論我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制

論我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制謹以此論文。。,●。強卜、、●,。,√,,,;々,,,≈,.,\,;銎,遺”罐娃,一默¨“引““扎¨¨¨滯一,。。;;√著;;。。;“¨¨一‖¨,;,,、,;,≯;;
一,;¨一~~我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制學位論文完成日期:汐”舅;易≯鑼歹一指導教師簽字:。才餳答辯委員會成員簽字:弋/聯(lián)冀為。,.、一獨創(chuàng)聲明本人聲明所呈交的學位論文是本人在導師指導下進行的研究工作及取得的研究成果。據(jù)我所知,除了文中特別加以標注和致謝的地方外,論文中不包含其他人已經(jīng)發(fā)表或撰寫過的研究成果,也不包含未獲得其他教育機構的學位或證書使用過的材料。與我一同工作的同志對本研究所做的任何貢獻均已在論文中作了明確的說明并表示謝意。.學位論文作者獬。缽勰簽字醐:,年;月謠日學位論文版權使用授權書本學位論文作者完全了解學校有關保留、使用學位論文的規(guī)定,有權保留并向國家有關部門或機構送交論文的復印件和磁盤,允許論文被查閱和借閱。本人授權學?？梢詫W位論文的全部或部分內(nèi)容編入有關數(shù)據(jù)庫進行檢索,可以采用影印、縮印或掃描等復制手段保存、匯編學位論文。同時授權中國科學技術信息研究所將本學位論文收錄到《中國學位論文全文數(shù)據(jù)庫》,并通過網(wǎng)絡向社會公眾提供信息服務。保密的學位論文在解密后適用本授權書學論文作者簽名位導師簽字:椰唯磐唯。簽日期:年、目字訓斟姐魂鍾磚簽字日期://年多月咱》我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制摘要商業(yè)銀行個人理財業(yè)務,是商業(yè)銀行將客戶關系管理、資金管理和投資組合管理等要素融合后形成的綜合化、特性化的一種具有創(chuàng)新性的銀行理財與服務模式。充分認識和揭示商業(yè)銀行開展個人理財業(yè)務隱含和暴露的法律風險及危害,構建和強化商業(yè)銀行對個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避和控制機制,提升對商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的適度和有效監(jiān)管質(zhì)量和水平,對于促進商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的健康發(fā)展,保護廣大金融理財產(chǎn)品消費者的資金安全和利益,以及有效地防控和化解金融風險有著重要的現(xiàn)實意義。本文將對推導出這一結論的理論和建議進行回顧、分析和論證。第一部分概述商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的定義、法律風險的概念、以及對法律風險的認識程度。因為,對于法律風險基本概念的歧義,或?qū)Ψ娠L險存在模糊認識,往往影響和決定著金融監(jiān)管當局和商業(yè)銀行風險管理的理念和水平。第二部分對個人理財業(yè)務法律環(huán)境風險、運營法律風險進行了分析和描述,試圖對個人理財業(yè)務發(fā)展和內(nèi)部控制、金融監(jiān)管等環(huán)境因素存在法律風險的問題進行一般性分析,找準問題、擺清現(xiàn)象、列舉事實,從而認清我國發(fā)展個人理財業(yè)務所隱含和已暴露的法律風險情形;尤其是通過舉例進行實證分析發(fā)現(xiàn)一個事實,大多數(shù)個人理財消費者在自身遭遇法律風險時,往往處于尷尬、無助和維權難的弱勢境地。第三部分為深入分析環(huán)節(jié),主旨是查找存在問題的成因。并從宏觀治理、微觀控制和消費者風險意識三個維度進行綜合分析,并論證得出一個結論,我國金融監(jiān)管當局和商業(yè)銀行共同采取有效舉措規(guī)避和控制法律風險是必要的和緊迫的。第四部分有選擇性地介紹和描述了國外相關理財業(yè)務風險管理、法學理論和法律風險控制的經(jīng)驗做法。主要目的是借鑒和“拿來。因為一些先進國家和地區(qū)發(fā)展個人理財業(yè)務本來就“先行一步,所以,有關金融適度監(jiān)管的方略,和商業(yè)銀行實施有效的內(nèi)控和規(guī)避風險的機制也應一并汲取和借鑒。第五部分在回顧以上各章節(jié)研究和分析的基礎上,針對我國目前對發(fā)展個人理財業(yè)務在產(chǎn)品創(chuàng)新、業(yè)務營銷過程的法律風險的規(guī)避和控制,以及金融監(jiān)管等諸多方面存在的突出問題,提出了發(fā)展個人理財業(yè)務防控法律風險應從構建金融監(jiān)管當局適度監(jiān)管、銀行系統(tǒng)內(nèi)部進行有效控制,和實行個人理財業(yè)務經(jīng)營模式多元創(chuàng)新等綜合治理的措施來逐步實現(xiàn),以此促進商業(yè)銀行在強化對個人理財業(yè)務法律風險進行自律和規(guī)避及有效控制的前提下,向廣大金融理財產(chǎn)品的消費者提供優(yōu)質(zhì)、有法律保障的理財服務,滿足人們?nèi)找嬖鲩L的個人資產(chǎn),通過金融理財途徑實現(xiàn)財富增值的需求。關鍵詞:商業(yè)銀行理財業(yè)務法律風險規(guī)避與控制.,,.,.,,,,,,,,,,,,,.:;;;引言.?....第一章我國商業(yè)銀行個第一節(jié)商業(yè)銀行個人理財業(yè)務第二節(jié)銀行法律風險的觀點和第三節(jié)銀行法律風險的特征及第二章我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險解析?....第一節(jié)法律環(huán)境風險..第二節(jié)運營法律風險..第三節(jié)案例實證分析及啟示?..第三章我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的成因解析.