涉外-民事訴訟法-浙江大學(xué)課件

民事訴訟法24董儲幸23第二十六章涉外民事訴訟程序第一節(jié)涉外民事訴訟程序概述一、概念與特點涉外民事訴訟通常是指具有涉外因素的民事訴訟，即人民法院、當事人及其他訴訟參與人，為解決涉外民商事權(quán)益糾紛所進行的訴訟活動，以及他們在訴訟中所形成的各種民事訴訟法律關(guān)系的總和。涉外因素表達在以下三方面：〔1〕民事法律關(guān)系主體具有涉外因素?！?〕法律事實具有涉外因素。〔3〕訴訟標的物具有涉外因素。第二十六章涉外民事訴訟程序涉外民事訴訟具有以下特征：〔1〕涉外民事訴訟會涉及國家主權(quán)?！?〕涉外民事訴訟可能涉及外國實體法的適用?！?〕涉外民事訴訟有時需要借助國與國之間的司法協(xié)助。二、涉外民事訴訟程序涉外民事訴訟程序在法律淵源方面與非涉外民事訴訟程序相比有以下兩個特點：〔1〕涉外民事訴訟程序之法律根據(jù)具有綜合性。〔2〕涉外民事訴訟程序的法律根據(jù)具有開放性。第二十六章涉外民事訴訟程序第二節(jié)涉外民事訴訟的一般原那么一、適用我國民事訴訟法的原那么適用我國民事訴訟法的原那么，是指訴訟當事人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，均適用?民事訴訟法?。這一原那么主要包含以下三方面的內(nèi)容：〔1〕任何外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事訴訟，都要適用我國民事訴訟法的程序規(guī)定，不得有所例外。第二十六章涉外民事訴訟程序〔2〕但凡屬于我國人民法院享有管轄權(quán)的涉外案件，我國法院均有司法管轄權(quán)，當事人同時在外國法院起訴的，并不影響我國法院對該案件行使審判權(quán)，而且但凡屬于我國法院專屬管轄的案件，任何外國法院都無權(quán)管轄?！?〕任何外國法院的判決、裁定，任何外國仲裁機構(gòu)的裁判，非經(jīng)我國法院依法審查并裁定成認其效力的，在我國領(lǐng)域內(nèi)不產(chǎn)生效力，不得予以執(zhí)行。第二十六章涉外民事訴訟程序二、信守國際條約及參照國際慣例原那么指但凡我國參加或者締結(jié)的國際條約，除聲明保存的以外，根據(jù)條約必須信守的國際法原那么，都應(yīng)當保持信譽予以遵守；我國法律或者我國參加或者締結(jié)的國際條約沒有規(guī)定的，可以參照適用國際慣例。這一原那么主要包括以下四個方面的內(nèi)容：〔1〕但凡我國參加或締結(jié)的國際條約，都成認其在我國領(lǐng)域內(nèi)的效力。〔2〕我國參加或締結(jié)的國際條約中的某些規(guī)定如果與我國民事訴訟法的規(guī)定不一致的，應(yīng)當適用該條約的規(guī)定。第二十六章涉外民事訴訟程序〔3〕我國在參加或締結(jié)的國際條約中有聲明保存條款的，該條款在我國領(lǐng)域內(nèi)不具有法律效力。根據(jù)國際慣例，對國際條約，各主權(quán)國家有權(quán)根據(jù)自己國家的利益決定參加或不參加。〔4〕對于訴訟程序中的有些問題，如果我國的法律及我國參加或締結(jié)的國際條約中沒有相應(yīng)規(guī)定的，可以在不違背我國法律的根本原那么和公共秩序的前提下參照適用國際慣例。第二十六章涉外民事訴訟程序三、司法豁免原那么一個國家或國際組織派出的外交代表，享有免除駐在國司法管轄的權(quán)利。主要有以下幾方面的內(nèi)容：〔1〕但凡享有司法豁免權(quán)的外交代表，非經(jīng)派遣國政府明確表示放棄司法豁免權(quán)，通常我國法院不能受理對他們提出的民事訴訟?！?〕與外交代表共同生活的家屬，如果不是中國國民的，享有司法豁免權(quán)。第二十六章涉外民事訴訟程序〔3〕領(lǐng)事官員及領(lǐng)事館雇用人員僅就執(zhí)行公務(wù)的行為享有司法豁免權(quán)，但以下事項除外：1)因領(lǐng)事官員或領(lǐng)事館雇員未明示身份，或默示以派遣國代表的身份訂立的契約所發(fā)生的訴訟。