商法考試論述題含答案全套

商法考試論述題含答案1、

試論商法基本原則2、

論述商事登記制度。3、

試述信息公開制度的基本要求

1、信息公開制度是證券法上公開、公平、公正原則的具體體現(xiàn)。信息公開義務人所公告的信息必須真實準確、完整及時，不得有虛假、嚴重誤導性陳述或重大遺漏。此即信息公開制度的基本要求。2、真實性，所謂真實性是要求所公開的信息內(nèi)容具有客觀性，所有信息均是實際發(fā)生或?qū)⒏l(fā)生的情勢，所有信息必須是確定的，不得虛構(gòu)或含有虛假內(nèi)容。3、準確性，所謂準確性是指信息公開義務人所公告的信息資料必須準確無誤，不得存在在模糊不清的語言使公眾對所公開的信息產(chǎn)生誤解，也不得作誤導性陳述。也即準確性要求對事實的陳述不存在缺陷。4、完整性，所謂完整性是要求信息公開義務人將能夠影響證券市場價格的信息以及投資者作出投資決策所必須的重大信息全部予以公開。5、及時性，指信息公開義務人必須將法律法規(guī)規(guī)章所列舉的與證券發(fā)行按法律規(guī)定的時間和方式及時公告，從而確保廣大投資者獲取重要信息的平行性，防止內(nèi)幕交易等證券違法行為的發(fā)生。4、請試述定期報告的內(nèi)容（1）持續(xù)性信息的公開是指證券發(fā)行人后對與已改造證券有關(guān)的各種重要信息，合證券投資者能夠合理預見其投資利益和限定投資風險。持續(xù)信息公開主要采取定期報告和臨時報告兩種形式；A、定期報告，是指上市公司依照法律規(guī)定定期向證券主管機關(guān)提交的公司財務報告和其他報告，定期報告主要名手年度報告和中期報告：a、年度報告，我國《證券法》第61條規(guī)定：上市公司和公司債券上市的公司每年應在每個會計年度結(jié)束四個月內(nèi)向向法定機構(gòu)提交載有下列內(nèi)容的年度報告：（一）公司概況，（二）公司財務會計報告和經(jīng)營情況（三）董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級管理人員簡介及其持股情況（四）已發(fā)行的股票、公司債券情況（五）國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他事項。b、中期報告。根據(jù)《證券法》第60條規(guī)定：上市公司和公司債券上市的公司，應當在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起兩個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所提交記載以下內(nèi)容的中期報告，并予公告。（一）公司財務會計報告和經(jīng)營情況；（二）涉及公司的重大訴訟事項；（三）已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；（四）提交股東大會審議的重要事項；（五）國務院證券監(jiān)督管理的事項5.簡述債權(quán)人會議的決議方式

債權(quán)人會議的決議，由出席會議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無財產(chǎn)擔保債權(quán)總額的二分之一以上，但是通過和解協(xié)議草案的決議，必須占無擔保債權(quán)總額的三分之二以上。債權(quán)人認為債權(quán)人會議的決議違反法律規(guī)定的可以在15日內(nèi)，請求人民法院撤銷該決議。債權(quán)人會議對債務人的管理方案，破產(chǎn)財產(chǎn)的變價方案等事項未通過的，有人民法院裁定。破產(chǎn)財產(chǎn)的分配方案經(jīng)債權(quán)人會議2次表決人未通過的由人民法院裁定。6、