第一節(jié)宏觀因素:理財監(jiān)管滯后制約第二節(jié)微觀因素:銀行自律失范制約第三節(jié)客戶因素:理財維權不暢制約第四章發(fā)達國家和地區(qū)商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的發(fā)展及經(jīng)驗借鑒.........?.........................第一節(jié)美國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的經(jīng)驗..第二節(jié)加拿大商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的經(jīng)驗第三節(jié)香港地區(qū)發(fā)展個人理財業(yè)務的經(jīng)驗..第四節(jié)對比、啟示與借鑒??.第五章我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險規(guī)避與控制對策..................................................第一節(jié)強化監(jiān)管當局對個人理財業(yè)務的適度和有效監(jiān)管??..第二節(jié)強化商業(yè)銀行創(chuàng)新自律和有效的內(nèi)部控制機制.第三節(jié)強化個人理財業(yè)務營銷與經(jīng)營管理模式的多元創(chuàng)新●●●文獻一一一■●●一一一■●●.~參致個發(fā)考謝人表一簡的一歷學一術一論、■一文■??一?????????????????????’。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。?！?。。。。。。。。。。。。?！?。’●●■■■■■■■■■■■■■■■●■■■一我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制引言商業(yè)銀行理財產(chǎn)品可表述為商業(yè)銀行針對特定目標客戶群開發(fā)設計并銷售的資金投資和管理計劃。銀行接受投資人的授權來管理資金,投資收益與風險由銀行與投資人按照約定方式享有或承擔。隨著我國社會經(jīng)濟的迅猛發(fā)展,人民財富水平的不斷提高,財富積累和理財觀念日益深入人心。尤其是中產(chǎn)階層的理財理念已經(jīng)不再限于單一、無風險的定期存款,而是更加關注如何使資產(chǎn)保值和增值,所以很快接受了這種帶有一定風險性的投資理財方式。同時,近幾年由于我國銀行同業(yè)競爭的日趨激烈,存貸款利差的逐步縮小以及直接融資渠道的不斷擴大等變化,銀行業(yè)傳統(tǒng)的公司信貸業(yè)務利潤空間不斷縮小。各家商業(yè)銀行紛紛調(diào)整業(yè)務結構,加大個人金融領域的發(fā)展力度,以期提高銀行綜合收入水平。由于國內(nèi)各商業(yè)銀行紛紛推出了形式多樣的個人理財服務和專有品,使個人理財業(yè)務成為我國金融創(chuàng)新的最為活躍的領域之一,推動了金融服務方式的不斷創(chuàng)新,“個人理財中心、“高端客戶財富中心’’“金融百貨超市等適應和滿足中高端客戶要求的專業(yè)金融服務場所開始出現(xiàn),客戶在此可享受專業(yè)的“一對一”優(yōu)先服務;在金融產(chǎn)品創(chuàng)新方面,“理財金賬戶”“金葵花“樂得家“金鑰匙”等一大批金融理財產(chǎn)品日益被客戶所熟知;在金融服務手段創(chuàng)新領域,包括網(wǎng)上銀行、銀行在內(nèi)的電子銀行服務手段同新月異,客戶足不出戶即可完成查詢、轉賬、付款等金融業(yè)務∞。個人金融理財業(yè)務的快速發(fā)展和廣大客戶的踴躍參與,使中國的資本市場被全球看好,理財產(chǎn)品銷售火爆,理財業(yè)務收入成為我國商業(yè)銀行新的重要的利潤增長點。另據(jù)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會以下簡稱銀監(jiān)會統(tǒng)計,年我國商業(yè)銀行理財產(chǎn)品只有多種,到年達到了種,年則達到了多種;年銀行理財產(chǎn)品發(fā)行量再創(chuàng)新高,達到款,較年的款增長了.%。但是,在各家銀行紛紛開拓個人金融與業(yè)務市場、加快個人金融業(yè)務產(chǎn)品創(chuàng)新、改進個人金融服務的同時,其中隱含和暴露的風險同樣不容忽視和低估。特別是年全球爆發(fā)金融危機之后,我國資本市場難以獨善其身,理財產(chǎn)品的收益:眥咐,張煒:《個人金融業(yè)務與法律風險控制》,法律&;版社,年版,、。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制不盡如人意,不少理財產(chǎn)品出現(xiàn)“零收益”甚至“負收益’’現(xiàn)象,客戶與銀行之間發(fā)生糾紛的案例頻頻見諸媒體報端,強大的市場潛力在給商業(yè)銀行帶來重大發(fā)展機遇的同時,也伴隨著一定的法律風險,并且成為制約銀行理財業(yè)務開展的瓶頸。而另外一方面,由于我國的商業(yè)銀行個人理財業(yè)務發(fā)展起步較晚,況且,個人理財產(chǎn)品創(chuàng)新品種多樣、推出頻率快、涉及法律關系較為復雜,與之相適應的相關法律規(guī)制發(fā)展滯后或較為薄弱。目前,規(guī)范商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的法規(guī)主要有:銀監(jiān)會《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務監(jiān)督管理暫行辦法》以下簡稱《辦法》、《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務風險管理指引》以下簡稱《指引》、《關于商業(yè)銀行開展個人理財業(yè)務風險提示的通知》、《關于進一步規(guī)范商業(yè)銀行個人理財業(yè)務有關問題的通知》,以及中國人民銀行、銀監(jiān)會和國家外匯管理局以下簡稱外管局聯(lián)合發(fā)布的《商業(yè)銀行開辦代客境外理財業(yè)務管理暫行辦法》等。