2024年知識產(chǎn)權(quán)法考研題庫【考研真題精選＋章節(jié)題庫】

第一部分考研真題精選

一、概念題

1作者與著作權(quán)人[中南財大2007年研]

答：（1）作者與著作權(quán)人的概念

①作者是指創(chuàng)作作品的自然人。一般情況下，作品的創(chuàng)作者就是作者。如有特殊規(guī)定，創(chuàng)作作品的自然人可能不是作者，如“由法人或者非法人組織主持，代表法人或者非法人組織意志創(chuàng)作，并由法人或者非法人組織承擔(dān)法律責(zé)任的作品，法人或者非法人組織視為作者”。

②著作權(quán)人是著作權(quán)法保護的主體，即享有著作權(quán)權(quán)利和承擔(dān)著作權(quán)義務(wù)的人。根據(jù)《著作權(quán)法》第9條規(guī)定，著作權(quán)人包括：作者；其他依照本法享有著作權(quán)的自然人、法人或者非法人組織。

（2）作者與著作權(quán)人的關(guān)系

①一般情況下，作者就是著作權(quán)人，二者具有很大的重合性。

②著作權(quán)人的概念范圍大于作者的概念范圍，除了作者外還包括其他享有著作權(quán)的自然人、法人和非法人組織；通過繼承、遺贈、轉(zhuǎn)讓、委托關(guān)系可以成為著作權(quán)的主體。

 

2法定許可[中國政法2020年研]

相關(guān)試題：著作權(quán)作品的法定許可[中南財大2021年研]

答：法定許可是指根據(jù)法律的規(guī)定，以特定方式使用他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)向其支付報酬并尊重著作權(quán)人的其他權(quán)利的制度。法定許可方便了作品傳播者對作品的使用，避免了因?qū)で笾鳈?quán)人授權(quán)所帶來的不便，既有利于作品的傳播，又可保障著作權(quán)人的利益。因此，法定許可遂成為各國著作權(quán)法普遍推行的一種制度。不過，總的來看，發(fā)展中國家法定許可使用的適用范圍較廣，而發(fā)達(dá)國家法定許可使用的適用范圍較窄。

根據(jù)我國著作權(quán)法的規(guī)定，法定許可使用須符合以下四個條件：①使用的對象必須是已經(jīng)發(fā)表的作品。②使用的方式必須符合法律規(guī)定。著作權(quán)法對法定許可使用的適用范圍有明確限定，使用人不得超出法律規(guī)定的范圍對作品進行使用，以免對著作權(quán)人的合法權(quán)益造成損害。③必須向著作權(quán)人支付報酬。④使用人不得損害著作權(quán)人的人身權(quán)利和其他財產(chǎn)權(quán)利。

需要注意的是，我國著作權(quán)法對兩種法定許可使用的方式賦予了著作權(quán)人保留權(quán)，即著作權(quán)人可以事先聲明排除法定許可的適用，這與國際上通行的法定許可使用制度不同。

 

3演繹作品與匯編作品[武漢理工2007年研]

相關(guān)試題：演繹作品[中國政法2018年研]

答：（1）演繹作品與匯編作品的概念

①演繹作品，是指改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品。根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，演繹作品的著作權(quán)由演繹作品的作者享有，但演繹作品的作者在行使著作權(quán)時不能侵犯原作者的著作權(quán)。

②匯編作品，是指匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品。匯編作品應(yīng)包含兩類：a．對于已發(fā)表作品進行選擇、編排而形成的作品，如選集、期刊、百科全書等；b．對不構(gòu)成作品的材料的內(nèi)容進行選擇或編排而形成的獨創(chuàng)性作品。根據(jù)我國《著作權(quán)法》的規(guī)定，匯編作品的著作權(quán)由匯編人享有，但是匯編人在行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)。

（2）演繹作品與匯編作品的關(guān)系

①演繹作品與匯編作品都是在原有作品的基礎(chǔ)上進行的活動，都有對原作品的利用；出版演繹作品和匯編作品都需要征得原著作權(quán)人的同意，并支付報酬。

②演繹作品與匯編作品對原作品的利用方式并不相同。演繹作品側(cè)重對原作品的改編、翻譯、注釋和整理，而匯編作品只是對若干作品、作品片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他材料的整合。

 

4職務(wù)作品[中南財大2021年研；人大2011年研；上海大學(xué)2000年研]

