土木工程知識點(diǎn)-建筑企業(yè)合同管理存在的常見問題及對策

本文為梁志飛老師精心編輯土木工程知識點(diǎn)之一，大家下載下來好好學(xué)習(xí)吧！土木工程知識點(diǎn)-建筑企業(yè)合同管理存在的常見問題及對策建筑企業(yè)經(jīng)營成敗與其合同管理水平高低有著密切的關(guān)系。根據(jù)建筑企業(yè)的特點(diǎn)，企業(yè)的經(jīng)營生產(chǎn)是以工程承發(fā)包合同為基礎(chǔ)的，因此必須加強(qiáng)企業(yè)的合同管理工作，以此提高企業(yè)的經(jīng)濟(jì)效益。加強(qiáng)企業(yè)的合同管理，其關(guān)鍵就在于：以完善合同為中心，以強(qiáng)化操作行為全過程為重點(diǎn)。

1施工企業(yè)對業(yè)主合同管理中存在的主要問題

要強(qiáng)化同業(yè)主的合同簽訂管理。強(qiáng)化合同簽訂管理體現(xiàn)了一種防患于未然的法律要求。從某種意義上說，這是防止日后發(fā)生糾紛的第一步。只有把管理工作重點(diǎn)提前到合同簽訂之前和之中，盡可能完善合同條款，才可能最大限度地避免漏洞，訂立好承包合同，是成功進(jìn)行合同管理的基本前提。在簽訂合同時(shí)應(yīng)注意如下問題：

（一）未能嚴(yán)格審查簽訂合同的主體資格。

對于承包方而言，一要注意審查發(fā)包方是否為開發(fā)項(xiàng)目的合法主體。二是要調(diào)查發(fā)包方的資信情況，是否具備足夠的履約能力。如果簽訂合同時(shí)不嚴(yán)格審查對方當(dāng)事人資質(zhì)及履約能力，為一些假象所蒙蔽，就會給我們帶來不必要的經(jīng)濟(jì)損失。對合同簽訂當(dāng)事人的資質(zhì)及履約能力必須進(jìn)行考察，這不是走形式，而是為了維護(hù)企業(yè)利益所做的必要的手段。防范在前，才是降低風(fēng)險(xiǎn)的良策。

（二）未能嚴(yán)格審查合同條款。

為確保合同條款的有效性，須對合同條款嚴(yán)加審查。尤其是承發(fā)包中很重要的也很難控制的工程造價(jià)條款，如是按照招投標(biāo)程序簽訂承發(fā)包合同的，則要注意嚴(yán)格按招投標(biāo)的相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行操作。對支付工程價(jià)款的條款要看是否侵害了企業(yè)的優(yōu)先受償權(quán)。主要表現(xiàn)在：

1.簽訂合同不夠慎重。由于長期承接不到工程而急于拿到工程；或初到一方急于打開局面，而草率簽訂合同；或因競爭激烈，怕喪失承包資格而接受條件苛刻的合同。

2.合同主體不當(dāng)。合同當(dāng)事人主體合格，是合同得以有效成立的前提條件之一。特別是分包合同的主體，一定要注意分包人是否具備與分包工程相應(yīng)的資質(zhì)。

3.合同條款文字表達(dá)不嚴(yán)謹(jǐn)。使當(dāng)事人對其發(fā)生岐義和誤解，導(dǎo)致合同難以履行或引起爭議。準(zhǔn)確明晰的表達(dá)合同條款，可以體現(xiàn)雙方的真實(shí)意思，并且符合國家有關(guān)法律法規(guī)，是合同得以有效執(zhí)行的重要前提。

4.合同條款存在漏洞。就是合同內(nèi)容不全面、不完整，有缺陷。如：合同中規(guī)定的附件未附上、合同單價(jià)包含的工作內(nèi)容不明確、質(zhì)保期未規(guī)定時(shí)間、違約責(zé)任遺漏等。一份合同做到絕對公平是不太現(xiàn)實(shí)的，但合同執(zhí)行過程中，一旦發(fā)生違約或出現(xiàn)糾紛，能夠在合同中找到相應(yīng)條款來解決，就是比較好的合同。