簡述發(fā)行公司債券的程序

1、股東會決議，發(fā)行公司債券由股東會審議并作出決議，國有獨資公司發(fā)行公司債券，應由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門作出決定。2、制定公司債券發(fā)行章或者公司債券募集辦法。3委托債券資評信用機構(gòu)對發(fā)行的信用情況進行評級和聘請保薦人。4、國務院證劵管理部門對債券發(fā)行進行審核5、公告公司募集辦法并進行應募。6置備公司債券存根。7、登記備案。論發(fā)行公司債券的條件。公司發(fā)行債券的條件：（1）主體資格，股份有限公司和國有獨資公司或者兩個或者兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司。（2）有限責任公司的凈資產(chǎn)不少于6000萬元股有限公司的凈資產(chǎn)不少3000萬元。（3）公司債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40％。4）最近三年的平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（5）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（6）債券的率不超過國務院限制的利率水平；7）國務院規(guī)的其他條件。7.個人獨資企業(yè)設立的條件1、投資人為一個自然人、民事能力的限制，公職的限制，經(jīng)營能力的限制個人信譽的限制其他限制2、有合法的企業(yè)名稱，起責任形式與其所從事的營業(yè)相符合3有投資人申報的出資。4有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件5有必要的的從業(yè)人員。試述證券法的基本原則。1、三公原則公開原則。實質(zhì)是信息的公開。即證券信息的初期披露和持續(xù)披露。信息的初期披露是指證券發(fā)行人在首次公開發(fā)行證券時，應當依法如實披露有可能影響投資者做出投資決策的所有信息。信息的持續(xù)披露是指證券發(fā)行人及相關(guān)機構(gòu)和人員在證券發(fā)行完畢后，定期或不定期地向社會公眾公開有關(guān)情況。2.公平原則。平等的主體法律地位，權(quán)利義務對等3.公正原則。公平原則是實現(xiàn)公開、公平原則的保障，與公平原則不同之處在于：公正原則主要是強調(diào)對證券市場的立法者，司法者和管理者的行為進行約束，它要求證券監(jiān)管機關(guān)，司法機關(guān)和其他有權(quán)機關(guān)在公開、公平的基礎(chǔ)上，依法履行職責，并依照法律法規(guī)的規(guī)定對一切被監(jiān)管對象給予公正待遇，對證券違法行為的處罰，對證券糾紛和爭議的處理都應依法公正進行，做到法律面前人人平等。自愿有償誠實信用分業(yè)經(jīng)營管理保護投資者合法利益多元管理8．簡述債權(quán)人會議的職權(quán)。1核查債權(quán)2申請人民法院更換管理人，審查管理人的費用和報酬3監(jiān)督管理人4選人和更換債權(quán)人委員會成員5決定繼續(xù)活著停止債務人的營業(yè)6通過重整計劃7通過和解協(xié)議8通過債權(quán)人財產(chǎn)的管理方案，通過財產(chǎn)變價方案其他職權(quán)、9.試述公司股東會的職能。公司股東會的職能有：1．決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃。2．選舉和更換董事，決定董事的報酬事項。4．審議批準董事會的報告。5．審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告。6．審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案。財務預算方案和財務決算方案主要指公司日常行政性支出，以及相關(guān)的費用。(7．審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案。8．對公司增加或者減少注冊資本做出決議。9．對發(fā)行公司債券做出決議。12．對公司的合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項做出決議。修改公司章程。10、分析我國民法和商法的關(guān)系及我國商事立法的選擇。答：商法和民法的關(guān)系是商法于其它法律部門的關(guān)系中最重要和最基本的問題之一，也最易引起理論爭議，它是商法的獨立性之關(guān)鍵所在。他們的關(guān)系如下：民法與商法是調(diào)整民商事行為的法律。它們在法律調(diào)整中形成的法律關(guān)系，人們習慣將其聯(lián)系在一起，稱民商事法律關(guān)系或民商法律關(guān)系。但是，在法律部門的相互關(guān)系上，民法是普通法或基本法，商法是特別法；民法是抽象化的法律，商法是具體化的法律表現(xiàn)。民法與商法都屬于私法范疇，即都是以調(diào)整平等主體之間的關(guān)系的法律規(guī)范為主要構(gòu)成的法律。但是，民法是純私法，商法則是以私法為主體，兼具公法性內(nèi)容。民法是私法規(guī)范體系，商法是以私法規(guī)范為主體，私法規(guī)范與公法規(guī)范相結(jié)合的法律規(guī)范體系。民法作為基本法或普通法，調(diào)整的范圍廣泛，它適用于各類民事主體所實施的民事行為。商法調(diào)整范圍有限，它僅僅適用于民事主體中從事商事經(jīng)營活動的部分，即商人從事的商行為。