答：職務(wù)作品，根據(jù)我國《著作權(quán)法》第18條第1款規(guī)定，自然人為完成法人或者非法人組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品。所謂工作任務(wù)，是指自然人在該法人或者該組織中應(yīng)當(dāng)履行的職責(zé)。除第18條第2款規(guī)定的以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者非法人組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

 

5思想/表達(dá)二分法[中國政法2020年研；人大2011年研]

答：思想與表達(dá)二分法的基本含義即著作權(quán)保護不能延伸到作品中包含或體現(xiàn)的思想，而只能延伸到作品中這些思想的特定表達(dá)。作品是指文學(xué)、文藝和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性，并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)造成果。思想與表達(dá)都是作品構(gòu)成中不可或缺的部分，即任何作品都包含了思想與表達(dá)，并且它們之間的區(qū)別不可避免地存在著程度問題。作品是具有獨創(chuàng)性地表達(dá)思想或感情并具有個性特點的智力創(chuàng)作成果。一般而言，某一作品中體現(xiàn)的思想可以以不同的表達(dá)方式來加以體現(xiàn)。針對同一思想的不同表達(dá)方式，不同作者可以分別獲得獨立的著作權(quán)。任何著作權(quán)實際上是就特定思想的特定表達(dá)所享有的專有權(quán)利。

 

6署名權(quán)[北科2011年研]

答：署名權(quán)，即表明作者身份的權(quán)利，是指作者在作品上署名的權(quán)利。著作權(quán)人在自己創(chuàng)作的作品上署名可以是真名，也可以是筆名、藝名，還可以是假名、化名，甚至可以放棄署名，不管著作權(quán)人采取什么方式署名，他都有拒絕其他任何未參與該創(chuàng)作的人員要求署名的權(quán)利。署名權(quán)屬著作權(quán)人的人身權(quán)利范疇，其權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓、抵押、繼承、贈與，一部作品產(chǎn)生的署名權(quán)，歸創(chuàng)作人永遠(yuǎn)享有。

 

7保護作品完整權(quán)[清華大學(xué)2011年研；人大2007年研]

答：保護作品完整權(quán)，是指保護作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。歪曲，指曲解作品原意，損壞作品表現(xiàn)形式之行為；篡改，則是指以作偽的手段增刪，變更作品之行為。在我國，下列情況一般不視為侵犯修改權(quán)和作品內(nèi)容完整權(quán)：①編輯將作者原稿筆誤或者錯誤的標(biāo)點符號加以訂正；②因復(fù)制技術(shù)所生客觀變更；③作者死后，其遺稿明顯的錯誤、脫漏、誤植等的補正；④在作者遺稿中適度插入?yún)⒖紙D畫、照片、解說及判例，或者加以索引，但不得歪曲篡改原作品。

 

8廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)[武漢理工2007年研]

相關(guān)試題：

（1）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)[中國政法2019年研]

（2）網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)[人大2010年研]

答：廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)都是著作權(quán)人享有的著作財產(chǎn)權(quán)，具體如下：

（1）廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的概念

①廣播權(quán)，是指以有線或者無線方式公開傳播或者轉(zhuǎn)播作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利。

②信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，是指以有線或者無線方式向公眾提供，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權(quán)利。

（2）廣播權(quán)與信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的區(qū)別

①傳播的信息不同。網(wǎng)絡(luò)所傳輸?shù)氖请娮有畔?；廣播所傳輸?shù)氖请姴ㄐ畔ⅰ?/p>

②接收方式不同。網(wǎng)絡(luò)傳播信息的接收者可以在自己選定的時間和地點獲得信息；廣播信息的接收者只能在廣播組織播送節(jié)目的時間獲得信息。

③相互間的關(guān)系不同。網(wǎng)絡(luò)傳播者與信息接收者之間是交互式的；廣播信息的傳播者與接收者之間是單向度的，接收者只能按廣播節(jié)目的傳播時間被動地接受，他們之間無法交流。

④容量的大小不同。網(wǎng)絡(luò)傳播的信息量巨大，內(nèi)容極其豐富；廣播所傳播的信息量非常有限。

⑤使用方式不同。接收者可以將網(wǎng)絡(luò)上的信息進行下載、存儲，可按自己的意愿進行編輯、處理，但難以將廣播的信息下載、存儲，并有效地利用。

 

9表演者權(quán)[中國政法2022年研；中國政法2016年研；清華大學(xué)2011年研；南開大學(xué)2006年研]