上述法律法規(guī)對商業(yè)銀行銷售理財計劃或產(chǎn)品的活動提出了規(guī)范性要求,由于上述規(guī)章制度主要屬于銀行內(nèi)部專業(yè)性操作規(guī)定,很多方面存在不完善之處,且有些問題仍處于法律規(guī)制的空白狀態(tài),這使得銀行推出的一些新的個人理財產(chǎn)品、營銷和服務手段及方式,缺乏充足的法律或政策依據(jù);同時,我國實行嚴格的分業(yè)經(jīng)營體制,利率受到管制,商業(yè)銀行推出個人會融理財產(chǎn)品可能處于合規(guī)性的灰色地帶①。加之個人金融業(yè)務產(chǎn)品多是復合的,客觀上存在著復雜的法律關系,其隱含的法律風險往往是多樣性的。與此同時,目前無論國內(nèi)國外對銀行法律風險的研究和識別多數(shù)尚處在起始階段,或者僅僅是局限于某一個領域的研究,有關法律風險的認知和給出的概念還不盡統(tǒng)一,有代表性的觀點如:年月巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在發(fā)布的《統(tǒng)一資本計量和資本標準的國際協(xié)議:修訂框架》,以下簡稱《新資本協(xié)議》中,首次將法律風險納入了銀行資本監(jiān)管框架,“要求國際活躍銀行采用規(guī)定的方法計量法律風險,并以此為基礎確定其資本標準。協(xié)議中對法律風險的定義較為狹窄,只是將其作為操作風險的一部分,而對銀行理財產(chǎn)品法律風險的界定涉及不深。另外,國外學者對法律風險也有著不同的認識和定義。,,以及分別在,①楊吳:《商業(yè)銀行理財業(yè)務法律風險思考與對策》,《武漢金融》年第期,’。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制,,《》中根據(jù)不同的視角對法律風險進行定義與界定,如“認為法律風險是指交易或合約的法律后果與締約方的意圖不一致。這是從交易的角度提出的;或“認為法律風險可以是導致風險事件發(fā)生的原因中含有法律的因素,也可以是按照法律規(guī)定從而致使負面的結果發(fā)生。這樣的界定既包括了起因所引發(fā)的法律風險同時又包含后果所導致的風險的發(fā)生;再如,“認為法律風險是由于法律的不穩(wěn)定或者本身的缺失與空白從而導致新生的金融產(chǎn)品無法可依的后果。這種對法律風險的界定被稱作環(huán)境型法律風險∞。再如,國內(nèi)研究者袁開宇在《銀行法律風險及防范》中對商業(yè)銀行法律風險做了寬泛的界定,即:“防止在商業(yè)銀行個人理財業(yè)務中,由于違法違規(guī)對在決策、經(jīng)營、操作的合法合規(guī)性評估失誤而可能造成損失的風險及對上述失誤法律后果認識不足,處理失當而可能擴大損失的風險造成無法可依,投資者得不到法律保護狀況的發(fā)生。其主要包括三個層面:、決策中未充分考慮依法合規(guī)性,經(jīng)營、披露、宣傳中因內(nèi)外因素造成聲譽損失,而由決策風險及聲譽風險轉化而成的法律風險;、由不完善或有問題的內(nèi)部程序、人員及系統(tǒng)或外部法規(guī)變動而帶來的法律風險;、由信用風險及市場風險轉化而成的法律風險,包括授信管理、準入準出制度、授信制度、風險政策及風險目標出現(xiàn)問題以及交易性風險、流動性風險及利率風險控制失當帶來的法律風險。毫無疑問,明確法律風險的含義,是建立商業(yè)銀行法律風險監(jiān)管制度和內(nèi)控機制的基礎;或者說對于法律風險認識程度及水平,直接決定和影響著法律風險學術研究水平和銀行風險管理理念的高低。因此,對以上法律風險基本概念的歧義,本文將引證新資料對法律風險的一些模糊認識進行澄清,進而對我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險進行深度分析和厘定,并運用案例分析和求證我國商業(yè)銀行可能承擔的相關理財產(chǎn)品法律風險的主要表現(xiàn)、特征和形態(tài)。所以,在深入研究我國現(xiàn)行法律、法規(guī)和金融政策壞境的基礎上,進一步分析和探討個人金融理財業(yè)務中所面臨的法律風險問題,以及規(guī)避和控制的對策,對于指導我國商業(yè)銀行從維護國家金融秩序、保護廣大金融產(chǎn)品消費者,和依法①周慧:《商業(yè)銀行法律風險研究》,《四川大學學報》年第期,’。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制規(guī)地開展個人金融理財業(yè)務,到加快個人金融業(yè)務創(chuàng)新、實現(xiàn)國家、銀行業(yè)和戶共享和多贏目標,都具有積極的現(xiàn)實意義。本文采用的結構形式:序論、本論、結論,或按照:提出問題、分析問題、決問題的“三分法的排列布局來撰寫。通過對我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務現(xiàn)的研究,和對什么是銀行理財業(yè)務法律風險給出解答,尋求產(chǎn)生法律風險的原,對法律風險進行分類,運用案例進行實證分析,并與發(fā)達國家及地區(qū)理財業(yè)規(guī)避法律風險的做法進行比較,為我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避制及有效監(jiān)管提出措施和建議。第一章我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務及法律風險概述為了滿足人們對于如何使資產(chǎn)得到保值增值的需求,銀行推出了針對特定目客戶群開發(fā)設計并銷售的資金投資和管理計劃,銀行接受投資人的授權來管理金,投資收益與風險由銀行與投資人按照約定方式享有或承擔,對此,我們將統(tǒng)稱為個人理財業(yè)務。