建設(shè)工程合同法律體系

第二章、建設(shè)工程合同法律體系5.1工程建設(shè)中的合同法律關(guān)系5.2市場經(jīng)濟條件下的合同管理5.3政府加強合同管理的措施與手段5.4職業(yè)工程師與建設(shè)法律/合同管理5.5建設(shè)工程法律基礎(chǔ)5.6合同法基本原理本章主要內(nèi)容項目建設(shè)基本程序(1)項目建議書(2)可行性研究報告(3)編制設(shè)計文件(4)施工準備(5)項目列入年度投資計劃，辦理施工執(zhí)照(6)組織施工，做好生產(chǎn)準備(7)竣工驗收和交付生產(chǎn)(8)項目后評價及檢驗反饋5.1工程建設(shè)中的合同關(guān)系工程項目建設(shè)基本程序示意圖長期計劃五年計劃預備項目計劃年度投資計劃項目建議書可行性研究報告設(shè)計文件建設(shè)準備建設(shè)實施生產(chǎn)準備竣工驗收交付使用投資估算設(shè)計總概算施工圖預算竣工決算可行性研究項目全壽命周期中的合同主體業(yè)主政府承包商供應商用戶保險公司科技機構(gòu)銀行勘察單位物管公司設(shè)計單位咨詢公司……業(yè)主承包商咨詢合同貸款合同勘察/設(shè)計合同監(jiān)理委托合同采購供應合同工程保險合同材料設(shè)備運輸合同科技開發(fā)合同材料設(shè)備采購合同流動資金貸款合同保險合同倉儲保管合同設(shè)備租賃合同工程分包合同國際工程承包合同F(xiàn)IDIC運輸合同開發(fā)商土地征用與出讓(成批/宗地)合同拆遷安置及拆遷承包合同供用水/電/氣等合同房屋租賃與銷售合同工程施工承包合同如果變成

工程建設(shè)中的合同關(guān)系代理銷售合同物業(yè)管理合同5.2市場經(jīng)濟條件下的合同管理(1)政府加強宏觀調(diào)控，企業(yè)成為合格市場主體(2)建筑產(chǎn)品是特殊(復雜)的商品，建設(shè)合同更加復雜(3)建筑市場主體的合同(索賠)意識極待提高和加強(4)重視管理效益,合同中蘊藏著巨大的文字上的經(jīng)濟效益(5)熟悉國際慣例，開拓國際建筑市場

業(yè)主單位：云南省電力工業(yè)局建設(shè)管理單位：魯布革工程管理局設(shè)計單位：昆明勘測設(shè)計院施工單位：首部和廠區(qū)：水電部第十四工程局引水系統(tǒng)工程：日本大成建設(shè)株式會社咨詢機構(gòu)：世行特咨團(SBC)澳大利亞雪山工程公司(SMEC)挪威咨詢顧問團(AGN)運行單位：魯布革發(fā)電總廠主要設(shè)備供應商：發(fā)電機組：德國西門子公司水輪機和球閥：挪威克維聶公司變壓器：日本柱友公司魯布革水電站案例分析(1.1)業(yè)主違約索賠

魯步革工程的引水系統(tǒng)工程承包合同是由魯布革工程局(業(yè)主)和日本大成建設(shè)株式會社簽訂的。合同實施后不久，承包商即向業(yè)主提出“業(yè)主違約索賠”。理由是：業(yè)主未按合同規(guī)定提供合格的三級標準的現(xiàn)場公路，承包商車輛只能在塊石墊層路面上行使，引起輪胎嚴重的非正常消耗，要求業(yè)主給予400多條超耗輪胎的補償。本來這是一項不難處理的索賠，當時又有外國專家的幫助可業(yè)主顧慮重重，時間一拖再拖，金額一壓再壓，最后才補償了208條輪胎(當時約1900萬日元)。對此澳大利亞咨詢專家曾委婉地表示，認為業(yè)主對承包商的索賠處理得太慢太嚴。盡管如此，國內(nèi)有的單位對此卻不乏怨言。由于當時到魯布革參觀的人很多，一傳十，十傳百，引起了一場輿論風波。有的說：“索賠款嘩嘩地流進了日本人的腰包”，“什么低標價，魯布革賠掉了一個大窟窿”有的報告文學甚至說成是：“拳擊老手打來的一記記重拳”，稱“業(yè)主輸?shù)锰珣K了…….”

實際上，魯布革水電站引水系統(tǒng)工程承包商的全部索賠金額為229.1萬元，僅占合同總額的2.83%。世界銀行來華視察的專家以及外國駐現(xiàn)場的咨詢專家都認為，這是水電建設(shè)項目“少見的低索賠”。廣蓄現(xiàn)象說明了什么？“廣蓄”是指為深圳大亞灣核電站配套的國家重點工程---廣州抽水蓄能電站工程。業(yè)

主：為“廣蓄”電站聯(lián)營公司，全面推行項目業(yè)主負責制，被稱為我國工程

建設(shè)投資體制改革的典范。承包商：為全國建筑業(yè)改革的排頭兵，創(chuàng)下魯布革經(jīng)驗的水電十四局。工

程：優(yōu)質(zhì)高速完成，用了4年7個月，創(chuàng)造了世界水電建設(shè)史上的奇跡。其它國家同類項目一般用6~8年時間。但是該工程從1988年簽訂合同以來，由于物價上漲，工程異常艱巨，從1988.6~1991.12月，承包商實際虧損9248萬元

，預計后期還將會虧損2020萬元，總計達1.1268億元。雙方達不成一致，引發(fā)了一場“廣蓄現(xiàn)象”的大討論。

案例分析(1.2)國內(nèi)某大型建筑工程合同索賠案件

中建一局四公司于1988.2.14日與北京新萬壽賓館有限公司(簡稱新萬壽賓館)簽訂了建筑工程承包合同。合同規(guī)定：一局四公司新萬壽賓館，建筑面積36015平方米，1988年2月15日開工，1990年2月15日竣工。承包總價為2227.5萬美元，其中500萬美元折合人民幣支付。工程于1990.8.15日竣工交付使用后，甲方拖欠工程尾款161.28萬美元以及工程簽證款5.9萬美元和106萬人民幣，合計168.8萬美元和106萬人民幣，此外還有應簽證而未簽證確認的索賠款折合人民幣1300多萬元。中建一局四公司在反復催討無結(jié)果的情況下，聘請上海建緯律師事務所作為其代理人，于1993.5.15日向北京中級人民法院起訴。而被告則以工期拖延和工程質(zhì)量問題為由，提出66萬5千美元的反訴。

乙方共提出167項索賠項目，經(jīng)審查有65項因缺乏證據(jù)和違反索賠時效規(guī)定而無法成立。乙方在該工程實施了嚴密的與國際慣例接軌的管理體系。114次每周例會紀要的原始記錄共344頁，全部保存完整，字跡清晰，真實地再現(xiàn)了工程施工的全過程，成為案件重要得證據(jù)來源。提供給法院的資料共17卷計737頁，堆放有1米之高。