答：表演者權(quán)是表演者對其表演依法享有的專有權(quán)利。表演者權(quán)的主體是表演者。表演者可以是演員、演出單位或其他表演文學(xué)、藝術(shù)作品的人。表演者所進行的表演必須是公開的，在家庭范圍內(nèi)、在私人聚會上、在單位內(nèi)部進行的表演，不產(chǎn)生表演者權(quán)。表演者權(quán)以表演權(quán)作為其權(quán)利的來源。具體來說，表演者權(quán)的權(quán)源有：①表演者使用他人的原創(chuàng)作品演出，應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人的許可，并支付報酬。②表演者使用他人的演繹作品進行演出，應(yīng)當(dāng)同時取得原創(chuàng)作品著作權(quán)人和演繹作品著作權(quán)人的雙重許可，并支付雙重報酬。

 

10視聽作品[中國政法2021年研]

答：視聽作品是指表現(xiàn)為有伴音或無伴音的連續(xù)影像的作品。根據(jù)我國《著作權(quán)法》規(guī)定，視聽作品的作者包括編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等人。電影作品、電視劇作品等是常見的視聽作品。電影作品、電視劇作品的著作權(quán)由制作者享有，但編劇、導(dǎo)演、攝影、作詞、作曲等作者享有署名權(quán)，并有權(quán)按照與制作者簽訂的合同獲得報酬。電影作品、電視劇作品之外的視聽作品，其著作權(quán)的歸屬由當(dāng)事人約定。沒有約定或者約定不明確的，由制作者享有，但作者享有署名權(quán)和獲得報酬的權(quán)利。視聽作品中的劇本、音樂等可以單獨使用的作品的作者有權(quán)單獨行使其著作權(quán)。

 

11外觀設(shè)計與實用新型[中南財大2010年研]

相關(guān)試題：

（1）外觀設(shè)計[中國政法2019年研]

（2）實用新型[中國政法2020年研]

答：外觀設(shè)計與實用新型都是專利權(quán)的保護對象，二者之間既有相同又有不同，具體闡述如下：

（1）外觀設(shè)計與實用新型的概念

①外觀設(shè)計是指對產(chǎn)品的整體或者局部的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。

②實用新型是對產(chǎn)品形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案。

（2）外觀設(shè)計與實用新型的聯(lián)系

外觀設(shè)計與實用新型都是專利法的保護對象，二者都需要具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性的條件，二者的審查程序是一樣的。

（3）外觀設(shè)計與實用新型的區(qū)別

作為技術(shù)方案的實用新型，必須要利用自然規(guī)律或者自然現(xiàn)象，從而利用特定的技術(shù)手段，解決一定的技術(shù)問題，產(chǎn)生一定的技術(shù)效果；而作為美感方案的外觀設(shè)計，其構(gòu)成要素則一定是形狀、圖案和色彩這類不具有實用功能的要素，外觀設(shè)計不考慮實用目的，它所解決的不是技術(shù)問題，而是美學(xué)上的問題。

 

12新穎性[北郵2010年研；人大2007年研]

相關(guān)試題：專利權(quán)的新穎性[中南財大2022年研]

答：新穎性，是指在申請日以前沒有同樣的發(fā)明或者實用新型在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、在國內(nèi)外公開使用過或者以其他方式為公眾所知，也沒有同樣的發(fā)明或者實用新型由他人向國務(wù)院專利部門提出過申請并且記載在申請日以后公布的專利申請文件中。新穎性是發(fā)明或者實用新型獲得專利權(quán)的必要條件之一。

 

13發(fā)明的創(chuàng)造性[人大2010年研；北科2007年研]

答：我國《專利法》將創(chuàng)造性定義為：“同現(xiàn)有技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進步，該實用新型有實質(zhì)性特點和進步。”

（1）專利法上的“現(xiàn)有技術(shù)”是指申請日以前在國內(nèi)外為公眾所知的技術(shù)。

（2）“實質(zhì)性特點”是指發(fā)明創(chuàng)造與現(xiàn)有技術(shù)相比所具有的本質(zhì)性的區(qū)別特征，且這種區(qū)別特征應(yīng)當(dāng)是技術(shù)性的。

（3）“進步”是指發(fā)明創(chuàng)造與現(xiàn)有技術(shù)的水平相比必須有所提高，而不能是一種倒退，如變劣發(fā)明或改惡發(fā)明是談不上進步的。

 

14發(fā)明人與專利權(quán)人[中南財大2008年研]