2)因在中國境內(nèi)的私有不動產(chǎn)發(fā)生的訴訟。3)以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟。4)因車輛、船舶或航空器在中國境內(nèi)造成的事故發(fā)生的損害賠償?shù)脑V訟?！?〕外交代表和領(lǐng)事官員等其他依法享有豁免權(quán)的人員，如果主動向我國法院起訴，因此引起與本訴直接有關(guān)的反訴的，不得援用管轄豁免?！?〕來訪的外國元首、政府首腦、外交部長及其他有同等身份的官員享有司法豁免權(quán)。第二十六章涉外民事訴訟程序四、同等原那么與對等原那么同等原那么是指外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國法院起訴、應(yīng)訴的，與我國公民、法人和其他組織享有同等的訴訟權(quán)利，承擔同等的訴訟義務(wù)。同等原那么在國際上被稱為“國民待遇〞，它是建立在國家間平等互利原那么根底之上的一項原那么。對等原那么是指，別國對我國公民在其領(lǐng)域內(nèi)進行訴訟時的權(quán)利及條件加以限制的，我國也同樣對該國公民施以相同的限制。第二十六章涉外民事訴訟程序五、使用我國通用的語言文字原那么指我國人民法院在審理涉外案件時，訴訟文書必須使用中文，當事人向法庭提交的文書如果是外文的，必須附上中文譯文；訴訟中的語言必須使用中文，如果當事人不能用中文聽審或表達的，可以聘請或提供翻譯。六、委托中國律師代理訴訟的原那么指外國人、無國籍人、外國企業(yè)和組織在我國法院起訴、應(yīng)訴時，如果需要委托律師代理訴訟的，必須委托中國律師。第二十六章涉外民事訴訟程序第三節(jié)、涉外民事訴訟的管轄一、概念涉外民事訴訟的管轄，是指一國法院對具有涉外因素的民事案件的審判權(quán)限及各級人民法院對第一審涉外民事案件的分工和權(quán)限。〔1〕有利于維護國家主權(quán)。司法管轄權(quán)是國家主權(quán)的一個重要組成局部，是國家主權(quán)的具體表達。在各國法院都盡力擴大其對涉外案件的管轄權(quán)的趨勢下，要認真對待涉外民事訴訟案件的管轄，該我國法院行使管轄權(quán)的就一定要爭取，以維護國家的主權(quán)。第二十六章涉外民事訴訟程序〔2〕有利于維護當事人的合法權(quán)益。不同國家的法律規(guī)定各有不同，而不同的法律規(guī)定往往會導(dǎo)致不同的裁判結(jié)果，涉外案件當事人就是因此而常常爭取在自己國家的法院訴訟。所以，正確界定涉外民事訴訟管轄，有利于維護我國公民、法人及其他組織的經(jīng)濟利益，還可以降低他們在外國法院訴訟的消耗。〔3〕有利于判決在外國的成認與執(zhí)行。一國法院作出的民事訴訟判決如果要得到外國法院的成認與執(zhí)行，受訴法院必須具有合法的管轄權(quán)，這是國際上普遍認同的一項規(guī)那么，所以在涉外民事訴訟中要處理好管轄權(quán)的問題。第二十六章涉外民事訴訟程序二、確定涉外管轄的原那么第一，屬地原那么，即以當事人的居住地、訴訟標的物所在地或者法律事實發(fā)生地為聯(lián)系因素來確定該國法院對涉外案件的管轄權(quán)。第二，屬人原那么，即以當事人的國籍為標準來確定該國法院對涉外案件的管轄權(quán)。只要當事人中有一方的國籍屬于本國的，本國法院就享有管轄權(quán)。第三，有效控制原那么，即以當事人起訴時在其國內(nèi)為標準來確定該國法院對涉外案件的管轄權(quán)。我國民事訴訟法確定涉外民事案件的管轄權(quán)主要依據(jù)屬地原那么。第二十六章涉外民事訴訟程序三、涉外民事訴訟管轄的種類〔一〕牽連管轄牽連管轄，是指因訴訟與法院所在地有一定實際聯(lián)系而確定的管轄。訴訟與法院所在地的牽連比較廣泛。例：?民事訴訟法?