最后雙方在法院主持下達成調(diào)解協(xié)議，乙方索賠全部成功。案例分析(1.3)5.3政府加強工程合同管理的措施與手段在建筑業(yè)推行項目業(yè)主負責制，工程建設(shè)招標投標制，建設(shè)監(jiān)理制和合同管理制度。為規(guī)范雙方合同行為，發(fā)布了一系列合同示范文本。在全國推行注冊工程師考試執(zhí)業(yè)持證上崗制度和資質(zhì)管理制度。在北京，上海等地試點合同管理員培訓持證上崗制度。為提高企業(yè)合同和索賠意識，舉行了一系列合同和索賠管理的研討會，高級培訓班和錄制合同與索賠管理專題錄象片。成立施工合同文本修訂小組，修改施工合同示范文本。重視專業(yè)律師在工程合同管理中的重要作用。借鑒國外工程合同管理經(jīng)驗，引進DRB(USA),ADR(UK)等作法。頒布一系列合同管理方面的政策和法規(guī)。如《招標投標法》、

《合同法》、《建筑法》、《工程建設(shè)施工招標投標管理辦法》等。

5.4注冊工程師與建設(shè)法律/合同管理職業(yè)工程師注冊建筑師注冊結(jié)構(gòu)工程師注冊監(jiān)理工程師注冊造價工程師注冊房地產(chǎn)估價師注冊建造師注冊風景園林師注冊規(guī)劃師英國/美國等職業(yè)工程師學會如CIOB/ICE等與國際接軌項目經(jīng)理需培訓、持證上崗的有關(guān)人員技術(shù)員預算員質(zhì)檢員安全員財會員勞資員計劃員統(tǒng)計員定額員材料員設(shè)備管理員合同管理員注冊工程師企業(yè)或行業(yè)協(xié)會培訓大學畢業(yè)生工程建設(shè)類專業(yè)畢業(yè)生職業(yè)化道路大學畢業(yè)生技術(shù)人員管理人員經(jīng)營人員開發(fā)人員部門經(jīng)理項目專家企業(yè)家注冊工程師部門運作項目運作企業(yè)運作設(shè)計院建筑公司房地產(chǎn)開發(fā)公司監(jiān)理公司獲得中級職稱參加注冊工程師考試執(zhí)業(yè)注冊知

識自然科學社會科學行為科學能

力組織能力協(xié)調(diào)能力專業(yè)能力領(lǐng)導能力素

質(zhì)文化素質(zhì)道德素質(zhì)藝術(shù)素質(zhì)職業(yè)素質(zhì)技術(shù)經(jīng)濟管理法律高等學校企事業(yè)單位及政府機構(gòu)學習形成內(nèi)化為

注冊工程師

項目經(jīng)理大學生知識結(jié)構(gòu)體系監(jiān)理工程師培訓和考試內(nèi)容工程建設(shè)監(jiān)理概論工程建設(shè)合同管理工程建設(shè)質(zhì)量控制工程建設(shè)進度控制工程建設(shè)投資控制工程建設(shè)信息管理案例分析

造價工程師培訓和考試內(nèi)容工程造價管理相關(guān)知識工程造價的確定與控制建設(shè)工程技術(shù)與計量

工程造價案例

工程建設(shè)定額基本理論與實務房地產(chǎn)估價師培訓和考試內(nèi)容房地產(chǎn)基本制度與法規(guī)房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營與管理房地產(chǎn)估價理論與實務房地產(chǎn)估價案例與分析施工企業(yè)項目經(jīng)理培訓和考試內(nèi)容施工項目管理概論

工程招投標與合同管理

施工組織設(shè)計與進度管理施工項目質(zhì)量與安全管理施工項目成本管理

計算機輔助施工項目管理技術(shù)經(jīng)濟管理法律5.5建設(shè)工程法律基礎(chǔ)5.5.1經(jīng)濟法概述5.5.2民法通則5.5.3仲裁法5.5.4擔保法5.5.5保險法5.5.6代理制度5.5.7訴訟時效本節(jié)主要內(nèi)容5.5.1經(jīng)濟法概述調(diào)整的對象

1）國民收入分配關(guān)系

2）國有財產(chǎn)關(guān)系

3）宏觀經(jīng)濟調(diào)控關(guān)系

4）市場競爭關(guān)系經(jīng)濟法基本原則

1）國家干預與市場自由相統(tǒng)一原則

2）社會利益至上原則

3）權(quán)力制衡原則

4）嚴格責任制原則經(jīng)濟法律關(guān)系概念是指由經(jīng)濟法律所確認和保護的、具有直接經(jīng)濟內(nèi)容的權(quán)利義務關(guān)系。

主體：

包括：（1）國家（2）企業(yè)（3）公民（4）個體經(jīng)營戶及農(nóng)村承包經(jīng)營戶內(nèi)容：經(jīng)濟權(quán)利、經(jīng)濟義務

包括：（1）財產(chǎn)所有權(quán)（2）經(jīng)濟管理權(quán)（3）經(jīng)營權(quán)（4）分配權(quán)客體：（1）物質(zhì)性財產(chǎn)(物、財)

（2）非物質(zhì)性財產(chǎn)（智力成果）（3）經(jīng)濟行為5.5.2民法通則調(diào)整范圍

（1）財產(chǎn)關(guān)系（2）人身關(guān)系基本原則

(1)

平等原則

(2)自愿原則

(3)公平原則

(4)等價有償原則

(5)誠實信用原則

(6)保護合法民事權(quán)益原則

(7)遵守國家法律和政策

(8)維護國家和社會利益對合同關(guān)系中的基本問題作出明確界定，比如建設(shè)領(lǐng)域三大主體的法人資格，監(jiān)理與業(yè)主之間的委托代理關(guān)系等5.5.3仲裁法仲裁的特點：

1）提交仲裁的雙方當事人是處于平等地位的主體，以雙方自愿為前提；

2）仲裁的客體是當事人之間發(fā)生的一定范圍內(nèi)的爭議；

3）仲裁機關(guān)是依法成立的專門機構(gòu)，它既不是行政機關(guān)，也不是司法機關(guān)；

4）仲裁裁決依法具有強制執(zhí)行的效力，對仲裁結(jié)果，一方不履行的，另一方可以向法院申請強制執(zhí)行；

5）仲裁實行一裁終局制，即仲裁一旦依法作出后，當事人就同一糾紛再申請的，仲裁機關(guān)和法院依法不予受理。仲裁的程序申請受理開庭裁決執(zhí)行撤銷1．沒有仲裁協(xié)議的：2．裁決的事項不屬于仲裁協(xié)議的范圍

或者仲裁委員會無權(quán)仲裁的；3．仲裁庭的組成或者程序違反法定程序；4．裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的；5．對方當事人隱瞞足以影響公正裁決的證據(jù)；6．仲裁員在仲裁該案時有索賄受賄，

徇私舞弊，枉法裁決行為的。5.5.4擔保法擔保的概念

指債權(quán)人與債務人或者第三人根據(jù)法律規(guī)定或約定而實施的，

以保證債權(quán)得以實現(xiàn)為目的的民事法律行為。

擔保的分類

(1)法定擔保

如合同法中承攬合同、運輸合同設(shè)定了留置擔保制度，建設(shè)工程合同中規(guī)定了優(yōu)先權(quán)制度。

(2)約定擔保

如擔保法中保證擔保、抵押擔保、定金擔保等。擔保的形式包括：保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金五種形式