以下,我們將對這一新生的金融工具進行具體分析和研第一節(jié)商業(yè)銀行個人理財業(yè)務、產(chǎn)品的定義和種類一、商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的定義目前,我國官方或理論界對個人理財尚未形成明確的定義。根據(jù)《辦法》第二條規(guī)定,個人理財業(yè)務,是指商業(yè)銀行為個人客戶提供的財務分析、財務規(guī)劃、投資顧問、資產(chǎn)管理等專業(yè)化服務活動。從金融機構丌展實際業(yè)務情況看,個人理財業(yè)務就是專業(yè)機構,如銀行、保險或其他金融機構,根據(jù)個人客戶的需求,通過專業(yè)的服務將個人客戶的資產(chǎn)進行合理安排,從而實現(xiàn)資產(chǎn)保值增值目的。從目前金融發(fā)展實踐看,個人金融理財涉及范圍非常廣泛,包括初期單一的居民銀行儲蓄、債券買賣、外匯買賣、個人貸款融資等業(yè)務。目前的個人金融理財更向著組合的金融產(chǎn)品或衍生金融產(chǎn)品的方向發(fā)展,如個人支票賬戶、保值存單、消費貸款、衍生金融工具等金融產(chǎn)品。??????????????????????????????????????’?。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。●。?！?。。。。。。。。。。。。。●●一我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制二、商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的定義及種類一個人金融衍生產(chǎn)品。主要是指商業(yè)銀行向個人客戶提供的一種金融合約,其價值取決于一種或多種基礎資產(chǎn),或者具有遠期、期貨、掉期互換、期權中一種或多種特征的結構化金融工具。如中國工商銀行以下簡稱工行的“聚金”系列、中國建設銀行以下簡稱建行的“匯得贏、中國銀行以下簡稱中行的“兩得寶’’等個人外匯理財產(chǎn)品,以及個人外匯買賣產(chǎn)品。二受托理財產(chǎn)品。主要是指在券商為個人提供的個人集合受托理財計劃中,對客戶的交易結算資金節(jié)能型托管。三綜合理財賬戶產(chǎn)品。主要包括個人貸款方面提供一些便利、轉賬方面的便利、優(yōu)惠以及消費方面的一些折扣等。如工行的“理財金賬戶等產(chǎn)品。四理財顧問。主要是指為個人提供一些理財計劃、設計方面的業(yè)務咨詢,利用掌握的客戶信息與金融產(chǎn)品,分析客戶自身財務狀況,通過了解和發(fā)掘客戶需求,制定客戶財務管理目標和計劃,并幫助選擇金融產(chǎn)品以實現(xiàn)客戶理財目標在占①寸。第二節(jié)銀行法律風險的觀點和定義年《中央企業(yè)全面風險管理指引》將法律風險列為企業(yè)面臨的五大風險之一,因此,無論是在銀行風險管理領域,還是在銀行法律事務領域,法律風險都是一個必須面對的概念,但是關于法律風險的定義,至今人們的認識歧見頗多,其中國內(nèi)外較為常見的觀點有以下幾種:一、國際上關于銀行法律風險的定義一巴塞爾銀行監(jiān)管委員:早在年巴塞爾銀行監(jiān)管委員會以頒布《新資本協(xié)議》為標志首先提出了法律風險的概念及問題,并表述為:銀行采用規(guī)定的方法計量法律風險,并以此為基礎確定其資本標準。∞土麗麗,張煒:《個人金融業(yè)務法律風險控制》,法律版社,年版,’。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務泫律風險的規(guī)避與控制《新資本協(xié)議》將銀行可能面臨的風險劃分為信用風險、市場風險和操作風險三個類型,并沒有對有關法律風險管理的內(nèi)容做出明確規(guī)定,只是將法律風險納入了操作風險的范疇。其中:操作風險是指由于內(nèi)部程序、人員及系統(tǒng)的不完善或有問題及外部事件所造成的風險。本定義包括法律風險,但不包括策略風險和聲譽風險。另外劉軼在《論巴塞爾新資本協(xié)議中的法律風險一兼談我國商業(yè)銀行法律風險監(jiān)管制度的構建》中認為,巴塞爾銀行監(jiān)管委員會在《有效銀行監(jiān)管核心原則》對于觸發(fā)法律風險的情形以列舉的方式做出如下描述:銀行有關的法律問題依據(jù)現(xiàn)有的法律無法得到解決;法律意見或者文件的缺失空白;與銀行或其他金融機構相關的法律不穩(wěn)定,法律環(huán)境發(fā)生改變;法院對銀行做出判決有失公允;客戶與銀行之間的權力義務關系及法律責任劃分不清等都將有可能造成法律風險的發(fā)生。另外《新資本協(xié)議》在上述描述的基礎上又作了概括性的說明,即即法律風險包括但不限于因監(jiān)管措施和解決民商事爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導致的風險敞口。并明確要求銀行采用規(guī)定的方法計量法律風險并為之配置相應的資本∞,這對于保證商業(yè)銀行在運行法律風險管理體系時具有一定的靈活性及主動性。二英國金融服務局:認為法律風險的發(fā)生主要是銀行開展經(jīng)營活動時法律效力尚未確定,致使金融機構的利益、目標與法律規(guī)定不一致而產(chǎn)生的風險情形或?qū)Ψ尚ЯΦ淖R別存在某種差異、對法律制度理解的偏差,包含因法律的效力未能認識到的風險情形。三美國聯(lián)邦儲備委員會:認為法律風險多來自于客戶與銀行交易中,主要緣起于客戶的不當動機及行為,主要包括兩方面內(nèi)容,一是客戶與銀行發(fā)生交易中本著逃稅避稅的不純動機,二是客戶的不當行為或者所實施的其他違法行為‘匕給銀行帶來法律風險②。劉軼:《論巴寒爾新資本.中的法律風險一~兼談我國商業(yè)銀行法律風險臨管制度的構建》,《中國地質(zhì)大學學報》年第期,。。賓愛琪:《從巴采爾新資本協(xié)議看銀行法律風險》,《法制與社會》年第期,、。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制四英格蘭銀行:將支付體系風險背景下的法律風險定義為,未預料到的法律解釋或法律的不確定性,后者將使支付體系或其部分受到無法預料的金融風險暴露和可能損失的。