答：發(fā)明人與專利權(quán)人都是專利法上的主體，專利權(quán)人的概念大于發(fā)明人，關(guān)于二者的關(guān)系具體闡述如下：

（1）發(fā)明人與專利權(quán)人的概念

發(fā)明人是指對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。發(fā)明人是發(fā)明的完成人，只能是自然人，不能是單位、集體或課題組；同時，無論從事發(fā)明創(chuàng)造的人是否具備完全民事行為能力，只要他完成了發(fā)明創(chuàng)造，就應(yīng)認(rèn)定為發(fā)明人。發(fā)明人最本質(zhì)的屬性是他對發(fā)明創(chuàng)造的實質(zhì)性特點作出了創(chuàng)造性的貢獻(xiàn)。因此，組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件貢獻(xiàn)方便的人、或從事其他輔助性工作的人都不是發(fā)明人。

專利權(quán)人是指可以申請并取得專利權(quán)的單位和個人，也就是專利權(quán)的主體，即專利申請被批準(zhǔn)時，被授予專利權(quán)的專利申請人。專利權(quán)人包括三種類型：①發(fā)明人、設(shè)計人所在單位；②發(fā)明人、設(shè)計人；③共同發(fā)明人、設(shè)計人。

（2）發(fā)明人與專利權(quán)人的關(guān)系

①發(fā)明人并不一定是專利權(quán)人，只有當(dāng)發(fā)明人就其發(fā)明向有關(guān)部門提出了專利申請，并依法獲得授權(quán)之后，其才能成為受專利法保護的專利權(quán)人。

②二者的主體范圍不同。發(fā)明人是發(fā)明的完成人，只能是自然人，不能是單位、集體或課題組；而專利權(quán)人既可以是自然人，也可以是單位、集體或者課題組。

③二者所享有的權(quán)利不同。我國專利法規(guī)定，職務(wù)專利發(fā)明人或設(shè)計人，享有獲得獎勵、報酬的權(quán)利和署名的權(quán)利，卻沒有獨自使用、占有、處分專利的權(quán)利。

 

15職務(wù)發(fā)明[華東政法2008年研；人大2005年研]

相關(guān)試題：職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造[中國政法2018年研]

答：職務(wù)發(fā)明是指企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體、國家機關(guān)的工作人員執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。其申請專利的權(quán)利屬于該單位。申請被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人，單位應(yīng)當(dāng)對發(fā)明人或設(shè)計人給予獎勵。該單位可以依法處置其職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請專利的權(quán)利和專利權(quán)，促進相關(guān)發(fā)明創(chuàng)造的實施和運用。

 

16先用權(quán)與優(yōu)先權(quán)（在專利制度中）[中南財大2009年研]

答：專利制度中的先用權(quán)是對專利權(quán)的一種限制，而優(yōu)先權(quán)則是對專利權(quán)的優(yōu)惠，關(guān)于先用權(quán)與優(yōu)先權(quán)具體闡述如下：

（1）先用權(quán)與優(yōu)先權(quán)的概念

①先用權(quán)是指專利申請前，已經(jīng)有人做好制造或者使用的必要準(zhǔn)備，則在批準(zhǔn)申請人的專利權(quán)之后，上述人員仍可在原范圍內(nèi)繼續(xù)制造或者使用的權(quán)利。國際上一般都把“先用權(quán)”當(dāng)作不能視為侵犯專利的情況之一。

②優(yōu)先權(quán)包括國際優(yōu)先權(quán)和國內(nèi)優(yōu)先權(quán)。國際優(yōu)先權(quán)，是指申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谕鈬谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在外國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認(rèn)優(yōu)先權(quán)原則，可以享有優(yōu)先權(quán)。國內(nèi)優(yōu)先權(quán)，是指申請人自發(fā)明或?qū)嵱眯滦驮谥袊谝淮翁岢鰧＠暾堉掌?2個月內(nèi)，或者自外觀設(shè)計在中國第一次提出專利申請之日起6個月內(nèi)，又向國務(wù)院專利行政部門就相同主題提出改進的專利申請的，可以享有優(yōu)先權(quán)。

（2）先用權(quán)與優(yōu)先權(quán)的不同

①法律效果不同。先用權(quán)的法律效力在于阻卻違法，使先用權(quán)人依先用的事實對抗專利權(quán)人的侵權(quán)主張；優(yōu)先權(quán)的法律效力在于保護專利申請權(quán)人的專利申請不喪失新穎性，以第一次提出專利申請日為判斷新穎性的時間標(biāo)準(zhǔn)。

②保護對象不同。先用權(quán)保護的是使用他人專利者，優(yōu)先權(quán)保護的是使用自己專利者。優(yōu)先權(quán)的保護以保護對象日后的專利申請行為為前提，而先用權(quán)的保護則無此要求。