第241條：因合同糾紛或者其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛，對在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的訴訟，如果合同在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或者履行，或者訴訟標的物在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)有可供扣押的財產(chǎn)，或者被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，可以由合同簽訂地、合同履行地、訴訟標的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或者代表機構(gòu)住所地人民法院管轄。第二十六章涉外民事訴訟程序〔二〕協(xié)議管轄協(xié)議管轄，是指涉外民事訴訟的當事人在國際經(jīng)濟貿(mào)易糾紛發(fā)生前或發(fā)生后，書面協(xié)商議定向雙方共同選擇的法院起訴而確定的管轄?！?〕涉外協(xié)議管轄僅限于涉外合同或涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛案件?！?〕協(xié)議管轄應(yīng)當采用書面形式。形成書面協(xié)議，可以在糾紛發(fā)生前也可以在糾紛發(fā)生后；協(xié)議管轄條款，可以訂立在雙方當事人的經(jīng)濟貿(mào)易合同中，也可以另行訂立獨立于經(jīng)濟貿(mào)易合同之外的專門合同?！?〕選擇的法院應(yīng)是與爭議有實際聯(lián)系的地點。〔4〕協(xié)議選擇不得違反關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第二十六章涉外民事訴訟程序〔三〕應(yīng)訴管轄應(yīng)訴管轄，又稱默示協(xié)議管轄或推定管轄，是指涉外案件雙方當事人未就管轄問題達成書面協(xié)議，受訴國法院對所受理的案件本來不一定具有管轄權(quán)，但由于被告的應(yīng)訴而推定當事人同意其案件由受訴法院管轄所形成的管轄。應(yīng)訴管轄具有以下特征：〔1〕雙方當事人本來沒有就管轄法院達成協(xié)議，即本來對管轄法院沒有約定?！?〕被告對原告起訴的法院的管轄權(quán)不但沒有提出異議，而且應(yīng)訴辯論的。〔3〕被告應(yīng)訴辯論的行為，使受訴法院推定其成認原告選擇的法院有管轄權(quán)?！?〕應(yīng)訴管轄也不得違反我國民事訴訟法關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第二十六章涉外民事訴訟程序〔四〕專屬管轄涉外專屬管轄，是指一定范圍內(nèi)的涉外案件只能由我國的人民法院管轄。(1)其訴訟標的具有特殊性，其訴訟標的之范圍由民事訴訟法專門規(guī)定。(2)管轄法院具有排他性，此類案件只能由我國法院行使管轄權(quán)，其他國家的法院不得行使管轄權(quán)。?民訴法?244條：因在中華人民共和國履行中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由我國法院專屬管轄。第二十六章涉外民事訴訟程序第四節(jié)涉外民事訴訟的期間與送達一、期間涉外民事訴訟的期間，是指民事訴訟法對在我國沒有住所的當事人規(guī)定的為訴訟行為的時間期限。特點：第一，涉外民事訴訟期間的規(guī)定只適用于在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人。第二，涉外民事訴訟的期間比非涉外民事訴訟的期間長，這樣規(guī)定是考慮到境外的當事人需要一定的時間了解受訴法院國家的法律規(guī)定，需要委托律師，如果委托書是從境外郵寄的，還需要時間辦理委托書的公證與認證事宜等。第二十六章涉外民事訴訟程序第三，當事人在法定期間內(nèi)沒有完成有關(guān)訴訟行為的，境外當事人還有權(quán)申請延長，是否準許延長，由法院決定。第四，涉外民事訴訟案件，無論是第一審程序還是第二審程序，都沒有審限的規(guī)定。?