私募投資基金合同指引

中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)4月發(fā)布的自律規(guī)則私募投資基金合同指引01發(fā)布通知指引2號(hào)公司章程必備條款起草說明指引1號(hào)契約型私募基金合同指引3號(hào)合伙協(xié)議必備條款目錄03050204基本信息《私募投資基金合同指引》是中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)2016年4月18日發(fā)布的自律規(guī)則，涉及契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式、公司章程、合伙協(xié)議必備條款3套指引。發(fā)布通知發(fā)布通知關(guān)于發(fā)布私募投資基金合同指引的通知時(shí)間：2016-04-18各私募投資基金管理人：根據(jù)《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》有關(guān)規(guī)定，經(jīng)中國基金業(yè)協(xié)會(huì)理事會(huì)表決通過，現(xiàn)予以發(fā)布私募投資基金合同指引1號(hào)（契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引）、私募投資基金合同指引2號(hào)（公司章程必備條款指引）、私募投資基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）。上述指引自二〇一六年七月十五日起施行。特此通知。附件1：私募投資基金合同指引1號(hào)（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）附件2：私募投資基金合同指引2號(hào)（公司章程必備條款指引）附件3：私募投資基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）附件4：私募投資基金合同指引起草說明指引1號(hào)契約型私募基金合同第一章總則第三章附則第二章基金合同正文指引1號(hào)契約型私募基金合同第一章總則第一條根據(jù)《證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《私募辦法》）、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》及其他相關(guān)規(guī)定，制定本指引。第二條私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募證券投資基金的，應(yīng)當(dāng)按照本指引制定私募投資基金合同（以下簡稱“基金合同”）；私募基金管理人通過契約形式募集設(shè)立私募股權(quán)投資基金、創(chuàng)業(yè)投資基金和其他類型投資基金應(yīng)當(dāng)參考本指引制定私募投資基金合同。第三條基金合同的名稱中須標(biāo)識(shí)“私募基金”、“私募投資基金”字樣。第四條基金合同當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、誠實(shí)信用、公平原則訂立基金合同，維護(hù)投資者合法權(quán)益，不得損害國家利益和社會(huì)公共利益。第五條基金合同不得含有虛假內(nèi)容或誤導(dǎo)性陳述。第六條私募基金進(jìn)行托管的，私募基金管理人、基金托管人以及投資者三方應(yīng)當(dāng)根據(jù)本指引要求共同簽訂基金合同；基金合同明確約定不托管的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)本指引要求在基金合同中明確保障私募基金財(cái)產(chǎn)安全的制度措施、保管機(jī)制和糾紛解決機(jī)制。第七條對于本指引有明確要求的，基金合同中應(yīng)當(dāng)載明本指引規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容。第二章基金合同正文第一節(jié)前言第八條基金合同應(yīng)訂明訂立基金合同的目的、依據(jù)和原則。第二節(jié)釋義第九條應(yīng)對基金合同中具有特定法律含義的詞匯作出明確的解釋和說明。第三節(jié)聲明與承諾第十條訂明私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金投資者的聲明與承諾，并用加粗字體在合同中列明，包括但不限于：私募基金管理人保證在募集資金前已在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)登記為私募基金管理人,并列明管理人登記編碼。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向投資者進(jìn)一步聲明，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可；不作為對基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。私募基金管理人保證已在簽訂本合同前揭示了相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)；已經(jīng)了解私募基金投資者的風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知能力和承受能力。私募基金管理人承諾按照恪盡職守、誠實(shí)信用、謹(jǐn)慎勤勉的原則管理運(yùn)用基金財(cái)產(chǎn)，不對基金活動(dòng)的盈利性和最低收益作出承諾。第三章附則第六十二條本指引由中國基金業(yè)協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)解釋。第六十三條本指引自2016年7月15日起施行。