 

17單一性原則[北科2007年研]

答：單一性原則，又稱一發(fā)明一申請原則，是指一件發(fā)明或?qū)嵱眯滦蛯＠纳暾垜?yīng)當(dāng)限于一項發(fā)明或?qū)嵱眯滦?，一件外觀設(shè)計專利的申請應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項外觀設(shè)計。

（1）對于屬于一個總的發(fā)明構(gòu)思的兩項以上的發(fā)明和實用新型或者用于同一類別并且成套出售或使用的產(chǎn)品的兩項以上的外觀設(shè)計，可以作為一件申請?zhí)岢觯Q為合案申請，但是應(yīng)當(dāng)符合同一發(fā)明目的，并具有相同的技術(shù)效果。

（2）國務(wù)院專利行政部門經(jīng)審查認(rèn)為專利申請不符合單一性原則時，會通知申請人在規(guī)定的期限內(nèi)將其專利申請分案，即分為幾個申請。分案申請保留原申請日，可以修改，但不得超出原說明書記載的范圍。

 

18專利強制許可[清華大學(xué)2011年研；北科2006年研]

答：專利強制許可是由一定的國家行政機關(guān)在未經(jīng)專利所有權(quán)人同意的情況下決定許可其他單位或個人實施該專利，也稱“非自愿許可”。申請強制許可的條件有：①專利權(quán)人不履行實施義務(wù)的強制許可；②國家出現(xiàn)緊急狀態(tài)或者非常情況下的強制許可；③依存專利的強制許可；④反壟斷的強制許可；⑤藥品專利的強制許可。

 

19全面覆蓋原則[北科2008年研]

答：全面覆蓋原則，是指判斷專利侵權(quán)時，法院應(yīng)當(dāng)將被控侵權(quán)產(chǎn)品或者方法和專利權(quán)利要求進行比較，如果被控侵權(quán)產(chǎn)品或者方法具備了權(quán)利要求里的每一項技術(shù)特征，或者說逐一要素相同，專利侵權(quán)就成立。這是法院判定專利侵權(quán)的基本方法，被稱為全部技術(shù)特征原則或者全面覆蓋原則，這種侵權(quán)行為也是最簡單的專利仿制，或稱為相同侵權(quán)。

 

20集體商標(biāo)與地理標(biāo)志[中南財大2010年研]

答：集體商標(biāo)與地理標(biāo)志都是商標(biāo)，二者之間既有相同也有不同，具體闡述如下：

（1）集體商標(biāo)與地理標(biāo)志的概念

集體商標(biāo)是指以工商業(yè)團體、協(xié)會或者其他組織名義注冊、供該組織成員在工商業(yè)活動中使用，以表明使用者在該組織中的成員資格的標(biāo)志。集體商標(biāo)的使用者是該協(xié)會、集體組織的成員。集體商標(biāo)的對象可以是商品也可以是服務(wù)。

地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品來源于某地區(qū)，該商品的特定質(zhì)量、信譽或其他特征主要由該地區(qū)的自然因素或人文因素所決定的標(biāo)志。帶有地理標(biāo)志的產(chǎn)品不僅表示產(chǎn)品來自何地，更重要的是表明產(chǎn)品由其產(chǎn)地的特殊環(huán)境所決定的特殊質(zhì)量。

（2）集體商標(biāo)與地理標(biāo)志之間的聯(lián)系與區(qū)別

①地理標(biāo)志可以作為集體商標(biāo)，由該標(biāo)志所標(biāo)示商品或服務(wù)的代表性機構(gòu)，如行業(yè)協(xié)會，作為商標(biāo)注冊人并對該商標(biāo)的使用進行管理，該地區(qū)范圍內(nèi)某一商品或服務(wù)的經(jīng)營者共同使用。

②集體商標(biāo)與地理標(biāo)志之間也有不同之處。集體商標(biāo)所指示的是商品的生產(chǎn)經(jīng)營者，在該組織中的成員資格，并不直接反映商品質(zhì)量或特色，其作用是向消費者表明使用該商標(biāo)的集體組織成員所經(jīng)營的商品或服務(wù)項目具有共同特點。而地理標(biāo)志表明商品產(chǎn)地、商品質(zhì)量和特有品質(zhì)，有品質(zhì)擔(dān)保、質(zhì)量認(rèn)證的功能。

 

21商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)[中南財大2010年研]