民事訴訟法?對涉外民事訴訟期間的特別規(guī)定主要有以下幾項：〔1〕被告的辯論期。?民事訴訟法?第246條規(guī)定，在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告應(yīng)當在收到起訴狀副本后30日內(nèi)提出辯論狀。這條規(guī)定的辯論期為30日，與非涉外民事訴訟的15日的辯論期不同。同時還規(guī)定被告可以申請延期，但是否準許，由人民法院決定。第二十六章涉外民事訴訟程序〔2〕上訴期和上訴辯論期。?民事訴訟法?第247條規(guī)定，在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達之日起30日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當在30日內(nèi)提出辯論狀。同時規(guī)定了當事人可以申請延期。根據(jù)這條規(guī)定，涉外民事案件的判決、裁定的上訴期都是30日，這兩種裁判的上訴期沒有區(qū)別，與非涉外民事訴訟的期限不同?！?〕訴前保全裁定作出后的起訴期限。?民事訴訟法?第250條規(guī)定，法院裁定準許涉外訴前財產(chǎn)保全后，申請人應(yīng)當在30日內(nèi)提起訴訟。本章引例就適用了這條規(guī)定。這條規(guī)定與非涉外民事訴訟訴前保全后申請人應(yīng)當在15日內(nèi)起訴的期限不同。第二十六章涉外民事訴訟程序二、送達?民事訴訟法?規(guī)定了以下七種不同的方式。〔一〕依國際條約規(guī)定的方式〔二〕通過外交途徑送達〔三〕委托我國駐外使領(lǐng)館代為送達〔四〕向受送達人委托的人送達〔五〕向受送達人在我國設(shè)立的代表機構(gòu)、分支機構(gòu)或業(yè)務(wù)代辦人送達〔六〕郵寄送達〔七〕公告送達第二十六章涉外民事訴訟程序第五節(jié)涉外民事訴訟的財產(chǎn)保全一、概念及特點因一方當事人或利害關(guān)系人的行為或者其他原因，使將來作出的判決可能無法執(zhí)行或難以執(zhí)行，受訴法院根據(jù)一方當事人或利害關(guān)系人的申請，責令被申請人提供擔?；蛘卟扇】垩贺敭a(chǎn)等強制措施的一種制度。與非涉外財產(chǎn)保全相比的特征：〔1〕涉外財產(chǎn)保全只能因當事人或利害關(guān)系人的申請引起，法院不可依職權(quán)主動采取保全措施。第二十六章涉外民事訴訟程序〔2〕根據(jù)涉外財產(chǎn)保全程序，法院作出訴前保全裁定后，申請人應(yīng)當在30日內(nèi)提起訴訟。而在非涉外財產(chǎn)保全程序中，法院裁定訴前保全后，申請人應(yīng)當在15日內(nèi)起訴。涉外訴前財產(chǎn)保全后當事人的起訴期限比較長。〔3〕在采取涉外財產(chǎn)保全過程中，如果被保全的財產(chǎn)需要監(jiān)督的，由法院通知有關(guān)部門監(jiān)督，被申請人負擔監(jiān)督所支出的費用。而非涉外財產(chǎn)保全一般不需要監(jiān)督。第二十六章涉外民事訴訟程序二、涉外財產(chǎn)保全申請的提出申請涉外財產(chǎn)保全必須具備以下條件：〔1〕當事人或者利害關(guān)系人的請求屬于給付之訴，或者包括給付之訴，具有執(zhí)行內(nèi)容。〔2〕存在因當事人一方的行為或者其他原因，使將來作出的判決有不能執(zhí)行或難以執(zhí)行的可能，或者如果不能立即采取保全措施，便會使利害關(guān)系人的合法權(quán)益遭受將來難以彌補的損害?！?〕申請必須由訴訟當事人或利害關(guān)系人提出，法院不得依職權(quán)主動采取保全措施。第二十六章涉外民事訴訟程序三、保全裁定及保全措施的解除有以下情況的，涉外財產(chǎn)保全措施應(yīng)當解除：(1)在法院裁定準許財產(chǎn)保全后，被申請人提供擔保的，應(yīng)當解除。(2)申請財產(chǎn)保全的原因消失，已經(jīng)沒有必要采取保全措施的，應(yīng)當解除。