在中認為法律風險是一種特定類型的風險。它通常被理解為由于違反法律或監(jiān)管規(guī)則而被起訴、成為索賠或訴訟對象的風險,或由于侵權行為引起民事責任的風險,比如過失或某些其他行為此稱為類風險。然而,在金融市場上,法律風險還經(jīng)常被用來指由于在交易實施方式中存在技術缺陷,從而導致交易參與者損失,有時是非常嚴重的財物損失的風險此稱為類風險。在更為極端的情形中,市場中的法律風險具有“多米諾骨牌”效應。它可能出于兩種原因:一是某個大型金融機構陷入財務困境可能導致其他與之有資金往來的金融機構的倒閉,二是整個市場對于某個法律觀點存在誤解∞。五國際律師協(xié)會從:認為銀行因經(jīng)營活動不符合法律規(guī)定或者外部法律實踐導致風險敝口的可能性②。六盧偉國際律師事務所:將法律風險定義為企業(yè)面臨的另一種類型的商業(yè)風險,法律風險可能造成經(jīng)濟損失。法律風險的原因通常包括違反法律法規(guī)、合同違約、侵權、怠于行使公司的法律權利等③。二、國內(nèi)關于銀行法律風險的定義一我國的法律規(guī)范第一次提出“法律風險’’概念是在年中國人民銀行頒布的《貸款風險分類指導原則試行》的附件《貸款風險分類操作說明》中。該附件的第三部分的第五項只是提及“法律風險”一詞,但未作解釋。期間,有的商業(yè)銀行總行下發(fā)的管理文件也相繼引用了這一措詞,同樣未進行解釋。二年國務院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會頒布的《中央企業(yè)全面風險管理指引》。該《指引》中將明確的企業(yè)風險主要包括五個類型即,戰(zhàn)略風險、財務風險、市場風險、運營風險、法律風險。由于其涉及的行業(yè)比較廣泛,因而相對其他規(guī)范更為通用、更為權威。但該《指引》也未對法律風險的概念進行界定。,胡濱:《會融市場中的法律風險》,社會科學文獻?版社,年月第一版,’。①②,胡濱:《金融市場中的法律風險》,社會科學文獻?版社,年月第一版,、。固,胡濱:《金融仃場中的法律風險》,社會科學義獻出版社,年月第一版,。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制三年月頒布的《中國注冊會計師審計準則》在關于金融衍生工具計的內(nèi)容中對法律風險定義為:某些法律法規(guī)或監(jiān)管措施組織被審計單位或交對方執(zhí)行合同條款或相關總互抵協(xié)議,或使其執(zhí)行無效,從而給被審計單位帶損失的風險。從以上看出,該法律風險的定義適用面較窄,而且用“風險來釋“法律風險,因此沒有什么影響力。、四年月,中國銀監(jiān)會頒布的《商業(yè)銀行操作風險管理指引》即“有名詞的說明中”,對于法律風險的外延進行列舉式的描述,認為“法律風險包但不限于下列風險,其中具體包括三種情況:一是銀行沒有遵守法律或行政規(guī)的規(guī)定與客戶簽訂的合同可能被確認無效或依法撤銷;二是銀行業(yè)務活動的程中存在違規(guī)操作的,依法可能承擔行政或刑事責任;三是銀行因侵犯客戶合權益,違反事先約定被提起訴訟或申請仲裁,依法可能承擔賠償責任①。從以上舉式的描述中可以看出其缺乏穩(wěn)定性及權威性。綜述以上各家觀點可以看出,對于銀行法律風險的定義大體是從風險內(nèi)生原和風險后果兩個層面來進行的。對于法律風險各家的觀點基本一致,即認為法風險是一種給銀行造成損失或帶來不利后果的可能性。而在風險誘因方面各家觀點存在差異,未能涵蓋較為常見的一些法律風險,如企業(yè)怠于行使公司的法律權利等。綜合上述各種觀點和銀行風險管理的實踐,本文認為的銀行法律風險的定義應為:銀行法律風險是指基于法律規(guī)定或合同約定,由于銀行外部法律環(huán)境發(fā)生變化或法律主體的作為及不作為,而對銀行造成負面法律責任或后果的可能性。從銀行經(jīng)營特殊產(chǎn)品的角度可從兩個層面來理解這一定義:一是由于商業(yè)銀行在與客戶交易的過程中存在違法違規(guī)操作,如營銷誤導客戶、合同違約或合同文本有法律瑕疵、或未能采取有效法律措施保護客戶的資產(chǎn)和權益,導致銀行陷入糾紛或訴訟,被處罰或制裁,產(chǎn)生財務損失或聲譽損失等不利后果的風險:二是因為法律空白或法律發(fā)生變化導致商業(yè)銀行對法律的認識產(chǎn)生偏差,造成客戶的利益得不到法律保護的風險。這類法律險,往往是由法律本身的變化或不相適應,或法律缺失所引起的。∞吳江水:《完美的防范》,北京人學出版社,年第一版,’。銀行產(chǎn)品以外,它還具有以下明顯特征:一銀行法律風險的發(fā)生必然與法規(guī)或者合同約定有關一般意義上,無論是哪種銀行法律風險,其之所以產(chǎn)生,歸根結底是因為有相關的法律法規(guī)或合同約定存在。這種關聯(lián)性既可能是直接的,如最常見的違規(guī)或違約風險;也可能是問接的,如銀行未及時履行法律合同或合同賦予的權利,而導致利益受損。二銀行法律風險發(fā)生的結果影響大且具有強制性。一方面,銀行的經(jīng)營活動如果違法違規(guī),或者侵害了其他企業(yè)、單位或者個人的合法權益,通常情況下會導致銀行承擔相應的民事責任、行政責任甚至刑事責任等法律責任,而法律責任具有強制性,一旦發(fā)生,銀行必須被動接受。一方面,商業(yè)銀行作為專門經(jīng)營貨幣的特殊企業(yè),在社會生產(chǎn)、流通、消費和交換的各個環(huán)節(jié)都發(fā)揮著“輸血的功能。商業(yè)銀行的產(chǎn)品通常是各種復雜程度不同的“無形物如債務和類似業(yè)務,它們并不是其他有形的“財產(chǎn)”如土地,船舶可以看得見,摸得到。這些“無形物,之所以在法律上作為“財產(chǎn)存在,并且能夠作為財產(chǎn)而被人們擁有,是因為我們通過相互間的金融交易把它們創(chuàng)造了出來,交易商品和其他有形“財產(chǎn)’’通常涉及信用,這類財產(chǎn)的存在和價值是法律基礎構造的結果,并作為銀行業(yè)務的血脈。因此,當法律風險威脅到銀行擁有的無形財產(chǎn)的有效性,或者使銀行面臨巨額索賠的時候,法律風險對銀行來說類似于機械風險之于飛機制造者一般。