指引2號(hào)公司章程必備條款指引2號(hào)公司章程必備條款私募投資基金合同指引2號(hào)（公司章程必備條款指引）一、根據(jù)《證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）、《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《私募辦法》）、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（以下簡稱《登記備案辦法》）及其他相關(guān)規(guī)定，制定本指引。二、私募基金管理人通過有限責(zé)任公司或股份有限公司形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)按照本指引制定公司章程。章程中應(yīng)當(dāng)載明本指引規(guī)定的必備條款，本指引必備條款未盡事宜，可以參考私募投資基金合同指引1號(hào)的相關(guān)內(nèi)容。投資者簽署的公司章程應(yīng)當(dāng)滿足相關(guān)法律、法規(guī)對公司章程的法定基本要求。三、本指引所稱公司型基金是指投資者依據(jù)《公司法》，通過出資形成一個(gè)獨(dú)立的公司法人實(shí)體（以下簡稱“公司”），由公司自行或者通過委托專門的基金管理人機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理的私募投資基金。公司型基金的投資者既是基金份額持有者又是公司股東，按照公司章程行使相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。四、私募基金管理人及私募基金投資者應(yīng)在公司章程首頁用加粗字體進(jìn)行如下聲明與承諾，包括但不限于：私募基金管理人保證在募集資金前已在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)登記為私募基金管理人,并列明管理人登記編碼。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向投資者進(jìn)一步聲明，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可；不作為對基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。指引3號(hào)合伙協(xié)議必備條款指引3號(hào)合伙協(xié)議必備條款私募投資基金合同指引3號(hào)（合伙協(xié)議必備條款指引）一、根據(jù)《證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）、《合伙企業(yè)法》、《合伙企業(yè)登記管理辦法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《私募辦法》）、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（以下簡稱《登記備案辦法》）及其他相關(guān)規(guī)定，制定本指引。二、私募基金管理人通過有限合伙形式募集設(shè)立私募投資基金的，應(yīng)當(dāng)按照本指引制定有限合伙協(xié)議（以下簡稱“合伙協(xié)議”）。合伙協(xié)議中應(yīng)當(dāng)載明本指引規(guī)定的必備條款，本指引必備條款未盡事宜，可以參考私募投資基金合同指引1號(hào)的相關(guān)內(nèi)容。協(xié)議當(dāng)事人訂立的合伙協(xié)議應(yīng)當(dāng)滿足相關(guān)法律、法規(guī)對合伙協(xié)議的法定基本要求。三、本指引所稱合伙型基金是指投資者依據(jù)《合伙企業(yè)法》成立有限合伙企業(yè)（以下簡稱“合伙企業(yè)”），由普通合伙人對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由基金管理人具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作的私募投資基金。四、私募基金管理人及私募基金投資者應(yīng)在合伙協(xié)議首頁用加粗字體進(jìn)行如下聲明與承諾，包括但不限于：私募基金管理人保證在募集資金前已在中國基金業(yè)協(xié)會(huì)登記為私募基金管理人,并列明管理人登記編碼。私募基金管理人應(yīng)當(dāng)向投資者進(jìn)一步聲明，中國基金業(yè)協(xié)會(huì)為私募基金管理人和私募基金辦理登記備案不構(gòu)成對私募基金管理人投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可；不作為對基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。私募基金管理人保證已在簽訂本合同前揭示了相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)；已經(jīng)了解私募基金投資者的風(fēng)險(xiǎn)偏好、風(fēng)險(xiǎn)認(rèn)知能力和承受能力。起草說明一、指引制定的背景二、指引的主要內(nèi)容三、指引的主要特點(diǎn)四、特別說明起草說明一、指引制定的背景（一）私募投資基金的組織形式及登記備案《證券投資基金法》（以下簡稱《基金法》）第二條規(guī)定，“在中華人民共和國境內(nèi)，公開或者非公開募集資金設(shè)立證券投資基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，為基金份額持有人的利益，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，適用本法”。在此基礎(chǔ)上，《私募投資基金監(jiān)督管理私募辦法》（以下簡稱《私募辦法》）第二條進(jìn)一步規(guī)定，“非公開募集資金，以進(jìn)行投資活動(dòng)為目的設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)，資產(chǎn)由基金管理人或者普通管理人管理的，其登記備案、資金募集和投資運(yùn)作適用本辦法”。據(jù)此，根據(jù)組織形式不同，目前私募基金可以分為契約型基金、公司型基金、合伙型基金。上述三種不同組織形式的私募基金均已有在私募登記備案系統(tǒng)備案。根據(jù)目前的基金備案情況，私募證券投資基金以契約型為主，私募股權(quán)基金和創(chuàng)業(yè)投資基金以合伙型為主。契約型基金本身不具備法律實(shí)體地位，其與基金管理人的關(guān)系為信托關(guān)系，因此契約型基金無法采用自我管理，且需由基金管理人代其行使相關(guān)民事權(quán)利。