保證保證的方式

1）一般保證2）連帶責任保證保證合同的內(nèi)容

1）被保證的主債權(quán)種類、數(shù)量；

2）債務人履行債務的期限；

3）保證的方式；

4）保證擔保的范圍；

5）保證的期限：

6）雙方認為需要約定的其他事項。抵押可以抵押的財產(chǎn)

1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；

2）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)；

3）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、地上定著物等；

4）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具等；

5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒地的土地使用權(quán)；

6）依法可以抵押的其他財產(chǎn)；

7）符合規(guī)定的在建工程。

抵押權(quán)的實現(xiàn)主要有折價、拍賣、變賣等。

工程擔保發(fā)包人提供履約擔保，按合同約定支付工程價款及履行合同約定的其它義務承包人提供履約擔保，按合同約定履行自己的各項義務擔保合同發(fā)包人的擔保人承包人的擔保人擔保合同債權(quán)債的概念債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在特定當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系。享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人。債權(quán)人有權(quán)要求債務人按合同約定或依法律規(guī)定履行義務。債發(fā)生的依據(jù)（1）

合同。合同之債是債的最主要、最普遍的發(fā)生根據(jù)。（2）無因管理，是指在沒有法定或約定的義務的情況下，為避免他人利益受損失，自覺為他人進行管理或服務的行為；（3）

不當?shù)美?，是指一方在沒有法律或合同依據(jù)的情況下，損害他人利益而自身或的利益的行為；（4）侵權(quán)，是指侵害他人的財產(chǎn)或人身權(quán)利的違法行。債的擔保我國《擔保法》規(guī)定了保證、抵押、質(zhì)押、定金、留置五種擔保形式。施工企業(yè)A負責照顧施工現(xiàn)場，突遇火災，某企業(yè)B主動幫助搶險救災，使A減少損失15萬元，而給B造成1萬元損失，A應B補償（

）損失。A.15萬元B.1萬－15萬元（不含此數(shù)）C.1萬元D.小于1萬元答案：C解析：本題中債的發(fā)生依據(jù)是無因管理。無因管理是指在沒有法定或約定的義務的情況下，為避免他人利益受損失，自覺為他人進行管理或服務的行為。無因管理在受益人與管理人之間產(chǎn)生了權(quán)利義務關(guān)系，構(gòu)成無因管理之債。管理人或服務人可以要求受益人償付必要的費用，包括在管理或者服務活動中直接支出的費用，以及在該活動中受到的損失。在本題中強調(diào)了B沒有受到委托，幫助A搶險救災，屬于無因管理之債，A對于B在搶險救災中造成的實際損失，應該給予補償。本題考核的是無因管理之債，本題的關(guān)鍵是受益人應該給予服務者多少補償，理論上講，提供服務或管理者發(fā)生了多少費用，受益人就應該補償多少。5.5.5保險法保險的分類（1）按保險設(shè)立是否以營利為目的保險可分為社會保險和商業(yè)保險。

（2）按保險標的保險可分為財產(chǎn)保險和人身保險。（3）按保險責任發(fā)生的效力依據(jù)保險可分為自愿保險和強制保險。

（4）按保險人是否轉(zhuǎn)移保險責任保險可分為原保險和再保險。

保險合同的主要內(nèi)容（1）保險人名稱和住所；（2）投保人、被保險人（及人身保險的受益人）名稱和住所；（3）保險標的；（4）保險責任和責任免除；（5）保險期間和保險責任開始時間；（6）保險價值；（7）保險金額；（8）保險費以及支付方法；（9）保險金賠償或者給付方法；（10）違約責任和爭議處理；（11）訂立合同的年、月、日。保險合同是要式合同應當采用書面形式。建設(shè)工程保險保險發(fā)包人辦理可以委托承他人辦理費用由發(fā)包人承擔承包人辦理1.從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害險2.為施工場地內(nèi)自有人員生命財產(chǎn)和施工機構(gòu)設(shè)備辦理保險承包人支付保險費用為建設(shè)工程和施工場地內(nèi)的自有人

員及第三人人員生命財產(chǎn)辦理保險運至施工場地內(nèi)用于工程的材料

和待安裝設(shè)備發(fā)包人支付保險費用5.5.6代理制度(AgentSystem)一、代理的概念和特征

(TheConceptandCharacteristicofAgency)一）概念1、定義

指代理人以被代理人的名義，并在其授權(quán)范圍內(nèi)向第三人作出意思表示，所產(chǎn)生的權(quán)利義務關(guān)系由被代理人享有和承擔的法律行為。2、涉及的民事法律關(guān)系1）代理關(guān)系——代理人與被代理人2）代理行為——代理人與第三人3）權(quán)利義務關(guān)系——被代理人與第三人二）特征

(Characteristics)1、代理人是代替被代理人實施民事法律行為；2、代理人必須以被代理人的名義實施民事法律行為3、代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施民事法律行為4、代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)獨立表示自己的意思5、代理行為所產(chǎn)生的法律后果直接由被代理人承擔二、代理的種類

(TheClassificationofAgency)一）委托代理

1、委托代理的產(chǎn)生2、授權(quán)的方式是基于被代理人的委托授權(quán)而發(fā)生的代理關(guān)系可以是書面形式，也可以是口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。3、代理人注意的事項1）不得擅自轉(zhuǎn)委托為了被代理人的利益應征得被代理人的同意2）不得濫用代理權(quán)二）法定代理1、根據(jù)法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的代理。2、法定性的表現(xiàn)1）代理人和被代理人是法定的；2）代理的內(nèi)容是法定的；3）代理關(guān)系是法定的；三）指定代理1、定義根據(jù)人民法院或有關(guān)主管機關(guān)的指定而產(chǎn)生代理權(quán)的代理關(guān)系2、被代理人只能是公民三、代理關(guān)系中的權(quán)利與義務

(RightsandObligations)一）被代理人的權(quán)利與義務1）有權(quán)要求代理人按照代理權(quán)限進行活動1、主要權(quán)利2）有權(quán)了解代理人完成代理事務的情況3）有權(quán)要求代理人移交代理活動所產(chǎn)生的法律后果2、主要義務1）授權(quán)時，應明確表明授權(quán)權(quán)限2）應向代理人提供詳細的資料和情況3）應向代理人支付有關(guān)費用4）由于被代理人的過錯給代理人造成損失的，應賠償二）代理人的權(quán)利與義務1、主要權(quán)利1）有權(quán)依據(jù)法定或約定的代理權(quán)進行活動2）有權(quán)要求被代理人提供與代理事務相關(guān)的資料與信息3）有權(quán)要求被代理人支付酬金和費用2、主要義務1）應認真履行代理職責2）應親自完成任務3）及時向被代理人匯報代理工作進展情況4）不得與第三人惡意串通、相互勾結(jié)損害被代理人的利益5）不得以被代理人的名義與自己或同自己所代理的其他人簽定合同6）代理人不得進行違法活動。三）第三人的權(quán)利與義務1、第三人與代理人之間的權(quán)利1）第三人有權(quán)核查代理人的代理權(quán)2）第三人有權(quán)拒絕各種無權(quán)代理活動2、第三人與代理人之間的義務1）應當根據(jù)代理人的權(quán)限與代理人進行民事活動，并應自覺遵守2）應查核代理人的身份3、第三人與被代理人之間的權(quán)利和義務1）第三人有權(quán)要求被代理人履行義務2）第三人應當履行自己的義務四、無權(quán)代理