民商法并行但不完全兼容，民法的內(nèi)容不全部在商法之中，商法的內(nèi)容很大一部分民法中未涉及到。我國商事立法的選擇：民商合一是我國商事立法的理性選擇。我國商事立法素有民商合一和民商分立之爭。我國改革開放以來商事立法實踐其實已經(jīng)做出了務實的選擇，即民商部分合一，以民法典為基本法，以一系列商事單行法為特別法。欲制定大而全的商法典屬于理性的無知，如采用民商合一模式，還要追求民法和商法合一的大一統(tǒng)民法典，則更不可取。實際上，我國商事立法實踐已經(jīng)走上民商部分合一的軌道，這是一種理性的選擇，既有助于保持商法的獨立性，又能夠呼應一日千里的社會經(jīng)濟生活發(fā)展的需要，及時進行增訂或修訂。11、試述現(xiàn)代商法的提高經(jīng)濟效率原則提高商事活動的經(jīng)濟效率，總地說來就是要降低交易成本和提高經(jīng)營收益。為此，需要建立利益保護和激勵機制，風險分配和控制機制，以及各種使得交易，簡化程序，回事流轉(zhuǎn)和減少費用的法律手段和措施。商法總是以自由原則為基準。法律制度必須具備三個最基本的條件，1、產(chǎn)權(quán)的保護，保護產(chǎn)權(quán)的意義在于使已經(jīng)界定的權(quán)利具有法律上的權(quán)威性。它使交易者產(chǎn)生這樣一種合理預期；在將來發(fā)生權(quán)利爭議或權(quán)利分割時可以得到法律的保護。2、信用的維護，信用維護的意義在于節(jié)約信息的成本。法律對信用的維護作用主要表現(xiàn)為，利用人們趨利避害的本能，通過賦予違約者不利后果并保護守約者獲取應得利益，來抑止違約和鼓勵守約，并通過這種行為導向使社會的信用意識得到加強。3、交易的便捷，交易便捷的意義在于節(jié)約時間成本。節(jié)約時間意味著減少費用和加快流轉(zhuǎn)。為此，現(xiàn)代商法主張盡可能地免除不必要的手續(xù)、限制和干預，給交易者以充分的自由空間。12、是否具備商人資格有什么法律意義？在我國取得商人這種特殊主體資格應具備什么基本的條件？具有商人性質(zhì)的主體主要有幾種形式？答題要點：（一）是否具備商人資格，影響其是否有義務履行商業(yè)登記，是否有權(quán)擁有商號，是否必須建立商業(yè)賬簿并受有關(guān)法規(guī)的約束，是否有權(quán)從事法律規(guī)定的某些特殊交易行為，其行為是否受商法特別規(guī)定的保護或約束，等等問題。（二）取得這種特殊主體資格應具備兩個基本的條件：1、從事法律許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動；2、履行工商登記。目前，在我國，具有商人性質(zhì)的主體主要有以下幾種形式：（1）個體工商戶和個人獨資企業(yè)；（2）合伙企業(yè)；（3）公司和其他形式的企業(yè)法人；（4）聯(lián)營企業(yè)；（5）外商投資企業(yè)（中外合資經(jīng)營企業(yè)，中外合作經(jīng)營企業(yè)和外商獨資企業(yè)）。13試述公司的種類。答題要點：1.有限責任公司。有限責任公司是股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔責任的公司。2.股份有限公司。股份有限公司是指全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司債務承擔責任的公司。3.國有獨資公司。國有獨資公司是指根據(jù)我國《公司法》第64條的規(guī)定，由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設立的有限責任公司。4.無限責任公司。無限公司是指二人以上股東所組織，全體股東對公司債務負連帶無限責任的公司。所謂連帶無限責任是指，公司財產(chǎn)不足清償其債務時，股東應以其個人財產(chǎn)清償公司債務；在這種情況下，公司的債權(quán)人有權(quán)請求公司股東中的任何一人或數(shù)人承擔全部清償責任。5.兩合公司。兩合公司，指一人以上無限責任股東與一人以上有限責任股東所組織，前者對公司債務負連帶無限責任，后者僅負有限責任的公司。兩合公司實為無限公司的變種，其無限責任股東經(jīng)營企業(yè)，有限責任股東僅提供資本和分享利潤，不參與公司事務。14、簡述公司合并、分立之法律后果。參考答案：1、合并各方的債權(quán)債務由合并后的公司繼承，債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張，合并后的公司不得以任何理由不履行自己的清償義務。2、公司分立前的債務按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔。債權(quán)人在時效內(nèi)的債權(quán)可以向合并之后的公司主張。公司分立沒有按照《公司法》的規(guī)定的條件和程序通知和公告的，公司分立之前的債權(quán)債務由分立后的各公司承擔連帶清償責任。15、簡述公司清算組在清算期間的職權(quán)。參考答案：清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（1）清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債標和財產(chǎn)清單。因公司解散而清算，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。（2）通知已知的債權(quán)人，發(fā)布公告周知無法通知的債權(quán)人。