論基因信息隱私權(quán)的法律保護(hù)

論基因信息隱私權(quán)的法律保護(hù)

隱私是一項(xiàng)以個人獨(dú)立為核心的權(quán)利，是一種隨著社會變遷而動態(tài)發(fā)展的權(quán)利。伴隨著人類活動空間的不斷拓展,隱私權(quán)的外延與內(nèi)涵日趨豐富。人類活動從有形空間向無形空間,從物理空間向虛擬空間的發(fā)展,信息隱私權(quán)、網(wǎng)絡(luò)隱私權(quán)等新興隱私權(quán)相繼萌生發(fā)展?；蛐畔㈦[私權(quán)也正是人類科技進(jìn)步的大潮中隱私權(quán)變動發(fā)展的一個方面,從根本上而言,基因信息隱私權(quán)是人類基因科學(xué)技術(shù)所激發(fā)的?；蚩萍嫉陌l(fā)展使人類得以從分子層次解析自身的生理結(jié)構(gòu),得以更加深入探索人類自身的生命奧秘。這是人類認(rèn)知活動從宏觀到微觀的一個發(fā)展,也是人類活動向基因空間這一新空間的拓展。與此同時,也激發(fā)了人類社會新的隱私保護(hù)需要———基因信息的隱私權(quán)保護(hù)。一、基因信息的界定在對基因信息隱私權(quán)保護(hù)的問題上,首先應(yīng)當(dāng)也必須建立在對基因信息概念的界定上。基因信息這一概念常常被混淆使用,不同的使用者可能表示不同的意義?；蛐畔⒕烤箲?yīng)當(dāng)如何界定,它包括哪些范圍的信息,是一個非常重要卻尚未被處理的問題。只有這些問題得到解決,討論基因信息隱私權(quán)的保護(hù)問題才不至于失焦。(一)因信息的定義學(xué)界對于基因信息的內(nèi)涵有所討論,但并未達(dá)成一致意見。有學(xué)者認(rèn)為,“基因信息是指當(dāng)前以編碼形式存在的,關(guān)于個人DNA序列或基因組成的信息。簡單的說,也就是個人的DNA信息?！蓖ㄟ^比較法研究可以看出,各國對基因信息的定義不盡相同。其中范圍最狹窄的定義是以色列的《基因信息法》中的定義:“基因信息是指源自于基因檢測的信息。”國內(nèi)外立法或者理論界對于基因信息的內(nèi)涵界定存在差別,有的采用概括式,有的采用列舉式。筆者認(rèn)為我國大多數(shù)學(xué)者在討論基因信息的內(nèi)涵時,并未將其放到法律范圍內(nèi)討論,大多數(shù)偏重于生物學(xué)上的概念。在對基因信息的內(nèi)涵做界定時,筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取概括式和列舉式并用的方法。因此,筆者認(rèn)為基因信息是指法律上應(yīng)受保護(hù)的個人遺傳信息,具體包括:1)關(guān)于個人基因檢測的信息;2)關(guān)于個人家族成員的基因檢測的信息;3)個人目前健康狀態(tài)的信息;4)其他應(yīng)受法律保護(hù)的有關(guān)個人及其家庭成員的疾病存在、醫(yī)療狀況或者異常的信息。(二)自身的特殊性基因信息之所以要從個人信息中單獨(dú)出來進(jìn)行特殊保護(hù),乃由于其本身的特殊性。因此,分析基因信息的特征有助于更加了解基因信息的內(nèi)涵和外延,同時有利于針對其特征給予相應(yīng)特殊保護(hù)。筆者認(rèn)為,基因信息的特征主要存在以下幾點(diǎn):1.基因信息可以成為辨識物基因信息是每個自然人所特有的,即使再親密的血緣關(guān)系,其基因信息也不完全相同。因此,基因信息可以成為一種辨識物,借以辨識與相關(guān)人物的同一性?；蛐畔⒌倪@種特性已經(jīng)在刑事犯罪領(lǐng)域有所運(yùn)用,通過分析基因信息確定犯罪嫌疑人,是基因發(fā)展帶給刑偵領(lǐng)域的一大貢獻(xiàn)。2.從基因信息的未來解讀,從基因信息的界面解讀為除去基因信息之外的其他個人信息,是反映一個固定時間點(diǎn)該主體的某方面的信息,比如自然人的職業(yè)、住址等。而基因信息則不同,由于我國乃至世界范圍內(nèi)的基因遺傳學(xué)領(lǐng)域仍然在持續(xù)發(fā)展中,從基因信息中可以在將來解讀出現(xiàn)在仍然未知的秘密。