī)，其排量大于50L的兩輪或三輪車輛，包括兩輪摩托車、邊三輪摩托車和正三輪摩托車(邊三輪摩托車和正三輪摩托車可合稱為三輪摩托車)。《機(jī)動(dòng)車運(yùn)行平安技術(shù)條件》3.6條規(guī)定："輕巧摩托車moped'：無論采納何種驅(qū)動(dòng)方式，其最高設(shè)計(jì)車速不大于50km/h，且若使用內(nèi)燃機(jī)，其排量不大于50L的兩輪或三輪車輛，包括兩輪輕巧摩托車和三輪輕巧摩托車，但不包括最高設(shè)計(jì)車速不大于20km/h的電驅(qū)動(dòng)的兩輪車輛。依據(jù)"技術(shù)條件'的解釋和規(guī)定，被上訴人駕駛的車輛是電動(dòng)摩托車，屬于機(jī)動(dòng)車輛。

二、一審法院適用法律錯(cuò)誤，上訴人只需擔(dān)當(dāng)次要責(zé)任。

_____縣公安局交通警察大隊(duì)做出的《道理交通事故認(rèn)定書》，依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》（以下簡(jiǎn)稱《民事訴訟法》）第六十三條的規(guī)定的規(guī)定，僅僅是"鑒定意見'，需要經(jīng)過法庭質(zhì)證才有證明效力。原審法院將該《道理交通事故認(rèn)定書》直接作為證據(jù)使用，明顯違反了證據(jù)規(guī)章。

此外，_____縣公安局交通警察大做出的《道理交通事故認(rèn)定書》明顯偏袒被上訴人。明明是被上訴人逆向行駛導(dǎo)致與上訴人正常行駛的車輛與發(fā)生碰撞，明顯這起事故主要由被上訴人引起，因此被上訴人需擔(dān)當(dāng)主要責(zé)任。對(duì)于交警部門做出的鑒定意見，原審法院既不組織質(zhì)證，也不依法予以訂正，而是直接作為證據(jù)使用，明顯是錯(cuò)誤適用法律。

三、一審法院判決上訴人擔(dān)當(dāng)訴前財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)，沒有事實(shí)和法律依據(jù)

依據(jù)《民事訴訟法》第一百條的規(guī)定"人民法院對(duì)于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他緣由，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，依據(jù)對(duì)方當(dāng)事人的申請(qǐng)，可以裁定對(duì)其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出肯定行為或者禁止其作出肯定行為；當(dāng)事人沒有提出申請(qǐng)的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定實(shí)行保全措施。'這說明訴前財(cái)產(chǎn)保全的法理前提是"可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他緣由，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件'。在交通事故中，僅僅適用于沒有交通強(qiáng)制保險(xiǎn)或第三則責(zé)任險(xiǎn)的案件。本案中，上訴人已經(jīng)向保險(xiǎn)公司投保，且保險(xiǎn)公司賠付額遠(yuǎn)高于被上訴人的訴訟懇求。因此，被上訴人向法院懇求訴前保全上訴人的車輛，除了增加上訴人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)外，并沒有任何法律上的樂觀性與必要性。

被上訴人明知上訴人已經(jīng)向保險(xiǎn)公司投保，而且保險(xiǎn)公司也會(huì)根據(jù)我國(guó)司法實(shí)踐最終擔(dān)當(dāng)被上訴人的損失，因此被上訴人訴前財(cái)產(chǎn)保全上訴人車輛的行為，既不合理也不合法。原審法院要求上訴人擔(dān)當(dāng)財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)用，這明顯是對(duì)被上訴人濫用訴前財(cái)產(chǎn)保全權(quán)利的縱容。

綜上所述，原審法院完全無視交通事故認(rèn)定書僅僅是一種鑒定意見，是民事證據(jù)的一種，沒有組織質(zhì)證也沒有進(jìn)行事故責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分明顯屬于事實(shí)不清、適用法律錯(cuò)誤。此外，原審法院明知上訴人車輛有足額保險(xiǎn)，也明知保險(xiǎn)公司有賠付義務(wù)，卻對(duì)上訴人