根據(jù)基金合同的規(guī)定，基金管理人可以承擔(dān)有限責(zé)任也可以承擔(dān)無限責(zé)任?；鸸芾砣隧毾鹊怯洖樗侥蓟鸸芾砣?，再由已登記的私募基金管理人履行契約型基金備案手續(xù)。公司型基金本身是一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，公司股東/投資人以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，并共同參與公司治理。因此，公司型基金多采用自我管理，由公司董事會(huì)自聘管理團(tuán)隊(duì)進(jìn)行管理。二、指引的主要內(nèi)容本指引根據(jù)私募基金的組織形式不同，分為1號(hào)《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》、2號(hào)《公司章程必備條款指引》以及3號(hào)《合伙協(xié)議必備條款指引》。其中，《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》適用于契約型基金，即指未成立法律實(shí)體，而是通過契約的形式設(shè)立私募基金，基金管理人、投資者和其他基金參與主體按照契約約定行使相應(yīng)權(quán)利，承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任。鑒于證券與股權(quán)相區(qū)分的原則，對于契約型私募證券投資基金，應(yīng)當(dāng)按照《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》制定基金合同，而對于契約型私募股權(quán)或其他類型投資基金，應(yīng)當(dāng)參考《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》制定基金合同。《公司章程必備條款指引》適用于公司型基金，即指投資者依據(jù)《公司法》，通過出資形成一個(gè)獨(dú)立的公司法人實(shí)體，由公司自行或者通過委托專門的基金管理人機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理，投資者既是基金份額持有者又是基金公司股東，按照公司章程行使相應(yīng)權(quán)利、承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)和責(zé)任?！逗匣飬f(xié)議必備條款指引》適用于合伙型基金，即指投資者依據(jù)《合伙企業(yè)法》成立投資基金有限合伙企業(yè)，由普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，由基金管理人具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作（普通合伙人可以自任基金管理人，也可以另行委托專業(yè)機(jī)構(gòu)作為受托人具體負(fù)責(zé)投資運(yùn)作）。三、指引的主要特點(diǎn)本指引在制定上主要體現(xiàn)了如下幾個(gè)特點(diǎn)：（一）體現(xiàn)“公募與私募相區(qū)別”的監(jiān)管原則與公募基金面向不特定公眾且適用較為嚴(yán)格的監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)不同，私募基金僅面向合格投資者募集，由于私募基金的投資者具有較高風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別能力和承受能力，且重在內(nèi)部自治，因此不宜實(shí)行嚴(yán)格監(jiān)管，而應(yīng)當(dāng)通過原則性監(jiān)管以及行業(yè)自律的形式維護(hù)市場主體的創(chuàng)新活力。鑒于私募基金可能出現(xiàn)管理人利用信息不對稱侵害投資者權(quán)益或者風(fēng)險(xiǎn)外溢的情形，為了在規(guī)范行業(yè)秩序、保護(hù)投資人利益以及促進(jìn)行業(yè)健康創(chuàng)新發(fā)展之間找到更好的平衡，本指引采用了指引的方式而非固化的標(biāo)準(zhǔn)合同文本。目的就是在于能在保護(hù)投資者利益和規(guī)范行業(yè)秩序的前提下最大程度地給予私募基金自治的權(quán)利。（二）體現(xiàn)不同組織形式基金的差異化監(jiān)管原則本指引針對不同組織形式私募基金的特點(diǎn)與實(shí)際情況制定了不同的合同指引。考慮到契約型基金不具備法律主體地位，缺少相關(guān)治理結(jié)構(gòu)以及工商行政管理部門的監(jiān)督，信息透明度低，道德風(fēng)險(xiǎn)較大，我們著重對契約型基金的基金合同進(jìn)行了規(guī)范性指引，除了遵照目前《基金法》要求的強(qiáng)制性條款，也參考了行業(yè)內(nèi)的最佳實(shí)踐范例，目的在于對契約型基金進(jìn)行指導(dǎo)和規(guī)范，保護(hù)投資者利益。四、特別說明關(guān)于《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》的特別說明契約型基金目前在設(shè)立程序、運(yùn)作成本、基金份額轉(zhuǎn)讓及稅收等方面均存在一定制度紅利。但是，現(xiàn)階段契約型私募基金在法律主體、權(quán)利確認(rèn)、退出環(huán)節(jié)等方面也存在一些問題。我國的信托計(jì)劃、資產(chǎn)管理計(jì)劃等雖然屬于契約型，但由于發(fā)行主體為金融機(jī)構(gòu)，有較為嚴(yán)格的監(jiān)管、內(nèi)控和資本金要求，容易控制風(fēng)險(xiǎn)。然而對于準(zhǔn)入門檻較低的私募基金，為了能夠更好地防范風(fēng)險(xiǎn)和保護(hù)投資人權(quán)益，有必要在合同方面為契約型基金設(shè)置比公司型、合伙型基金更為嚴(yán)格的標(biāo)準(zhǔn)。相較于公司型基金和合伙型基金，契約型基金有其自身特點(diǎn)。為了更好體現(xiàn)契約型基金的獨(dú)特性，我們特別就《契約型私募投資基金合同內(nèi)容與格式指引》中的重要內(nèi)容進(jìn)行說明。1