也就是說,只要基因樣本能夠以活體形式長期保存,那么隨著時間的推移以及相關(guān)領(lǐng)域研究的逐步發(fā)展,相關(guān)的基因信息將會被人類愈知愈多,這意味著侵害個人基因信息的隱私權(quán)之危險性處于一種增長、演變的狀態(tài),而不是現(xiàn)在的理解可以評估的。3.第二,個人基因信息的披露由于基因與遺傳的生物學(xué)聯(lián)系,使得基因信息并非僅僅和其主體相關(guān),該自然人所擁有的基因缺陷,也會因?yàn)樯飳W(xué)上的遺傳分離定律而在其血親的基因信息中有所體現(xiàn)。因此,個人基因信息的披露,有可能會沖擊整個家族的基因秘密。從這種程度分析,基因信息較其他個人信息而言,其披露的后果更為嚴(yán)重。4.全域性“每個人只要抽一滴血,胎兒抽取少許羊水,就會讓人的遺傳密碼完全曝光?！?.未盡的威脅和挑戰(zhàn)基因科技在飛速的發(fā)展,科技的強(qiáng)大能力使得隱私權(quán)面臨著前所未有的威脅和挑戰(zhàn)。與此同時,人們對基因信息隱私權(quán)的保護(hù)意識卻沒有隨著科技的發(fā)展而改變、前進(jìn),人們對于保護(hù)自身基因信息隱私權(quán)意識的淡薄,更加速了基因信息隱私權(quán)的快速流失。二、涉多學(xué)科領(lǐng)域的基因信息隱私權(quán)保護(hù)盡管基因信息隱私權(quán)是一項(xiàng)因基因科技進(jìn)步而催生的新興權(quán)利,但是由于其關(guān)涉多學(xué)科領(lǐng)域中的種種問題,而非僅僅和遺傳生物學(xué)有關(guān),目前已經(jīng)有一些國家和國際組織對基因信息隱私權(quán)專門立法予以保護(hù)。筆者將于下文對基因信息隱私權(quán)給予簡要介紹,主要涉及基因信息隱私權(quán)的概念、特征以及構(gòu)成要件。(一)基因信息隱私權(quán)的定義對于基因信息隱私權(quán)的概念,有學(xué)者認(rèn)為,基因信息隱私權(quán)是指自然人獨(dú)自享有的對其個體的基因信息、基因組信息與其基因或基因組有關(guān)的其他遺傳材料信息擁有絕對支配性的具體人格權(quán)筆者認(rèn)為,基因信息隱私權(quán)應(yīng)做如下定義:基因信息隱私權(quán)是自然人對自身基因信息所享有的知悉與不知悉以及允許或不允許他人收集、利用、持有的權(quán)利。(二)基因信息隱私權(quán)我國民法規(guī)定的主體范圍內(nèi)只有自然人涉及到基因問題,所以基因信息隱私權(quán)的主體只能是自然人。然而,由于基因信息具有關(guān)聯(lián)性,一個人的基因信息一旦被披露,整個家族的基因信息隱私權(quán)都將受到侵害。因此,基因信息所暴露的,不僅僅是其個人的隱私,還包括其他相關(guān)人的隱私。這大大沖擊了隱私權(quán)主體的原有認(rèn)識以及以個人控制為中心的基本原則。也就是說,原本我是我自己隱私權(quán)的主人,因此我的隱私權(quán)應(yīng)當(dāng)由我自己加以控制。但是基因信息所顯現(xiàn)的隱私,卻同時涉及了多數(shù)人,在這種情形下,相關(guān)人的隱私權(quán)應(yīng)當(dāng)如何對待,甚至,家庭或家族作為一個實(shí)體,是否應(yīng)被賦予權(quán)利在其中參與或主張,這些都是值得思考和探討的問題。2.基因信息特征基因信息隱私權(quán)的客體是基因信息隱私權(quán)所指向的對象———基因信息。前文已對基因信息的內(nèi)涵、特征做了具體分析,此處不再贅述。需要指出的是,基因信息作為個人信息的一部分內(nèi)容,由于其特殊性較為明顯,且?guī)в泻艽蟪潭壬系膶I(yè)性和技術(shù)性,應(yīng)當(dāng)引起法律的特殊關(guān)注。3.