(3)申請人申請保全，法院采取保全措施后，逾期30日申請人不起訴的，應(yīng)當解除。四、申請人的賠償責任財產(chǎn)保全的目的在于維護當事人的合法權(quán)益，防止其遭受不可挽回的損害，但是被申請人的合法權(quán)益也要予以保護，法律不允許任何人濫用訴權(quán)。第二十六章涉外民事訴訟程序第六節(jié)、民事案件的國際司法協(xié)助一、司法協(xié)助的概念和種類司法協(xié)助，是指不同國家的法院之間，根據(jù)本國締結(jié)或者參加的國際條約或者互惠關(guān)系，彼此相互協(xié)助，為對方代為一定的訴訟行為。司法協(xié)助行為范圍：“狹義說〞和“廣義說〞狹義說認為，民事司法協(xié)助的行為范圍僅限于送達司法文書、詢問證人、調(diào)查證據(jù)。廣義說認為，司法協(xié)助不僅包括送達文書、調(diào)查取證，而且包括相互成認和執(zhí)行法院判決。我國在國際民事司法協(xié)助的立法與實踐中，一向都采用“廣義說〞。第二十六章涉外民事訴訟程序二、國際司法協(xié)助的內(nèi)容(1)代為送達訴訟文書；(2)代為調(diào)查取證、詢問當事人與證人；(3)提供法律法規(guī)文本以及其他法律資料；(4)成認和執(zhí)行外國法院作出的生效裁判；(5)成認和執(zhí)行外國仲裁機構(gòu)作出的生效裁決。三、國際司法協(xié)助的根據(jù)〔1〕多邊國際條約?！?〕雙邊國際條約或協(xié)定?！?〕互惠關(guān)系。

第二十六章涉外民事訴訟程序四、一般司法協(xié)助一般司法協(xié)助，是指一國法院和外國法院可以相互請求，代為送達文書和調(diào)查取證。其目的在于為涉外民事訴訟的當事人提供可能的幫助。一般司法協(xié)助的內(nèi)容表現(xiàn)為：代為送達訴訟文書，代為取證、代為提供有關(guān)法律資料。根據(jù)?民訴法?第263條的規(guī)定，我國人民法院與外國法院之間進行一般司法協(xié)助，主要有三種途徑：〔1〕依照我國締結(jié)或者參加的國際條約規(guī)定的途徑進行；〔2〕通過外交途徑進行；〔3〕通過本國駐外國使領(lǐng)館的途徑。第二十六章涉外民事訴訟程序〔二〕一般司法協(xié)助的程序〔1〕提出請求書。我國法院與外國法院相互請求司法協(xié)助的，首先需要由請求國提出請求書?！?〕將請求書及其所附文件通過條約規(guī)定的途徑轉(zhuǎn)至規(guī)定的有關(guān)中央機關(guān)，或者按照互惠原那么通過外交部轉(zhuǎn)遞?！?〕受托法院適用本國法律予以協(xié)助。受托法院收到委托書及其所附文件后，先予審查，經(jīng)審查認為應(yīng)當協(xié)助的，那么按照請求事項予以協(xié)助。協(xié)助完成后，受托法院再將協(xié)助結(jié)果并附上送達回證，或者是將所取得的證據(jù)按照原途徑轉(zhuǎn)回。第二十六章涉外民事訴訟程序五、特殊司法協(xié)助〔一〕特殊司法協(xié)助的概念特殊司法協(xié)助，是指國與國之間的法院在一定前提下相互成認并執(zhí)行對方生效的法律文書的制度。具體而言，特殊司法協(xié)助主要包括：一是對外國法院生效判決的成認和執(zhí)行；二是對外國仲裁機構(gòu)生效裁決的成認和執(zhí)行。第二十六章涉外民事訴訟程序〔二〕外國法院的判決、裁定和仲裁機構(gòu)的裁決在我國的成認和執(zhí)行1、應(yīng)當具備以下五個條件：(1)必須是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決與裁決。(2)作出判決、裁定的法院所在國，或者作出裁決的仲裁機構(gòu)所在國應(yīng)當與我國有共同締結(jié)或參加的國際公約，或雙邊協(xié)定，或互惠關(guān)系。

(3)應(yīng)當由當事人直接向我國人民法院提出申請書，或者由當事人所在國法院向我國法院提出請求書，并附具申請執(zhí)行的判決。請求成認與執(zhí)行外國仲裁機構(gòu)裁決的