在最壞的情況下,銀行可能會損失巨額資金、聲譽、甚至繼續(xù)經(jīng)營的能力。而且,在某個銀行的巨大損失使其陷入財務困境,通常也會對整個社會造成巨大的負面影響∞。,胡濱:《金融市場中的法律風險》,社會科學文獻版社,年月第一版,’。①我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制三銀行法律風險的發(fā)生領域或涉及的業(yè)務范圍廣泛商業(yè)銀行的特殊性決定了法律風險是其固有風險。同時銀行的所有經(jīng)營活動都離不開法律規(guī)范的調(diào)整,如銀行設計和推出理財產(chǎn)品都需要遵守法律法規(guī)。法律法規(guī)成為貫穿銀行經(jīng)營活動始終的一個基本依據(jù)。因此,銀行法律風險存在于銀行各項業(yè)務和經(jīng)營活動的全過程和各個環(huán)節(jié)之中。四銀行法律風險具有可預見性銀行法律風險是基于法律規(guī)定或合同約定產(chǎn)生的。而法律法規(guī)或合同約定最基本的功能就是明確告訴當事人應該做什么、不應該做什么,以及相應的法律后果是什么。因此,對于當事人來說,銀行法律風險是可以預見的,即可以預見和判斷出哪些行為可能會給企業(yè)帶來法律風險,以及風險發(fā)生后給銀行帶來什么樣的后果。五銀行法律風險具有較強的可控性引發(fā)銀行法律風險最為常見的原因是銀行自身做出了某種違法違規(guī)操作或合同違約的行為。在此種情形下,可以通過規(guī)范銀行自身行為,使其符合法律法規(guī)或合同約定的要求,從而避免風險和經(jīng)濟損失的發(fā)生。二、銀行法律風險的分類我們在對法律風險定義及特征進行分析后可以認為,發(fā)生和存在于商業(yè)銀行的法律風險主要來自于內(nèi)部和外部兩個維度,即外部的法律環(huán)境風險和內(nèi)生的運營法律風險。一法律環(huán)境風險。所謂法律環(huán)境風險,主要是由于法律缺失或法律環(huán)境發(fā)生變化而導致發(fā)生的風險,包括以下五種情形。、由于商業(yè)銀行的經(jīng)營管理失范所導致法律風險。主要表現(xiàn)為經(jīng)營范圍超出法律管制領域,致使其在經(jīng)營管理和業(yè)務創(chuàng)新的過程中無法可依,無法準確預測及評估業(yè)務中所發(fā)生的風險。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制、由于不同層次的法律之間或者不同部門之間的法律產(chǎn)生矛盾與沖突,從而導致銀行在遵循某個法律規(guī)定同時,卻違反了其他的相關規(guī)定而發(fā)生的法律風險。、由于有法不依,執(zhí)法不嚴,使得銀行某些行為雖然違反了法律的規(guī)定,但未能被及時發(fā)現(xiàn)、追究和查處,從而對其它遵紀守法的銀行造成負面影響的風險。、由于司法審判制度的不完善,或者法官自由裁量權過大,從而導致銀行在訴訟中處于不利地位。、由于法律的變更而導致商業(yè)銀行支付遵章守法成本的風險。如,開始增設或整合調(diào)整管理組織和機制、梳理和修訂管理規(guī)定和業(yè)務流程、采購相關技術設備、以及組織和加大員工培訓等。另外,由于新頒布的法律法規(guī)存在一個普及教育期,所以可能導致其未被遵循的情形,這樣也會致使商業(yè)銀行面臨違規(guī)風險;或者導致銀行的業(yè)務發(fā)展遭受風險。運營法律風險。所謂運營法律風險,是指商業(yè)銀行在經(jīng)營理財產(chǎn)品活動的過程中不符合法律規(guī)定所導致的法律風險。具體內(nèi)容將在第二章中展開論述。第二章我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險解析通過法律風險的定義及類別分析,以及銀行在開展個人理財業(yè)務的過程中,所面對的理財產(chǎn)品法律關系定位等視角觀察,有關商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的法律風險主要包括法律環(huán)境風險和運營法律風險兩個方面。法律環(huán)境風險也叫法律本身風險,它是由于相關法律空白或法律發(fā)生變化所造成的風險類型。而運營法律風險是指商業(yè)銀行在經(jīng)營理財產(chǎn)品活動的過程中不符合法律規(guī)定所導致的法律風險。第一節(jié)法律環(huán)境風險商業(yè)銀行個人理財業(yè)務所承受的法律環(huán)境風險是指由于相關法律法規(guī)的不完善或發(fā)生變化所造成的風險,主要包括由商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的法律性質(zhì)不明我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制引發(fā)的法律風險和由金融分業(yè)格局導致的理財資金投向合法合規(guī)問題的法律風一、由商業(yè)銀行個人理財業(yè)務的法律性質(zhì)不明確引發(fā)的法律風險由于金融創(chuàng)新的超前性、金融監(jiān)管的滯后性,對理財產(chǎn)品的法律性質(zhì),理論和實踐界均有不同的認識。從一般法學意義看,不同法律關系的定位直接關系各方權利義務的安排。而目前我國銀行理財產(chǎn)品法律性質(zhì)的含混不清導致了參理財業(yè)務的各方當事人對其權利義務的界定不明,這也是使得,目前銀行理財業(yè)活動易發(fā)當事人對權責理解錯位的主要原因之一,因而,盡快明晰和厘清銀行財產(chǎn)品法律性質(zhì)、與各方當事人的法律關系等一系列法律界定問題,對于促進實現(xiàn)銀行理財業(yè)務的健康發(fā)展和保護理財產(chǎn)品消費者的合法權益雙贏,無疑有現(xiàn)實和積極的意義。一法律性質(zhì)的認知和界定問題至目前為止,社會各界一直對商業(yè)銀行經(jīng)營個人理財業(yè)務及產(chǎn)品的法律性質(zhì)者法律基礎存有不同認知和理解,綜合分析這些歧義或觀點的差異,集中表現(xiàn)“信托論和“委托代理論兩種不同的觀點。