(UnauthorizedAgency)一）無權(quán)代理的概念指行為人沒有代理權(quán)或超越代理權(quán)而進行的“代理”活動。二）表現(xiàn)形式1、無合法的授權(quán)1）沒有授權(quán)而以他人名義進行代理活動2）假冒法定代理人的身份進行代理活動2、超越代理權(quán)限的“代理”行為3、代理權(quán)終止后的代理行為三）無權(quán)代理的法律后果1、“被代理人”的追認權(quán)1）行使追認權(quán)后，則成為有效代理；2）行使追認權(quán)的方式口頭形式書面形式2、“被代理人”的拒絕權(quán)行使拒絕權(quán)后，則后果由行為人來承擔；3、“第三人”的催告權(quán)和撤消權(quán)表見代理無權(quán)代理人所為的代理行為，善意相對人有理由相信其有代理權(quán)，在此情形下，被代理人應當承擔代理的法律后果。這主要是為了保護善意的無過失當事人的利益。學理界稱此種情況為“表見代理”。具有合法代理的外在表現(xiàn)形式但實際上代理人并無代理權(quán)后果由被代理人承擔無權(quán)代理人對被代理人的費用返還請求權(quán)。表見代理的法律后果使被代理人的利益受到損害時，無權(quán)代理人應依法賠償。同時，并非所有的表見代理的法律后果都必然對被代理人不利，當表見代理的法律后果是使被代理人從中受益時，根據(jù)公平原則，權(quán)利義務應當對等，無權(quán)代理人有權(quán)要求被代理人支付因?qū)嵤┐硇袨槎С龅南嚓P(guān)的合理費用。五、代理權(quán)終止

(TerminationofthePowerofAgency)一）委托代理的終止1、代理期滿或代理事項完成2、被代理人取消委托或代理人辭去委托3、代理人死亡4、代理人喪失民事行為能力5、作為被代理人或代理人的法人終止二）法定代理或指定代理的終止1、被代理人取得或恢復民事行為能力2、被代理人或代理人死亡3、代理人喪失民事行為能力4、指定代理的人民法院或指定單位取消指定5、由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關(guān)系的消滅例題下列關(guān)于代理的表述中，不正確的是（）A.代理人在授權(quán)的范圍內(nèi)可以自行決定自己的意思表示B.代理人以被代理人的名義實施代理行為C.代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實施代理行為D.被代理人對代理人的不當代理行為不承擔民事責任標準答案：D甲公司授權(quán)其采購員到乙公司購買一批電視機，并交給該采購員一份已蓋公司公章的空白合同書，該采購員用此合同書與乙公司訂立了購買電視機的合同，乙公司按時交貨，后未收到貨款，雙方發(fā)生糾紛后，乙公司應（

）。A.要求甲公司支付電視機貨款B.要求該采購員支付電視機貨款C.中止合同并要求甲公司退貨D.要求甲公司退貨并賠償損失答案：A解析：甲公司對該采購員的授權(quán)行為屬于委托代理行為，代理人在代理權(quán)限范圍內(nèi)所實施的行為，其法律后果由被代理人承擔。本題考核的是代理的特征，本題的關(guān)鍵點是交給該采購員一份已蓋公司公章的空白合同書，說明代理人的任何行為（只要不違反法律），都屬于授權(quán)范圍之內(nèi)，因此，其法律后果由被代理人承擔。例題財產(chǎn)所有權(quán)的概念財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。財產(chǎn)所有權(quán)的特征首先，財產(chǎn)所有權(quán)是一種絕對權(quán)。其次，它是一種最完全、充分的物權(quán)，它包含對所有物全面支配的權(quán)能。第三，它是一種排他性的權(quán)利。財產(chǎn)所有權(quán)法律關(guān)系的要素主體國家財產(chǎn)屬于全民所有，勞動群眾集體組織的財產(chǎn)屬于勞動群眾集體所有，公民的合法財產(chǎn)受法律保護。內(nèi)容（1）占有權(quán)，即對財產(chǎn)的實際掌握、控制；（2）使用權(quán)，即為滿足生產(chǎn)和生活的需要，按照財產(chǎn)的性能和用途對財產(chǎn)進行利用；（3）

收益權(quán)，即在財產(chǎn)上取得某種經(jīng)濟利益；（4）

處分權(quán)，即對財產(chǎn)進行處置、決定財產(chǎn)的命運。財產(chǎn)所有權(quán)的取得原始取得是指財產(chǎn)所有權(quán)第一次產(chǎn)生或者不依靠原所有人的權(quán)利而取得所有權(quán)，如生產(chǎn)、沒收、收益等。繼受取得是指所有人通過某種法律行為從原所有人那里取得財產(chǎn)的所有權(quán)，如買賣、繼承、贈與等。財產(chǎn)所有權(quán)

下列財產(chǎn)所有權(quán)的合法取得方式中，屬于繼受取得方式的是（

）。

A通過出租財產(chǎn)而獲得租金

B通過接受贈與而獲得贈品

C通過存款而獲得利息

D通過種植果樹而獲得果實標準答案：b

解析：財產(chǎn)所有權(quán)的合法取得方式可分為原始取得和繼受取得。原始取得是指財產(chǎn)所有權(quán)第一次產(chǎn)生或者不依靠原所有人的權(quán)利而取得所有權(quán)；繼受取得是指所有人通過某種法律行為從原所有人那里取得財產(chǎn)的所有權(quán)。考生還應關(guān)注財產(chǎn)所有權(quán)的概念和特征。財產(chǎn)所有權(quán)是指所有人依法對自己的財產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。首先，財產(chǎn)所有權(quán)是一種絕對權(quán)。即權(quán)利人不需要他人協(xié)助，自己就可以直接實現(xiàn)所有權(quán)，而且，所有權(quán)的義務主體不是特定的，是一種不作為義務。其次，它是一種最完全、充分的物權(quán)，它包含對所有物全面支配的權(quán)能。第三，它是一種排他性的權(quán)利。一方面，所有權(quán)的客體之上不能同時并存兩個或兩個以上內(nèi)容相同的所有權(quán)；另一方面，所有人有權(quán)排除他人對于其財產(chǎn)違背其意志的干涉。

[2007年考題]

在一般情況下，動產(chǎn)所有權(quán)和不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移（）。A.均以交付為準B.均以登記為準C.分別以登記和交付為準D.分別以交付和登記為準【答案】D【思路】財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移包括動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和不動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。對于動產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，一般以交付為準，不動產(chǎn)（如房地產(chǎn)）所有權(quán)的轉(zhuǎn)移則以登記為準。5.5.7訴訟時效一、時效制度