5.違反法律法規(guī)簽訂的無效合同。我國《合同法》相關(guān)條款明確規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定簽訂的合同屬于無效合同，而無效合同是不受法律保護(hù)的。例如，合同的簽訂不符合法定程序；合同中的一些條款或合同實(shí)施過程中的某些經(jīng)濟(jì)活動與法律相抵觸。結(jié)果導(dǎo)致整個合同或合同的部分條款無效。

（三）施工企業(yè)對合同履約階段的問題

1．應(yīng)變更合同的沒有變更。合同變更包括合同內(nèi)容變更和合同主體的變更兩種情形。合同變更的目的是通過對原合同的修改，保障合同得到更好的履行。作為承包人要維護(hù)自己的合法權(quán)益。在合同執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)問題，應(yīng)及時(shí)向合同的另一方當(dāng)事人提出變更要求，并及時(shí)簽訂補(bǔ)充協(xié)議。

2．應(yīng)當(dāng)發(fā)出的書函或會議紀(jì)要沒有發(fā)出。在履約過程中及時(shí)地發(fā)出必要的書函，是合同動態(tài)管理的需要，是履約的一種手段，也是施工企業(yè)自我保護(hù)的一種措施，可惜這一點(diǎn)往往被忽視。

3．應(yīng)簽證確認(rèn)的沒有辦理簽證確認(rèn)。履約過程中的簽證是一種正常行為。但有些現(xiàn)場管理人員對此并不重視，只管干，不管算。當(dāng)發(fā)生糾紛時(shí)，也因無法舉證而敗訴。

4．應(yīng)當(dāng)追究的超過了訴訟時(shí)效。建筑行業(yè)被拖欠工程款的情況相當(dāng)嚴(yán)重，有些拖欠沒有訴諸法律。但真要進(jìn)行訴訟時(shí)才發(fā)現(xiàn)已超過了訴訟時(shí)效期，無法挽回?fù)p失。超過了訴訟時(shí)效等于放棄債權(quán)主張，等于權(quán)利人放棄了勝訴權(quán)。

5．應(yīng)當(dāng)行使的權(quán)力沒有行使?！逗贤ā焚x于了合同當(dāng)事人的抗辯權(quán)，但大多數(shù)施工企業(yè)不會行使。發(fā)包人不按合同約定支付工程進(jìn)度款，承包人可以行使抗辯權(quán)停工。但卻沒有行使，怕單方面停工要承擔(dān)違約責(zé)任。結(jié)果客觀上造成了墊資施工，致使發(fā)包人的欠款數(shù)額愈來愈大，問題更難解決。

6．應(yīng)當(dāng)重視證據(jù)（資料）的法律效力的，卻沒有得到足夠的重視。并不是所有書面證據(jù)都具有法律效力的。有效的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)是原件、與事實(shí)有關(guān)、有蓋章和(或)簽名、有明確內(nèi)容、未超過期限的。不具備法律效力的書面證據(jù)只是廢紙一張。

7．應(yīng)當(dāng)事前進(jìn)行溝通的沒有進(jìn)行溝通。雙方在簽約前未就合同條款的理解進(jìn)行溝通。在合同實(shí)施中才發(fā)現(xiàn)，合同的某些條款對自己極為不利，隱藏著極大的風(fēng)險(xiǎn)，或過于苛刻。

2下屬分包單位合同管理中存在的主要問題

1.不簽訂分包合同而進(jìn)場施工的。可能產(chǎn)生的法律問題：由于雙方未簽訂合法有效的合同，如在對工程價(jià)款金額的問題上出現(xiàn)較大分歧，以致第三方參加評估，以實(shí)際完成該工程所需的定額標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，最終所確定的價(jià)款將有可能高于我項(xiàng)目中標(biāo)單價(jià)甚至變更后的單價(jià)，損失無法估量。后來在各方面及項(xiàng)目負(fù)責(zé)人員的努力下及時(shí)補(bǔ)簽了施工合同，使其將來的施工在有合同約束力的情況下正常施工，有效的防止了經(jīng)濟(jì)糾紛的發(fā)生。