主體對于自身基因信息的告知與不知曉的權(quán)利筆者在前文已對基因信息隱私權(quán)做出了如下定義:基因信息隱私權(quán)是自然人對自身基因信息所享有的知悉與不知悉以及允許或不允許他人收集、利用、持有的權(quán)利。因此,筆者認(rèn)為,基因信息隱私權(quán)的內(nèi)容包括以下方面:1)對自身基因信息的知悉與不知悉的權(quán)利?；蛐畔㈦[私權(quán)人作為基因信息的主體,有權(quán)知悉自身的基因信息?；蛐畔⑴c個人的健康狀況密切相關(guān),甚至可以預(yù)測未來的疾病,所以,當(dāng)事人知悉自己的基因信息,及時對自己的健康狀況作出調(diào)整,這對當(dāng)事人而言非常有益。由于主體對于自身基因信息的知悉往往存在很大的障礙,包括技術(shù)障礙和手段障礙,因此,相關(guān)機(jī)關(guān)有義務(wù)對本人的基因信息如實(shí)告知,不能在基因信息主體不知情的情況下對其進(jìn)行基因檢測。盡管當(dāng)事人知悉自己的基因信息能帶來很多益處,但不知悉自身的基因信息,在很多情形下也是當(dāng)事人的利益所在。資料顯示,得知自己攜帶“亨廷頓氏舞蹈癥”基因的美國青年人群的自殺率是同一年齡組其他人群的四倍三、部分能夠?qū)崿F(xiàn)保護(hù)以自己為中心的基本原則隱私權(quán)的發(fā)展是一個從無到有,保護(hù)范圍逐漸擴(kuò)大的過程,而基因信息隱私權(quán)正是人類科技進(jìn)步的大潮中隱私權(quán)保護(hù)范圍逐漸擴(kuò)大的表現(xiàn)之一。然而,基因信息隱私權(quán)由于其特有的性質(zhì),對傳統(tǒng)的隱私權(quán)制度產(chǎn)生了很大的沖擊,例如,基因信息的關(guān)聯(lián)性沖擊了傳統(tǒng)隱私權(quán)制度對隱私權(quán)主體的原有認(rèn)識,也沖擊了隱私權(quán)保護(hù)以自我為中心的基本原則?；蛐畔⒌谋孀R性沖擊了傳統(tǒng)隱私權(quán)制度的匿名機(jī)制。這就造成了實(shí)踐中各領(lǐng)域出現(xiàn)的基因信息隱私權(quán)問題無法通過傳統(tǒng)的隱私權(quán)制度得到解釋。實(shí)踐中存在的基因信息隱私權(quán)問題很多,筆者將于下文在就業(yè)、商業(yè)保險、醫(yī)療和婚姻領(lǐng)域中存在的基因信息隱私權(quán)問題做簡要闡述。(一)基因檢測成為新的行業(yè)要求為確保勞動安全,勞動法要求雇主對求職者或其員工進(jìn)行身體健康檢查,員工有接受檢查的義務(wù),尤其是在某些特殊行業(yè),如醫(yī)藥、食品、交通等。隨著基因科技的發(fā)展,基因檢測會逐漸低成本化和易操作化,這樣一來,基因檢測和提供基因信息也會成為就業(yè)領(lǐng)域的新要求,目的是為了確保勞動安全。如果當(dāng)事人有某種基因缺陷,即使和其求職的職位沒有關(guān)系,但難以保證用人單位不會對其產(chǎn)生歧視,從而使得該當(dāng)事人喪失競爭該職位的平等待遇。(二)民事主體的基因隱私權(quán)與被保險人的知情權(quán)沖突在人身保險合同中,保險人需要依照被保險人的健康風(fēng)險,厘定保險費(fèi)率,以保證保費(fèi)的收取與保險金支付之間的平衡。由于基因信息對當(dāng)事人的身體狀況具有預(yù)測性,保險公司要求當(dāng)事人提供其基因信息,在這種情形下,被保險人的基因隱私權(quán)與保險人的知情權(quán)產(chǎn)生了沖突。目前,保險業(yè)對基因信息的運(yùn)用主要表現(xiàn)在保險人通過對被保險人基因信息的分析,估算被保險人患某種疾病的概率,對于概率高的當(dāng)事人收取較高的保險費(fèi),或者對于風(fēng)險過高的被保險人拒絕為其投保。這樣一來,基因信息中有某種缺陷的當(dāng)事人極易受到保險基因歧視———或者被要求繳納高保費(fèi),或者被拒絕投保。(三)基因檢測的應(yīng)用基因科技帶給我們的最大益處,就是醫(yī)療水平的提升,這可以突破人類未知的醫(yī)學(xué)難題,將會極大程度地改善人類對疾病的預(yù)防、診斷和治療。