時效制度是指一定的事實狀態(tài)持續(xù)一定的時間之后即發(fā)生一定法律后果的制度。時效成立的要件:

第一，須以一定事實狀態(tài)的存在為要件;

第二，須以一定時間的經(jīng)過為要件;

第三，須發(fā)生一定的法律后果。時效又可分為取得時效與消滅時效。凡一定事實狀態(tài)持續(xù)一定時期而取得權(quán)利，叫做取得時效。凡一定事實狀態(tài)持續(xù)一定時期而失去權(quán)利，叫做消滅時效。概念訴訟時效是指權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使權(quán)利就喪失請求人民法院保護其民事權(quán)利的法律制度。訴訟時效期間（1）我國《民法通則》規(guī)定，向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為2年。（2）下列訴訟時效期間為1年：①身體受到傷害要求賠償?shù)?；②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；③延付或者拒付租金的；④寄存財產(chǎn)被丟失或者損毀的。（3）我國《合同法》規(guī)定，因國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者提請仲裁的，其訴訟時效期間為4年；（4）訴訟時效期間從權(quán)利人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日起開始計算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過20年的，人民法院不予保護。超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制。訴訟時效中止訴訟時效的中止是指在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，由于不可抗力或其他障礙，權(quán)利人不能行使請求權(quán)，訴訟時效期暫停計算，從障礙消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。訴訟時效中斷訴訟時效中斷是指因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。原來經(jīng)過的時效期間統(tǒng)歸無效。訴訟時效因提起訴訟，當事人一方提出權(quán)利主張或者另一方同意履行義務而中斷。訴訟時效延長訴訟時效的延長是指人民法院對于已經(jīng)屆滿的訴訟時效給予適當?shù)难娱L?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定，有特殊情況的，人民法院可以延長訴訟時效期間。這一特殊情況是指權(quán)利人由于客觀的障礙在法定訴訟時效期間不能行使請求權(quán)。訴訟時效

訴訟時效期間的開始即從何時開始計算訴訟時效期間，訴訟時效期間開始，權(quán)利人就可以向人民法院起訴，要求履行義務。訴訟時效開始時間的一般法律規(guī)定：1.有期限的財產(chǎn)關(guān)系，從期限屆滿時開始計算；2.無期限的財產(chǎn)關(guān)系，從財產(chǎn)關(guān)系發(fā)生之日開始計算；3.因侵權(quán)行為而發(fā)生的損害賠償關(guān)系，一般從致人損害的事實發(fā)生之日起計算。如受害人當時不知道損害，應從其知道或應該知道損害時開始計算。訴訟時效的中止我國《民法通則》:“在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止”。不可抗力是指當事人不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。其他障礙是訴訟時效期間的最后六個月內(nèi)，權(quán)利被侵害的無民事行為能力人、限制民事行為能力人沒有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力的，可以認定為因其他障礙不能行使請求權(quán)，適用訴訟時效中止。中止事由也包括事由發(fā)生于時效期間最后6個月之前，但持續(xù)到最后6個月之內(nèi)的情況。在發(fā)生中止時效時，只有中止時效的事由消滅后，訴訟時效方能繼續(xù)進行，直到時效期間屆滿為止。甲某1999年7月1日因交通事故身體受到傷害，截止1999年11月1日沒有行使請求權(quán)，1999年11月1日又發(fā)生了其他障礙，導致無法行使請求權(quán)，直至2000年1月31日障礙消除，該情況訴訟時效期間終止時間為（

）。A.2000年9月30日B.2000年7月31日C.2001年9月30日D.2001年7月31日答案：B解析：身體受到傷害的訴訟時效期間為一年，從1999年7月1日到1999年11月1日經(jīng)歷了4個月，1999年11月1日發(fā)生了其他障礙，但此時訴訟時效并不中止，障礙延續(xù)到2000年1月1日時訴訟時效中止，此時，訴訟時效經(jīng)歷了6個月。2000年1月31日障礙消除，訴訟時效實際中止1個月，訴訟時效從2000年2月1日繼續(xù)計算，直至2000年7月31日終止。本題考核的是訴訟時效的中止，對于這類題一般要注意引起不能行使權(quán)利的原因和障礙是否發(fā)生在訴訟時效期間的最后6個月。5.6合同法基本原理5.6.1合同法概述5.6.2合同的訂立5.6.3合同的效力5.6.4合同的履行本節(jié)主要內(nèi)容5.6.1合同法概述合同的定義兩個或兩個以上的當事人為了一定的目的，在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，設(shè)立、變更或終止某項民事權(quán)利義務關(guān)系而形成的一份協(xié)議。協(xié)議目的雙方的權(quán)利與義務平等、自愿、協(xié)商一致可設(shè)立、變更或終止合同的特征:1、本質(zhì)是雙方一致的意思表示；2、應設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系；3、當事人的地位平等4、有效的合同受到法律的保護，具有強制執(zhí)行力合同法調(diào)整的范圍:

(AdjustRangeofContractLaw)平等主體的公民（自然人）、法人、其他組織之間的民事權(quán)利義務關(guān)系。合同法的基本原則

(TheBasicPrinciplesofContractLaw)1、平等(Equality)、自愿(Voluntary)2、公平(Fairness)、誠實信用（HonestandCredibility)3、遵守法律和不得損害社會公共利益原則

(ObedienceLawandPublicOrderandGoodHabits)4、具有法律約束力原則合同的類別及形式類別(1)計劃合同與普通合同（非計劃合同）(2)要式合同與非要式合同(3)有償合同與無償合同(4)本約與預約(5)主合同與從合同(6)為自身利益與為第三人利益簽訂的合同諾成與實踐合同雙務合同與單務合同(如:贈與合同)定式合同形式:

書面、口頭和其他形式合同形式口頭合同書面合同特點:特別方便、便捷成本低廉缺點：沒有任何痕跡不安全，不利于取證特點:安全利于取證缺點：成本高不迅速除及時清結(jié)外均采用書面合同形式數(shù)據(jù)電文合同書信件合同主要條款（MainClausesofContract)（1）當事人的名稱或者姓名和場所(NameandDomicileoftheParties)

（2）標的(ContractObject)

（3）數(shù)量（4）質(zhì)量（5）價款和報酬（6）履行的期限、地點和方式（7）違約責任（8）解決爭議的方法合同法律關(guān)系的構(gòu)成（CompositionofRelationshipofContract)1)主體（Subjects)當事人2）客體（Objects)目的3）內(nèi)容(Contents)權(quán)利與義務一）主體

(Subjects)1、定義：指參與合同法律關(guān)系，依法享有民事權(quán)利并承擔義務的當事人。

2、主體種類自然人(NaturalPerson)法人(LegalPerson)其他組織(OtherOrganization)合同法律關(guān)系的構(gòu)成（CompositionofRelationshipofContract)3、自然人(NaturalPerson)

1）權(quán)利能力(CapacityforCivilRight)始于出生，終于死亡。2）行為能力(CapacityforCivilConduct)完全民事行為能力年滿18周歲限制民事行為能力10~18周歲無民事行為能力10周歲以下16~18周歲，通過自己的勞動獨立生活的也視為具有完全民事行為能力4、法人