2.簽訂合同不履行又不及時(shí)終止的。簽訂了合同既不履行又不終止，對之置之不理，然而根據(jù)《中華人民共和國合同法》中合同主體一方應(yīng)當(dāng)承當(dāng)?shù)木喖s責(zé)任問題，如果因合同主體一方在締約過程中未按合同約定履行權(quán)利或義務(wù)，應(yīng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，因此給另一方造成的經(jīng)濟(jì)損失負(fù)有賠償義務(wù)。

3.簽訂合同草率，內(nèi)容約定不明確的。簽訂合同草率，內(nèi)容約定不明確主要表現(xiàn)在以下兩方面：一是合同內(nèi)容不完善，條款不清。部分合同填寫不完整，書寫不嚴(yán)謹(jǐn)。筆者曾到下屬單位，對項(xiàng)目上與外包隊(duì)伍的合同進(jìn)行審查，發(fā)現(xiàn)多數(shù)合同都不同程度的存在相關(guān)內(nèi)容沒有填寫，合同一定時(shí)期沒有簽認(rèn)；工程名稱、工程地點(diǎn)、合同價(jià)款等重要條款不填寫；更有甚者合同書中法定代表人與簽字的法定代表人名字書寫筆誤的。二是違約責(zé)任條款一項(xiàng)，建筑企業(yè)員工往往不重視上面的相關(guān)約定，等到問題找上來才發(fā)現(xiàn)，合同是這樣約定的，結(jié)果造成成本的增加，企業(yè)效益也這樣流失。

3合同管理中產(chǎn)生上述問題的主要原因

1.合同管理人員對合同缺乏足夠的認(rèn)識，或?qū)贤c合同管理的關(guān)系缺乏認(rèn)識。

2.合同法律環(huán)境不好。一是我國建筑企業(yè)合同法律體系還不夠完善，部分法律條文不夠嚴(yán)謹(jǐn)，有漏洞可鉆。二是有法不依的現(xiàn)象十分嚴(yán)重、執(zhí)法不嚴(yán)的問題時(shí)有發(fā)生。三是合同管理人員法律意識薄弱，合同未依法訂立，導(dǎo)致所簽訂的合同無效。

3.不重視合同文本分析。合同訂立時(shí)缺乏預(yù)見性，缺少對合同文本的分析。在工程實(shí)施過程中常常因?yàn)槿鄙倌承┲匾臈l款，雙方對某些條款的理解有差異或?qū)贤L(fēng)險(xiǎn)預(yù)估不足等問題而發(fā)生爭執(zhí)。

4.合同管理人員對索賠工作不重視。缺乏自我保護(hù)、維護(hù)自身正當(dāng)權(quán)益的意識。

5.企業(yè)缺乏一套嚴(yán)謹(jǐn)?shù)暮贤芾眢w系和制度，對合同管理缺乏規(guī)范化、法制化和科學(xué)化。在實(shí)際工作中，筆者體會到：制訂制度固然重要，執(zhí)行制度更為重要。再完善的制度有章不循，也如同廢紙一張。隨著市場的規(guī)范運(yùn)作和市場形勢的發(fā)展變化，合同管理會不斷產(chǎn)生新的問題，提出新的要求。這就需要不斷完善合同管理制度。

6.專業(yè)的合同管理人才匱乏。合同管理涉及內(nèi)容多，專業(yè)面廣，合同管理人員需要有一定的專業(yè)技術(shù)知識、法律知識和造價(jià)管理知識。對具有上述素質(zhì)的合同管理人員應(yīng)不斷充實(shí)，以增強(qiáng)合同管理力量。

7.對合同歸檔管理重視不夠，管理信息化程度不高，合同管理手段落后。一些施工企業(yè)合同管理仍處于分散管理狀態(tài)，合同的歸檔程序、要求沒有明確規(guī)定。合同履行過程中沒有嚴(yán)格監(jiān)督機(jī)制，合同履行后沒有全面評估和總結(jié)。