答：（1）商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)的概念

①商標(biāo)權(quán)，是指商標(biāo)所有人依法對其使用的商標(biāo)所享有的權(quán)利，而商標(biāo)是商品的生產(chǎn)者或經(jīng)營者用來標(biāo)明自己、區(qū)別他人同類商品的標(biāo)志。

②著作權(quán)，是指自然人、法人或者非法人組織對文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)作品依法享有的財產(chǎn)權(quán)利和精神權(quán)利的總稱。

（2）商標(biāo)權(quán)與著作權(quán)的比較

①著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)在取得保護的方式上有所不同。作品只要是各自獨立完成，不論它們之間是否相同、類似，都受著作權(quán)法的保護。而商標(biāo)權(quán)則不同，凡與已注冊的同類商品或類似商品的商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)標(biāo)識，依照各國的商標(biāo)法往往不能取得專用權(quán)。

②著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)在一定情況下還可能發(fā)生交叉關(guān)系，即商標(biāo)設(shè)計圖案既可以作為商標(biāo)受商標(biāo)法的保護，也可以構(gòu)成一件藝術(shù)作品受著作權(quán)法的保護。

③著作權(quán)和商標(biāo)權(quán)也可能發(fā)生抵觸，即未經(jīng)他人同意以其作品作為商標(biāo)標(biāo)識時，則可能侵犯他人的著作權(quán)。

 

22（商標(biāo)權(quán)原始取得）先使用原則與先申請原則[武漢理工2005年研]

答：先使用原則與先申請原則都是商標(biāo)申請的原則，具體闡述如下：

（1）先使用原則與先申請原則的概念

①先使用原則是指商標(biāo)權(quán)必須通過商標(biāo)的使用而獲得。在確定商標(biāo)權(quán)的歸屬時，是以商標(biāo)使用的先后順序來認(rèn)定的。最早使用商標(biāo)的人可以獲得商標(biāo)權(quán)，受法律保護，并可請求撤銷在后使用人已經(jīng)注冊的相同或近似的商標(biāo)。按照使用原則，商標(biāo)只要是在商品或廣告上使用過一段時間，即使不經(jīng)注冊，也可以獲得商標(biāo)專用權(quán)。

②先申請原則，又稱為先注冊原則，指商標(biāo)權(quán)的取得必須通過注冊方式才能獲得。我國《商標(biāo)法》規(guī)定，當(dāng)兩個或兩個以上的申請人，在同一種商品或類似商品上，以相同或近似的商標(biāo)申請注冊，初步審定并公告申請在先的商標(biāo)；同一天申請的，初步審定并公告使用在先的商標(biāo)，駁回其他人的申請，不予公告。

（2）先申請原則與先使用原則的區(qū)別

①新穎性判定標(biāo)準(zhǔn)不同。在判定該商標(biāo)是否處于公開狀態(tài)時，采用先申請原則的國家一般都適用申請日或申請時為公開的時間。而采用先使用原則的國家當(dāng)然用使用日來確定公開的時間。

②專有權(quán)屬認(rèn)定不同。先使用原則判定權(quán)屬的核心是認(rèn)定誰最先使用該商標(biāo)，是一種事實認(rèn)定；適用先申請原則主要查明誰最先提出申請。

③適用先使用原則國家的使用者們一般要提供其使用該商標(biāo)的原始記錄才能證明自己是先使用的那一個。在適用先申請原則的國家，上述證據(jù)往往不能用來確認(rèn)專利權(quán)屬。相反，商標(biāo)局的申請登記簿或申請人的郵寄證明等則是主要的認(rèn)定依據(jù)。

（3）先申請原則與先使用原則的聯(lián)系

二者都是為解決商標(biāo)授予糾紛而產(chǎn)生的確認(rèn)原則，都具有其合理性與正當(dāng)性，同時也都有各自的欠缺之處。

 

23馳名商標(biāo)[北科2010年研]

相關(guān)試題：普通商標(biāo)與馳名商標(biāo)[中南財大2008年研]

答：馳名商標(biāo)，是指經(jīng)過長期使用，在市場上享有較高聲譽，并為公眾所熟知的商標(biāo)。它是一個國際通用的法律術(shù)語。馳名商標(biāo)和一般商標(biāo)相比，其特征主要有：①馳名商標(biāo)使用的時間比較長；②馳名商標(biāo)在市場上享有較高信譽；③馳名商標(biāo)為公眾所熟知；④馳名商標(biāo)的構(gòu)成要素更具有顯著性；⑤馳名商標(biāo)的