(LegalPerson)1）概念依法成立的具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務的組織。2）法人的條件依法成立有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費能獨立承擔民事責任3）法人的權(quán)利能力和行為能力

(CapacityforCivilRightandCivilConduct)法人的權(quán)利能力和行為能力同生同滅；其行為能力由其法定代表人或法定領(lǐng)導機構(gòu)行使。4）法人的分類企業(yè)法人非企業(yè)法人機關(guān)法人事業(yè)法人社會團體法人等（以盈利為目的）二）客體(Objects)1、概念：主體的權(quán)利、義務共同所指的對象。2、種類物(Things)財(Wealth)行為(Actions)智力成果

(IntellectualAchievements)3、物的分類生產(chǎn)資料與生活資料流通物動產(chǎn)與不動產(chǎn)特定物與種類物可分物與不可分物主物與從物4、財1）貨幣（Currency)是一種特殊的商品，經(jīng)濟關(guān)系中最廣泛的客體2）有價證券(Security)債券、國庫券、儲蓄存單等為了經(jīng)濟建設(shè)而發(fā)放的支票、匯票、本票等方便結(jié)算5、行為1）完成一定工作，提供一定服務2）履行一定的勞務行為6、智力成果：如專利權(quán)、商標權(quán)、專有技術(shù)、著作權(quán)等三）內(nèi)容（Contents)1、概念指當事人依法應享有的權(quán)利和應承擔的義務2、權(quán)利1）依據(jù)法律或約定可以作出某種行為2）依據(jù)法律或約定可以要求對方作出某種行為3）當義務人不能適當履行義務時，可以追究對方責任3、義務1）依據(jù)法律或約定必須作出或不得作出某種行為2）不能適當履行則應承擔責任3）義務僅限與法律或和約的規(guī)定練習：下列哪種情形中，在當事人之間產(chǎn)生合同法律關(guān)系？A.甲拾得乙遺失的一塊手表B.甲邀請乙看球賽,乙因為有事沒有前去赴約C.甲因為放暑假,將一臺電腦放到乙家D.甲魚塘的魚跳進乙魚塘工程建設(shè)合同（ConstructionContract)

指參與工程建設(shè)活動的具有平等民事主體的諸方（業(yè)主、承包人、監(jiān)理等）為了一定的工程建設(shè)目的，在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，而設(shè)立的明確各自民事權(quán)利義務關(guān)系而形成的一份協(xié)議。業(yè)主承包商咨詢合同貸款合同勘察/設(shè)計合同監(jiān)理委托合同采購供應合同工程保險合同材料設(shè)備運輸合同科技開發(fā)合同材料設(shè)備采購合同流動資金貸款合同保險合同倉儲保管合同設(shè)備租賃合同工程分包合同國際工程承包合同F(xiàn)IDIC運輸合同開發(fā)商土地征用與出讓(成批/宗地)合同拆遷安置及拆遷承包合同供用水/電/氣等合同房屋租賃與銷售合同工程施工承包合同如果變成工程建設(shè)中的合同關(guān)系代理銷售合同物業(yè)管理合同5.6.2

合同的訂立

(ConclusionofContract)一、訂立的過程——要約和承諾

(OfferandAcceptance)一）要約（Offer)1、要約的定義

指當事人一方向另一方提出訂立合同的要求，并列明合同的條款，以及限定在一定期限作出承諾的意思表示。2、要約的構(gòu)成條件1）要約是特定的當事人的意思表示2）要約的目的是與他人訂立合同3）內(nèi)容必須具體確定4）要約一旦經(jīng)對方承諾，要約人即受要約的約束5）要約必須送達受要約人3、要約邀請(要約引誘)1）含義：希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示2）表現(xiàn)形式價目表的寄送、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等均為要約邀請。4、要約的生效。要約到達受要約人時生效。如采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，若收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文，則該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；若未指定特定系統(tǒng)，則該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。5、要約的撤回和撤銷。要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人。要約也可以撤銷。撤銷要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。但有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。6、要約的失效有下列情形之一的，要約失效：①拒絕要約的通知到達要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。二）承諾

(Acceptance)1、定義當事人一方對另一方發(fā)來的要約，在要約的有效期內(nèi)作出完全同意要約條款的意思表示。2、對要約內(nèi)容的變更1）實質(zhì)性變更視為新要約；2）非實質(zhì)性變更要約人認可，承諾有效；要約人不認可，則為新要約。3、承諾的方式1）通知口頭通知、書面通知2）行為除根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的之外，承諾應當以通知的方式作出。4、承諾的期限承諾應當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規(guī)定到達：①除非當事人另有約定，以對話方式作出的要約，應當即時作出承諾；②以非對話方式作出的要約，承諾應當在合理期限內(nèi)到達。以信件或者電報作出的要約，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。以電話、傳真等快速通訊方式作出的要約，承諾期限自要約到達受要約人時開始計算。5、承諾的生效承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用《合同法》關(guān)于要約到達受要約人時間的規(guī)定。6、承諾的撤回承諾可以撤回，撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。2007年考題]根據(jù)我國《合同法》，（）時合同成立。A.承諾通知到達要約人B.要約通知發(fā)出C.要約通知到達受要約人D.承諾通知發(fā)出【答案】A【思路】合同就是合同雙方當事人依照訂立合同的程序，經(jīng)過要約和承諾，形成對雙方當事人都具有法律效力的協(xié)議。合同成立，確定了雙方當事人的權(quán)利和義務關(guān)系，是區(qū)別合同責任和其他責任的重要標志，是合同生效的前提條件?！逗贤ā芬?guī)定，承諾生效時合同成立。承諾生效的地點為合同成立的地點。承諾通知到達要約人承諾生效。建設(shè)工程合同的訂立合同工期招標公告評標資格預審招標文件投標文件招標截止日開標中標定標簽訂合同竣工開工保修結(jié)束要約邀請要約承諾投標有效期合同簽訂階段合同履行階段合同有效期合同保修期二、合同的成立

(ContractisEstablished)一）成立的時間1、通常情況下，承諾生效時合同成立；2、采用合同書形式訂立合同的，自當事人簽字或蓋章時成立；3、當事人一方履行主要義務的，合同成立。二）成立的地點成立的地點1、承諾生效的地點為合同成立的地點。

2、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地為合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。當事人另有約定的，按照其約定。

3、當事人采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。如雙方當事人未在同一地點簽字或蓋章，則以當事人中最后一方簽字或蓋章的地點為合同成立的地點。三、締約責任