在臨床上,基因檢測現(xiàn)在已經(jīng)得以應(yīng)用,如醫(yī)學(xué)鑒定以及對疾病的預(yù)防、診斷等方面。如此一來,醫(yī)療人員對于患者的基因信息是否可以充分保密?患者在失去意識之時,其親屬是否有權(quán)代替其決定進(jìn)行基因檢測?這些都是醫(yī)療領(lǐng)域中的基因信息隱私權(quán)問題,值得我們研究和探討。(四)缺陷不可導(dǎo)致當(dāng)事人選擇個人的基因信息在婚姻家庭中顯得尤為重要,一方面,在擇偶時,假若一方存在基因缺陷,哪怕只是某疾病的攜帶者,也會直接影響當(dāng)事人的選擇。另一方面,在生育時,是否可以通過對胎兒的基因檢測而選擇是否生育?是否可以通過基因檢測“定制”嬰兒?所以說,在婚姻家庭領(lǐng)域,基因缺陷的存在極易影響人們在擇偶和生育時的重大抉擇。四、立法上的依據(jù)總體來說,我國現(xiàn)行立法沒有專門針對基因信息隱私權(quán)的專門立法。唯一一個有關(guān)基因資源保護(hù)的法規(guī)是1998年國務(wù)院頒布實(shí)施的《人類遺傳資源管理暫行辦法》,該辦法是為了有效保護(hù)和合理利用我國的人類遺傳資源,加強(qiáng)人類基因的研究與開發(fā),促進(jìn)平等互利的國際合作和交流而制定的,對于基因信息隱私權(quán)的保護(hù)并未涉及。另外,我國有關(guān)基因的立法還包括《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全管理?xiàng)l例》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全評價管理辦法》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物進(jìn)口安全管理辦法》、《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物標(biāo)識管理辦法》、《轉(zhuǎn)基因農(nóng)產(chǎn)品安全管理臨時措施》等,這些都是為防范基因技術(shù)的濫用而設(shè)立的法律規(guī)范。由于基因信息隱私權(quán)在我國尚屬一個較新的課題,因此不論是立法上,還是學(xué)術(shù)研究上,成果都相對較少。筆者認(rèn)為,我國對于基因信息隱私權(quán)的立法和討論存在以下問題:(一)基因及基因技術(shù)立法的層次根據(jù)上文對有關(guān)基因的立法現(xiàn)狀可知,我國至今尚未針對基因信息隱私權(quán)予以專門立法。而有關(guān)基因及基因技術(shù)的立法的立法層次也相對較低。相對于國外立法而言,我國有關(guān)基因的立法還處于初始階段,這與高速發(fā)展的基因技術(shù)是不成正比的。在這種情形下,基因信息相關(guān)權(quán)利的維護(hù)有極大困難。(二)完善基因信息保護(hù)制度我國生物學(xué)界對于基因的研究遠(yuǎn)遠(yuǎn)早于我國針對基因所做的立法。早在上世紀(jì)七十年代,我國就已經(jīng)開始了對DNA的研究,但是直到九十年代才有了有關(guān)基因方面的法規(guī)。這種立法嚴(yán)重滯后的情況導(dǎo)致基因技術(shù)中的種種問題長期處于一種無法可依的狀態(tài)。并且,對于基因信息和基因技術(shù)的立法保護(hù),應(yīng)該是多層級的,涉及憲法、刑法、民法以及行政法等。我國憲法應(yīng)確立隱私權(quán)的地位,刑法應(yīng)針對有關(guān)基因信息的犯罪予以懲治,民法主要涉及侵害基因信息隱私權(quán)以及基因?qū)＠麢?quán)的行為進(jìn)行規(guī)定。但是,我國目前針對基因的立法主要在行政法范圍,內(nèi)容明顯存在不足。(三)基因樣本的管制由于基因信息的獲得完全基于對基因樣本的分析,因此作為基因信息的載體———基因樣本需要嚴(yán)格管制。