、委托代理論。商業(yè)銀行理財業(yè)務中所提供的綜合理財服務,實質(zhì)上即為銀行接受了客戶的委托和授權,并依據(jù)與客戶事先達成的約定,以投資計劃和理財?shù)姆绞竭M行的投資和資產(chǎn)管理活動,在此基礎之上所形成的委托代理關系實際上已經(jīng)具有了法律基礎保證①。并由此認為理財產(chǎn)品并非具有信托屬性。、信托論。此觀點認為所謂商業(yè)銀行的理財業(yè)務的法律基礎屬于信托關系范疇,因此其實質(zhì)為信托產(chǎn)品。我們引伸這一觀點可知,在商業(yè)銀行理財業(yè)務中,其銀行與客戶的法律關系就是信托關系,其中,銀行一方為受托人,客戶一方是委托人兼受益人。客戶與銀行在簽訂了個人理財合同文件和交付了理財資金之后,客戶即購買了銀行的理財業(yè)務,從而確立客戶與銀行達成了信托契約,即契約雙方之問成立本質(zhì)上的信托關系。一些持信托論觀點的學者還認為,商業(yè)銀行理財①李勇:《銀行理財產(chǎn)品法律性質(zhì)辨析》,《金融與保險》年第期,’。我國業(yè)務有意避開信托名稱,有利于實施金融創(chuàng)新活動綜合觀察,信托論和析發(fā)現(xiàn),以上“兩論所包括兩個層面,一方面認為銀行理財業(yè)務項下的資產(chǎn)屬于獨立財產(chǎn);一方面認為銀行對理財資金運作并非以客戶的名義,而是直接以銀行自己的名義來進行。根據(jù)中國銀監(jiān)會頒布的《指引》第九條①的規(guī)定,其實是對銀行理財業(yè)務匯集資金具有獨立性質(zhì)的說明。我國商業(yè)銀行經(jīng)營個人理財產(chǎn)品及運作方式,實質(zhì)上均以自身的名義來與其它機構合作實現(xiàn)資產(chǎn)管理運作。這種運作模式,合同項下財產(chǎn)獨立于各方主體,以及受托人以自身名義為委托人管理財產(chǎn)也就構成了信托性質(zhì)的兩個顯著特征。再來分析“委托論”的立論依據(jù),發(fā)現(xiàn)它主要來自銀監(jiān)會《辦法》第九條的規(guī)定:商業(yè)銀行提供或輸出綜合理財或顧問服務,就是商業(yè)銀行在向客戶提供理財顧問服務的基礎上,接受了客戶的委托和授權,依據(jù)事先與客戶約定的投資計劃和理財方式進行投資和資產(chǎn)管理活動。尤其在銀監(jiān)會頒布《辦法》和《指引》時已明確界定個人理財業(yè)務是建立在委托代理關系基礎之上的銀行服務,此為“委托論”所持的觀點提供了依據(jù)。縱觀“信托論”、“委托論也僅僅限于理論上的討論和爭鳴,因為在實踐中各方所持的觀點均不能明晰和解釋所有銀行理財業(yè)務。所以,還不能所持那一種觀點就籠統(tǒng)和簡單地把理財業(yè)務及產(chǎn)品定義為委托代理關系或者是信托關系,而是應該按照不同理財產(chǎn)品的交易結構及呈現(xiàn)的特征做出具體的法律屬性定性分析。二法律關系界定和分析①《指引》第幾條:商業(yè)銀行應當將銀行資產(chǎn)與客戶資產(chǎn)分開管理,明確相關部門及其工作人員在管理、調(diào)整客戶資產(chǎn)方面的授權。對十町以由第三方托管的客戶資產(chǎn),應交由第三方托管。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避‘控制在分析和界定商業(yè)銀行個人理財產(chǎn)品的法律關系時,正確地甄別和處理好因財產(chǎn)品而誘發(fā)的各種法律糾紛的前提是應明晰各方當事人之間法律關系具體情及明確當事人的權利和義務。主要可分為以下不同的情形①:、理財顧問服務屬于咨詢服務顧問合同關系。即銀行向客戶提供投資理財方的咨詢服務,內(nèi)容范圍比較明確,主要是銀行收取相應的服務手續(xù)費,向客戶提相適合的投資信息咨詢及投資理財?shù)囊?guī)劃建議。分析這一投資理財過程我們發(fā),銀行不為客戶決定具體的投資方向或代理具體的投資行為,二者之間并不發(fā)生質(zhì)的資金往來。、在固定收益理財產(chǎn)品中,投資者與銀行之間是債權、債務關系。投資者購了固定收益類理財產(chǎn)品之后,投資者享有收回本金并取得利息的權利,并承擔資金交給銀行使用的義務,而銀行負有還本付息的義務,并享有在相應期間使該筆存款的權利,這與儲蓄的性質(zhì)相同,在此種類型的理財產(chǎn)品運作模式中,銀承擔投資人的本金與固定收益的風險,客戶無需承擔相應的風險,以上情形并符合信托關系的特征,即受托人按照信托合同管理信托財產(chǎn),并將收益交給委托人指定的受益人并且信托財產(chǎn)運用的債權債務由財產(chǎn)承受,受托人不承擔連帶責任;也不符合委托代理關系的特征,即代理人以委托人名義開展活動,所產(chǎn)生法律后果由委托人承擔,因此可以認為,商業(yè)銀行與投資者之間是普通的債權債務關系。、保本浮動收益理財產(chǎn)品中,銀行與投資者之問是一種附條件的借款合同關系。此類理財產(chǎn)品的運作模式與固定收益理財產(chǎn)品是一樣的,以上情形本質(zhì)上與保證收益理財產(chǎn)品類似,也是銀行保證客戶本金安全并承擔風險,因此認為這也屬于債權債務關系。、在非保本浮動收益理財產(chǎn)品中,銀行與投資者之間是一種信托關系。對于非保本浮動收益理財產(chǎn)品,客戶基于對銀行的信任,將其投資本金交付于銀行,銀行通常不以客戶的名義,而是以自己的名義與市場其他機構發(fā)生交易并對資金進行封閉性運作,理財資金自始至終不能與銀行資金合并,交易過程中對客戶的本。潘修、:《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品若干法律問題探討》,《現(xiàn)代法學》年第期,、。我國商業(yè)銀行金安全不予保證,對客戶資產(chǎn)的按照與客戶的約定與實際投資情況向客戶支付收益。這與《中華人民共和國信托法》對信托①的定義相符,因此認為,非保本浮動收益理財產(chǎn)品屬于信托關系。信托屬于財產(chǎn)管理關系的范疇,且具有以下特征:信托以信任為基礎。在商業(yè)銀行個人理財業(yè)務中,客戶正是基于對銀行的信任將其財產(chǎn)交與銀行進行管理與處分實現(xiàn)保值增值的目的;財產(chǎn)權與利益相分離。