（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務。（4）清繳公司拖欠未繳的稅款。（5）處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)。（6）代表公司參與民事訴訟活動。（7）清算組成原因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應當承擔賠償責任16、試述破產(chǎn)法上的債權(quán)人自治原則。參考答案：破產(chǎn)法上的債權(quán)人自治原則：1、說明債權(quán)人自治的概念。債權(quán)人自治，是指全體債權(quán)人通過債權(quán)人會議，對破產(chǎn)程序進行中涉及債權(quán)人利益的各重大事項做出決定，并監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和分配的一系列權(quán)利，以及保障這些權(quán)利實現(xiàn)的有關(guān)程序制度。實行債權(quán)人自治，是破產(chǎn)法的一項重要原則。2、說明債權(quán)自治的意義。債權(quán)人自治原則是確定債權(quán)人會議地位的基本依據(jù)。根據(jù)這一原則，有關(guān)債權(quán)人權(quán)利行使和權(quán)利處分的一切事項，均應由債權(quán)人會議獨立地做出決議。債權(quán)人在債權(quán)人會議上應享有充分的自由表達和自主表決的權(quán)利。債權(quán)人會議做出的關(guān)于債權(quán)確認、與債務人和解、破產(chǎn)財產(chǎn)變價和分配等重大事項的決議，是程序進行的重要根據(jù)。債權(quán)人會議還應享有監(jiān)督破產(chǎn)財產(chǎn)管理和處分的權(quán)利。經(jīng)典案例2007年8月20日，甲公司就自己不能支付到期債務向人民法院提出破產(chǎn)申請，人民法院于2007年9月1日裁定受理甲公司的破產(chǎn)申請，同時指定某會計師事務所為破產(chǎn)管理人。管理人接管甲公司后，對甲公司的資產(chǎn)、負債進行了清理，有關(guān)清理情況如下：（1）人民法院受理破產(chǎn)申請時，甲公司的資產(chǎn)總額為5600萬元（全部財產(chǎn)的變現(xiàn)價值）。其中，全部廠房變現(xiàn)價值520萬元，辦公樓變現(xiàn)價值為650萬元；全部機器設備變現(xiàn)價值480萬元。（2）人民法院受理破產(chǎn)申請時，負債總額為11000萬元。其中，流動負債的情況為：①應付職工工資180萬元，未交稅金220萬元；②短期借款900萬元。其中，2007年3月5日，以甲公司全部廠房作抵押，向中國工商銀行貸款500萬元；2007年6月1日，以全部機器設備作抵押，向中國建設銀行貸款400萬元。③應付賬款640萬元，其中包括但不限于：（A）應付乙公司到期貨款380萬元。乙公司經(jīng)多次催要無效后向人民法院提起訴訟，2007年8月10日，人民法院終審判決甲公司支付乙公司欠款及違約金和賠償金等共計400萬元。乙公司申請強制執(zhí)行，人民法院對甲公司辦公樓予以查封。人民法院受理甲公司破產(chǎn)申請時，此判決尚未執(zhí)行。（B）應付丙公司2005年9月18日到期貨款180萬元，2006年8月18日應丙公司的要求，甲公司與丙公司簽訂了一份擔保合同，擔保合同約定：以甲公司全部機器設備作抵押，若2007年8月18日前甲公司仍不能支付丙公司180萬元的貨款，則以甲公司機器設備變賣受償。（C）應付丁公司2007年8月1日到期貨款200萬元。（3）2006年7月，甲公司為逃避債務而隱匿230萬元的財產(chǎn)（4）2007年6月，甲公司已經(jīng)知道自己不能清償?shù)狡趥鶆铡⒓磳⑵飘a(chǎn)，仍向債權(quán)人戊公司清償了90萬元。（5）甲公司的股東用于出資的房產(chǎn)在出資時作價600萬元，而當時的實際價值僅為520萬元。（6）人民法院的訴訟費用30萬元，管理人報酬20萬元，為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險費用150萬元。經(jīng)查：甲公司用于抵押的廠房、機器設備于合同簽訂的當天全部辦理了抵押登記手續(xù)。要求：根據(jù)以上事實，在不考慮債權(quán)利息的情況下，分別回答下列問題：(1)人民法院查封的甲公司的辦公樓可否用于償還所欠乙公司的貨款？并說明理由?！敬鸢浮咳嗣穹ㄔ翰榉獾募坠镜霓k公樓不能用于償還所欠乙公司的貨款。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，有關(guān)債務人財產(chǎn)的保全措施應當解除，執(zhí)行程序應當中止。在本題中，保全措施解除后，辦公樓應計入破產(chǎn)財產(chǎn)，債權(quán)人乙公司可以申報400萬元的破產(chǎn)債權(quán)。（2）哪些屬于破產(chǎn)費用？哪些屬于共益?zhèn)鶆?？【答案】人民法院的訴訟費用30萬元、管理人報酬20萬元屬于破產(chǎn)費用，合計50萬元；為繼續(xù)營業(yè)而支付的職工工資及社會保險費用150萬元屬于共益?zhèn)鶆铡?3)對于甲公司向丙公司設定的抵押擔保，管理人能否向人民法院申請撤銷？并說明理由?！敬鸢浮抗芾砣瞬荒芟蛉嗣穹ㄔ荷暾埑蜂N。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務人對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的，管理人有權(quán)請求人民法院