8.發(fā)包人行為不規(guī)范。發(fā)包人常常提出比較苛刻的合同條件或暗中指定與其有利益關(guān)聯(lián)的施工企業(yè)做總承包人的分包人。有些承包人希望進(jìn)行嚴(yán)格的合同管理，但在實(shí)際工作中往往由于發(fā)包人的不規(guī)范行為難以實(shí)施。

9.合同管理意識淡薄。主要表現(xiàn)在不習(xí)慣按合同辦事。出現(xiàn)問題不找合同，而是習(xí)慣于找領(lǐng)導(dǎo)協(xié)調(diào)，或者請客送禮。即使是正當(dāng)?shù)乃髻r也不能理直氣壯的提出。

10.缺乏有效的分包合同管理。分包合同中總承包人和各專業(yè)分包人之間，及各分包人之間的合同界面不清，責(zé)、權(quán)、利不明確。

4解決合同管理問題的主要對策

1.增強(qiáng)合同管理意識，重視合同管理人才培養(yǎng)。施工企業(yè)必須增強(qiáng)合同管理意識，要從思想上真正意識到合同的重要性，強(qiáng)調(diào)按合同要求施工，而不僅僅是按圖施工。人是第一要素，提高合同管理人員素質(zhì)是企業(yè)合同管理的首要任務(wù)，也是當(dāng)前的迫切需要。

2.建立以合同管理為核心的組織機(jī)構(gòu)。明確合同管理的工作流程。合同管理的組織機(jī)構(gòu)，必須明確與之相應(yīng)的工作流程。將合同管理融入施工項(xiàng)目管理全過程中。制定必要的合同管理工作制度。如合同交底制度和責(zé)任分解制度。

3.重視合同文本分析。對各種可能發(fā)生的情況和各個細(xì)節(jié)問題都要考慮到，并作明確的規(guī)定，不能有僥幸心理。為了避免日后的糾紛，必須重視合同文本分析。

4.掌握項(xiàng)目實(shí)施過程中的合同管理要點(diǎn)。完善基礎(chǔ)工作，規(guī)范文檔管理；各方充分溝通，凡事及時(shí)解決；風(fēng)險(xiǎn)合理分擔(dān)，重視風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移；爭議及時(shí)解決，重視證據(jù)收集和變更索賠工作。

5.加強(qiáng)分包合同管理。合同管理人員在訂立分包合同時(shí)，要充分考慮工程的實(shí)際情況，劃清合同界面，明確雙方各自的權(quán)利和義務(wù)。同時(shí)合同管理人員還需要建立分包合同檔案，對分包范圍和部位進(jìn)行動態(tài)跟蹤管理。

6.建立和健全施工企業(yè)的合同管理體系。施工企業(yè)要由上而下地建立和健全合同的管理機(jī)構(gòu)（包括專職機(jī)構(gòu)和兼職機(jī)構(gòu)），使企業(yè)合同管理覆蓋企業(yè)的每個層次，延伸到各個角落。建立和健全具體的可操作的制度，使合同管理有章可循。對合同管理體系進(jìn)行動態(tài)控制，及時(shí)調(diào)整，不斷完善。

7.大力推行施工合同示范文本。履約率與合同的質(zhì)量有很大關(guān)系。好的合同文本有利于履約并具有全面、準(zhǔn)確、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c(diǎn)和很強(qiáng)的操作性。有利于明確合同主體的責(zé)任，有利于合同爭議的解決。除參照國家下發(fā)的各種類型合同范本外，建筑企業(yè)也可根據(jù)自身實(shí)際情況，編制諸如工程分包合同、設(shè)備租賃合同、勞務(wù)合同等各類范本。

建筑企業(yè)在合同管理中，要選擇適宜的合同管理組織結(jié)構(gòu),揚(yáng)長避短,提高自身的合同管理的水平。而簽訂一份完備的、周密的、含義清晰的合同，是施工企業(yè)在合同管理工作中最基本的要求。在工作實(shí)踐中，既能堅(jiān)持合同中的各項(xiàng)規(guī)定，又能在實(shí)踐中靈活應(yīng)用，實(shí)現(xiàn)合同主體的雙贏是建筑企業(yè)合同