如果基因樣本的管制沒有做到足夠的嚴(yán)格,那么無法從源頭上制止基因信息的流失,又由于基因信息的辨識性和關(guān)聯(lián)性,極易造成大量的基因信息隱私權(quán)的侵害。但是我國現(xiàn)階段無論立法或者學(xué)術(shù)研究并未對基因樣本加以足夠重視。五、中國基因信息的隱私保護(hù)(一)對基因信息的法律保護(hù)保護(hù)基因信息隱私權(quán),除了具有保護(hù)隱私權(quán)的一般意義之外,還具有其自身獨(dú)特的意義,主要體現(xiàn)在以下幾個方面:1.基因降解危險由于基因信息的特殊性,導(dǎo)致一旦取得某人的基因信息后,即使在不知道該人的情況下也可以將主體還原。在基因科技迅猛發(fā)展的今天,個人有遭遇基因降解的危險。所謂基因降解,是指不從個人的生活場景去正確認(rèn)識個人的基因信息,而是將該個人降解為他的生物特征的整合。因此需要立法對基因信息隱私權(quán)予以特殊保護(hù),以保障個人的人格尊嚴(yán)。同時,由于基因信息能夠預(yù)測主體未來的身體健康狀況,而個人的身體健康往往會影響個人做出就業(yè)、婚姻、生育等最為重要的選擇。因此,基因信息隱私權(quán)通過保護(hù)當(dāng)事人不知的權(quán)利,保障個人的自主決定權(quán)。2.各國對于基因資源的爭奪基因具有個人和國家所有的雙重屬性,基因資源也是國家的財產(chǎn)。在基因科技如此快速發(fā)展的今天,各國對于基因資源的搶奪也日益激烈。通過立法確定基因權(quán)利,是保護(hù)基因信息,防止我國基因資源流失的最佳選擇。3.倫理、社會、法律等方面的沖擊基因技術(shù)的發(fā)展在給人類帶來了前所未有的裨益的同時,也帶來了有關(guān)倫理、社會、法律等方面的沖擊。基因技術(shù)的健康發(fā)展離不開法律的保障,通過立法保障基因信息隱私權(quán)、基因?qū)＠麢?quán),明確基因犯罪的構(gòu)成要件和相應(yīng)懲罰,唯有這樣,才能保障基因技術(shù)各環(huán)節(jié)的合法化。(二)需要有層級保護(hù)的財產(chǎn)權(quán)對于如何完善我國基因信息隱私權(quán)的保護(hù),學(xué)者各持己見,有認(rèn)為需要多層級保護(hù),有認(rèn)為需要通過財產(chǎn)權(quán)予以保護(hù)等。筆者將于下文對我國基因信息隱私權(quán)保護(hù)的完善思路提出自己的見解,以期對我國基因信息隱私權(quán)的保護(hù)提供思路。1.《民法通則》中的隱私權(quán)相關(guān)內(nèi)容通過上文分析可以得出,我國至今對基因信息隱私權(quán)的界定尚未明確,究其根本,乃在于隱私權(quán)制度的相關(guān)研究在我國起步較晚,學(xué)界對該制度尚未形成統(tǒng)一的觀點(diǎn)。在立法方面,《民法通則》中并沒有直接提出隱私權(quán),只有《侵權(quán)責(zé)任法》在第二條規(guī)定:“本法所稱民事權(quán)益,包括生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、婚姻自主權(quán)、監(jiān)護(hù)權(quán)、所有權(quán)、用益物權(quán)、擔(dān)保物權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、股權(quán)、繼承權(quán)等人身、財產(chǎn)權(quán)益?！痹谖覈[私權(quán)制度尚未完善之時,對基因信息的隱私權(quán)保護(hù)而言,是沒有資源可以依托的。因此,有必要明確基因信息隱私權(quán),這是對基因信息隱私權(quán)保護(hù)的前提。2.基因信息載體及組織樣本的構(gòu)建前文已提,我國學(xué)者在探討基因信息的隱私權(quán)保護(hù)時,忽略了基因信息的載體———組織樣本。組織樣本作為基因信息的來源,對其實(shí)施嚴(yán)格管制是極其必要的,在源頭上盡量保證基因信息的安全,才能使基因信息隱私權(quán)的保