一方面,受托人享有信托財產(chǎn)的所有權利,并對信托財產(chǎn)進行管理和處分,第三人也都以受托人為信托的權利主體而與其從事各種交易行為,另一方面,受托人不能為自己的利益而損害信托財產(chǎn)權,必須妥善的處分和管理信托財產(chǎn),并將信托財產(chǎn)的利益交給委托人指定的受益人。在非保本浮動收益財產(chǎn)業(yè)務中,客戶將其資金委托給銀行后,銀行擁有名義上的所有權,可以對資金進行占有、使用、處分,但是享有收益權的只能是客戶,從而符合信托的財產(chǎn)權與收益相分離的特征;信托財產(chǎn)獨立性原則。這是信托最重要的法律特征。根據(jù)《信托法》第十五條、十六條及二十九條④規(guī)定可知信托一經(jīng)成立,即成為一種獨立運作的財產(chǎn),僅為信托目的而服務,這使得信托制度具有了獨特的破產(chǎn)隔離功能,由此認為非保本浮動收益理財業(yè)務對資金的封閉式運作也充分體現(xiàn)了信托的獨立性原則;有限責任原則。在信托關系中,“受托人承擔向受益人支付信托利益的義務,但僅僅以信托財產(chǎn)為限,因處理信托事務所發(fā)生的債務,以信托財產(chǎn)承擔。只有委托人因受托人違背管理職責或者處理信托事務不當或違背其職責致使信托財產(chǎn)損失的,才以白有財產(chǎn)負個人責任。在非保本浮動收益理財計劃中,銀行不具有保證客戶本金以及收益的義務,也不需要以銀行的自由財產(chǎn)來承擔責任,從而體現(xiàn)了信托中“有限責任原則。由此可見,非保本浮動收益理財產(chǎn)品符合信托的特征,其法律屬性是信托關系。信托:即委托人桀于對受托人的信任,將其財產(chǎn)權委托給受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的進行管理或者處分的行為。曾《信托法》第十五條:信托財產(chǎn)‘委托人未設諺信托的其他財聲相區(qū)別。設移信托后,委托人死產(chǎn)或者依法解散、被依法撤銷、被宣告破產(chǎn)時,委托人是唯一受益人的,信托終止,信托財產(chǎn)作為
遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn);委托人/是唯一受益人的,信托存續(xù),信托財產(chǎn)/作為其遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。《信托法》第十六條:信托財產(chǎn).’屬于受托人所有的財產(chǎn)相區(qū)別,不得歸入受托人的同有財產(chǎn)或者成為同有財產(chǎn)的一部分;受托人死:或者依法解散、被依法撇銷、被宣告破產(chǎn)麗終止,信托財產(chǎn)/卜屬十』乓遺產(chǎn)或者清算財產(chǎn)。回《信托法》第一二.九條:受托人必須將信托財產(chǎn)與其占有財產(chǎn)分別管理、分別記賬,并將不同委托人的信托財產(chǎn)分別管理、分別記賬。我國商業(yè)銀行個人理財業(yè)務法律風險的規(guī)避與控制應該強調(diào),對現(xiàn)有銀行理財產(chǎn)品的法律關系進行分析,有利于減少因當事人之間權力義務和責任風險的劃分不清而造成的法律糾紛,同時有效地避免了發(fā)生法律糾紛時,相關監(jiān)管部門逃避責任或多個部門的重疊監(jiān)管,更加有利的保護了客戶的合法權益。明確了商業(yè)銀行不同個人理財產(chǎn)品的法律性質(zhì),才能有效避免由此引發(fā)的相關法律風險,才能更好的保證銀行和客戶的利益。二、由金融分業(yè)格局導致的理財資金投向合法合規(guī)問題的法律風險從我國現(xiàn)行的金融經(jīng)營架構和監(jiān)管體制看,我國現(xiàn)行的金融經(jīng)營架構和監(jiān)管體制實行分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管模式,這就決定了商業(yè)銀行原則上不能涉足其他金融業(yè)務活動如保險、證券等。近些年來,由于銀行個人理財業(yè)務迅猛發(fā)展,其所涉及的投資規(guī)模和范圍擴展迅猛,并已延伸至銀行業(yè)可直接投資的各種金融產(chǎn)品領域。如,目前商業(yè)銀行理財產(chǎn)品種類繁多,業(yè)務規(guī)模龐大,其個人理財產(chǎn)品的分類主要包括,投資于銀行’日市場的債券型、投資于已貼現(xiàn)轉貼現(xiàn)銀行承兌匯票的票據(jù)投資性、投資于信托貸款項目的信托投資性、投資于資本市場的新股申購型和基金組合型、投資于境外市場的代客境外理財產(chǎn)品等;在代理銷售的個人理財產(chǎn)品中,主要是各類丌放式基金和保險產(chǎn)品等。另外,還有一些個人理財業(yè)務已向外匯市場、黃金市場延伸,與匯率、利率及各種指數(shù)掛鉤;特別是代客境外理財業(yè)務推出后,投資標的延展至境外的會融產(chǎn)品,并與境外金融機構合作開發(fā)和合作經(jīng)營產(chǎn)品,其理財產(chǎn)品的收益與股價、期貨指數(shù)直接掛鉤等。以上銀行理財產(chǎn)品創(chuàng)新和業(yè)務擴展的沖動和經(jīng)營實踐,可以認為是目前我國銀行業(yè)已經(jīng)超越“分業(yè)經(jīng)營體制約束的主要特征之一。突出的實例如:民生銀行年月推出了“人民幣非凡理財?shù)谄诋a(chǎn)品。此項產(chǎn)品特點是與美國道瓊斯股票指數(shù)掛鉤,產(chǎn)品保證本金收益預期最高可獲得%的年收益率。中信銀行也曾推出股票聯(lián)系型人民幣結構性理財產(chǎn)品,該產(chǎn)品收益與在香港聯(lián)合交易所上市的中石油、中石化、中海油只紅籌股所組成的股票籃子直接掛鉤,投資期限為兩年。以上理財業(yè)務及產(chǎn)品創(chuàng)新隨即引起了一些學者和專家,甚至是金融監(jiān)管當局的高管層的憂慮和質(zhì)疑,并擔心這些銀行的理財創(chuàng)新活動即為涉足混業(yè)經(jīng)營①。本文的觀點和看法是:倘若單純地將個人理財產(chǎn)品業(yè)務與其他領域的一些產(chǎn)