(LiabilityofConclusion)一）含義在合同締結(jié)過程中，當事人一方或雙方因自己的過失而致使合同不成立、無效或被撤銷，給對方造成損失應承擔賠償?shù)呢熑?。二）?gòu)成要件1、締約一方有損失；2、締約當事人有過錯；3、締約當事人的過錯與損失有因果關(guān)系。三）承擔締約責任的情況1、假借訂立合同進行惡意磋商；2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的主要事實或提供虛假情況；3、有其他違背誠實信用原則的行為；4、違背締約中的保密義務的。案例：李某和王某同住一條街上并各自開了個鮮花店，銷售各種鮮花。今年2月13日，李某得知一鮮花批發(fā)部剛從廣州進一批鮮花趕在情人節(jié)銷售。李某為了達到獨家經(jīng)營的目的，便找到批發(fā)部負責人表示14日9時前將3萬元的鮮花取走。直到14日下午李某也未出現(xiàn)。迫于時間緊迫，該批發(fā)部僅以每枝0.2元的價格拋售，損失達4200元。該批發(fā)部要求李某賠償這筆損失。李某認為，與批發(fā)部購花不錯，但未去拿花，買賣不成立，不應承擔賠償責任。法院認為，雖然原被告雙方買賣合同未成立，但李某為阻止王某進貨假意與批發(fā)部談判，致使原告造成損失，李某應承擔締約過失責任。故法院判決李某賠償原告的經(jīng)濟損失4200元。格式條款合同格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款既可以是合同的部分條款，也可以是合同的所有條款。提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，在使用格式條款合同時，由提供格式條款合同的一方當事人在合同中設(shè)定、但不具備法律效力的條款有（

）的條款。A．免除對方責任B．免除自己責任C．加重對方責任D．排除自己主要權(quán)利E．排除對方主要權(quán)利答案：BCE解析：《合同法》規(guī)定，提供格式條款的一方應當遵循公平的原則確定當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系，并采取合理的方式提請對方注意免除或限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。5.6.3合同的效力生效的一般要件：（1）當事人應具有相應的民事權(quán)利能力和民事行為能力（2）意思表示(自愿、真實)

生效的特殊要件：（1）合同形式（2）合同內(nèi)容（3）合同的附條件和附期限[2007年考題]根據(jù)我國《合同法》，與限制行為能力人訂立的合同屬于（）。A.有效合同B．無效合同C.可撤銷合同D.效力待定合同【答案】D【思路】效力待定合同是指合同已經(jīng)成立，但因其不完全符合有關(guān)合同生效的要件，其效力能否發(fā)生還尚未確定的合同。效力待定合同主要是因為當事人缺乏締約能力、處分能力和代理資格所造成的。《合同法》主要規(guī)定了以下三種效力待定的合同：限制行為能力人訂立的合同無代理權(quán)人以他人的名義訂立的合同無處分權(quán)的人處分他人財產(chǎn)的合同5.6.4合同的履行合同履行的原則

(1)全面履行原則

(2)協(xié)作履行原則

(3)經(jīng)濟合理原則（4）情事變更原則（5）誠實信用原則合同履行的內(nèi)容

(1)約定義務的履行

(2)默示義務的履行

(3)附隨義務的履行關(guān)于質(zhì)量關(guān)于價金關(guān)于履行地點關(guān)于履行期限和方式關(guān)于履行費用合同法規(guī)定:“質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、

行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同

目的的特定標準履行。

合同法規(guī)定:“履行地點不

明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的的，在履行義務一方所在地履行。履行期限不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時請求履行，但應當給對方必要的準備時間履行費用的負擔不明確的，由履行義務一方負擔，雙方共負

義務的，各自負責各自的費用。

彌補空缺的法定條款不安抗辯權(quán)

適用條件

(1)同一雙務合同互負債務并具有先后履行順序

(2)后履行一方有不履行債務或者可能喪失履行債務能力的情形

(3)先履行一方有確切的證據(jù)效力

(1)中止履行

(2)要求對方提供適當?shù)膿?/p>

(3)恢復履行或者解除合同合同的變更合同的變更的條件（1）當事人之間原已經(jīng)存在合同關(guān)系（2）合同變更必須有當事人的變更協(xié)議（3）原合同內(nèi)容發(fā)生變化（4）合同變更必須按照法定的方式合同變更的方式（1）協(xié)議變更（2）法定變更合同變更的效力（1）變更的部分，當事人應當按照變更后的合同履行。（2）合同的變更只對合同未履行部分有效。（3）合同的變更不影響當事人請求損害賠償?shù)臋?quán)利根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，屬于可變更、可撤消的合同的是（

）合同。A．

以欺詐、脅迫的手段訂立損害國家利益B．

以合法形式掩蓋非法目的C．

因重大誤解訂立或訂立時顯失公平D．

惡意串通，損害國家、集體或第三人利益答案：C解析：本題主要考核的是無效合同和可變更、可撤消合同的區(qū)別?！逗贤ā芬?guī)定，有下列情形之一的合同無效：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違法法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。構(gòu)成可變更、可撤消合同的條件包括：（1）因重大誤解訂立的合同；（2）在訂立合同時顯失公平的合同；（3）欺詐、脅迫的合同。合同的轉(zhuǎn)讓債權(quán)讓與的條件（1）讓與人與受讓人達成協(xié)議（2）原債權(quán)有效存在（3）讓與的債權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性（4）履行必須的程序

債權(quán)讓與的效力

（1）債權(quán)讓與的內(nèi)部效力（2）債權(quán)讓與的外部效力債權(quán)讓與（轉(zhuǎn)讓）債務承擔（轉(zhuǎn)讓）債務承擔的條件（1）承擔人與債務人訂立債務承擔合同；（2）存在有效債務；（3）擬轉(zhuǎn)移的債務具有可轉(zhuǎn)移性；（4）合同債務的轉(zhuǎn)移必須取得債權(quán)人的同意。債權(quán)承擔的效力

（1）承擔人代替原債務人承擔債務，原債務人免除債務；（2）承擔人可以主張原債務人對債權(quán)人的抗辯；（3）承擔人同時負擔從債務。合同的轉(zhuǎn)讓合同的終止根據(jù)合同法規(guī)定，有下列情形之一的，合同終止：（1）債務已經(jīng)按照約定履行；（2）合同被解除；（3）債務相互抵消；（4）債務人依法將標的物提存；（5）債權(quán)人免除債務；（6）債權(quán)債務歸于一人；（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形合同的終止不影響合同中結(jié)算、清理以及有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。

合同當事人雙方在合同關(guān)系建立后，因一定的法律事實的出現(xiàn)，使合同確立的權(quán)利義務關(guān)系消滅。違約責任

★構(gòu)成要件

(1)違約責任的一般構(gòu)成要件

(2)違約責任的特殊構(gòu)成要件★違約責任的承擔形式

(1)繼續(xù)履行

(2)采取補救措施

(3)賠償損失

(4)違約金

(5)定金

(6)價格制裁違約責任與締約過失責任的區(qū)別

違約責任各種承擔形式之間的適用

(1)繼續(xù)履行與采取補救措施

相互獨立、一般不被同時適用。

(2)繼續(xù)履行（或采取補救措施）與解除合同

相互矛盾、不能被同時適用。

(3)繼續(xù)履行（或采取補救措施）與賠償損失（違約金或定金）

可以同時采用（違約金是可以替代履行時，不能同時并存）。

(4)賠償損失與違約金

不能同時并用。

(5)定金與違約金

可以同時使用（當定金屬于違約定金時，不能同時并用）

(6)定金與損害賠償

可以同時使用，但兩者之和不能超過合同總價。

合同糾紛的解決就同一糾紛,仲裁與訴訟不能同時使用

爭議發(fā)生協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟司法途徑不成功得以解決成功成功不成功形成新的DAB:

爭執(zhí)解決委員會DisputeAdjustmentBoardDRB:

爭端評審委員會DisputeReviewBoardDRE:

爭議評審專家方式DisputeReviewExpertADR:解決爭議的替代方式(非訴訟糾紛解決程序)AlternativeDisputeResolutionThankyou!Theend!兒童慢性咳嗽與處理1急性咳嗽，時間短于4周單擊此處添加文本具體內(nèi)容2亞急性咳嗽，時間介于4－8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容3慢性咳嗽，時間超過8周單擊此處添加文本具體內(nèi)容一.定義CONTENTSONE1二.咳嗽感受器與部位三種感受器

RARlike（快速適應性感受器，機械刺激為主）

Nociceptive（傷害感受器，化學刺激為主）

Polymodal（咳嗽感受器，機械刺激與酸）有髓神經(jīng)纖維口咽部、喉、支氣管樹、外耳道與鼓膜A

神經(jīng)纖維C神經(jīng)纖維C類神經(jīng)纖維感受器(VR1)無髓神經(jīng)纖維通過釋放神經(jīng)多肽，刺激RARs主要位于支氣管Opioidreceptor阿片受體,有μ、κ、δ和σ亞型麻醉鎮(zhèn)痛劑通過某些肽類物質(zhì)(如β-內(nèi)啡肽)及μ阿片受體抑制咳嗽呼吸道中也存在μ受體,參與了芬太尼誘發(fā)嗆咳過程慢性咳嗽經(jīng)常（16~62%）同時由一種以上病因引起UACS，哮喘，GERD是各年齡慢性咳嗽最常見的三種原因慢性咳嗽是57%哮喘和75%GERD的唯一癥狀大多數(shù)慢性咳嗽能明確病因，使治療有效率達84~98%三.慢性咳嗽的常見病因上呼吸道咳嗽綜合癥(UACS)

慢性鼻竇炎慢性鼻炎，包括過敏性鼻炎增殖體肥大吸入綜合癥

胃食道反流病(GERD)

會厭功能障礙支氣管源性疾病哮喘綜合征病毒感染后咳嗽心因性疾病兒童慢性咳嗽(胸片正常)的常見原因常見的支氣管源性疾病是兒童慢性咳嗽的第一大原因支氣管哮喘咳嗽變異性哮喘(CVA)

非哮喘性嗜酸細胞性支氣管炎(NAEB)<一>哮喘綜合征有慢性氣道炎癥，氣道高反應，肺功能異常有咳嗽及喘息發(fā)作，以夜間和清晨為重有特應性家族史對糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥及支氣管擴張藥有效1.支氣管哮喘有慢性氣道炎癥，氣道高反應，肺功能大多正常；中央氣道慢性炎癥和支氣管反應增高平滑肌收縮刺激肌梭內(nèi)咳嗽感受器以咳嗽為主，偶爾有喘息發(fā)作以夜間和清晨為重對糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥，支氣管擴張藥有效2.咳嗽變異性哮喘又稱過敏性咳嗽有慢性氣道炎癥，痰液嗜酸細胞>2.5~5%無氣道高反應和肺功能異常僅有咳嗽，無喘息發(fā)作對糖皮質(zhì)激素，抗白三烯受體拮抗藥有效；支氣管擴張藥無效3.嗜酸細胞性支氣管炎激素敏感性咳嗽常用的相關(guān)檢查支氣管舒張試驗支氣管激發(fā)試驗3％NaCl霧化吸入誘導咳嗽痰液咳出或吸出處理后計數(shù)嗜酸細胞數(shù)痰液嗜酸細胞>2.5~5%誘導痰嗜酸細胞計數(shù)RSV毛細支氣管炎與慢性咳嗽有密切關(guān)系RSV導致支氣管結(jié)構(gòu)或功能的持續(xù)損害RSV改變神經(jīng)敏感閾值，咳嗽感受器閾值降低RSV誘導RSV-IgE形成，ECP增高RSV誘發(fā)咳嗽(哮喘、肺發(fā)育不全、氣道吸入)<二>病毒感染后咳嗽以夜間及清晨咳嗽為主，可伴有喘息發(fā)作多持續(xù)3－8周，但對于早產(chǎn)兒、小于3個月的嬰兒及伴有基礎(chǔ)疾病的患兒持續(xù)時間較長部分伴有特異體質(zhì)的患兒，對糖皮質(zhì)激素及白三烯拮抗藥物治療有效是兒童慢性咳嗽常見原因之一分泌物直接刺激鼻咽部分泌物反流刺激咽喉分泌物導致鼻咽喉部神經(jīng)敏感度增加<三>上呼吸道咳嗽綜合癥

慢性鼻炎過敏性鼻炎常年性非過敏性鼻炎血管運動性鼻炎感染性鼻炎慢性鼻竇炎增殖體肥大引起UACS的原因有：臨床表現(xiàn)喉部發(fā)癢、疼痛，咳粘液性痰及清嗓動作有咽后壁分泌物流動感咽后壁可見粘液樣分泌物咽部粘膜呈鵝卵石改變(結(jié)節(jié)狀淋巴濾泡)一代抗組胺藥物/鼻減充藥物有效胃食道反流酸性反流非酸性反流氣管食管瘺吞咽協(xié)調(diào)障礙<四>吸入綜合癥胃食道反流反流形式：食道下端咳嗽感受器反流到咽下部或喉部(咽喉部反流)吸入氣管或支氣管肺多見于小齡幼兒，表現(xiàn)為喂水或奶時的嗆咳部分見于神經(jīng)肌肉受損或發(fā)育異常的患兒上呼吸道感染后會加重癥狀進食稠厚流質(zhì)或鼻飼能明顯改善癥狀吞咽協(xié)調(diào)障礙1.室內(nèi)環(huán)境空氣污染污穢或刺激性有害氣體；氣媒性過敏原2.在集體環(huán)境中生活

幼兒園和小學<五>慢性或反復呼吸道感染3.支氣管肺功能結(jié)構(gòu)異常氣道堵塞

支氣管異物、支氣管淋巴結(jié)壓迫、異位血管.氣道結(jié)構(gòu)異常原發(fā)性纖毛運動障礙慢性氣道炎癥麻疹肺炎后,先天性心臟病肺功能異常早產(chǎn)兒、支氣管發(fā)育不良胸部平片或CT：明確肺部病變鼻腔鏡：明確鼻炎及鼻竇炎鼻竇平片或CT：明確鼻竇炎吞鋇、同位素、食道下端pH測定：明確胃食道返流支氣管擴張或激發(fā)試驗：明確哮喘或病毒感染后咳嗽誘導痰液試驗：明確嗜酸細胞支氣管炎纖支鏡檢查：明確異物超聲心動圖檢查：心臟情況四.常用輔助診斷措施ONE1常見慢性咳嗽的處理方法過敏性鼻炎：鼻用糖皮質(zhì)激素抗組胺藥-減充劑/抗組胺藥避免過敏原/刺激物血管運動性鼻炎：鼻用嗅化異丙托品感染后鼻炎：第一代抗組胺藥-減充劑鼻用嗅化異丙托品慢性鼻竇炎：抗生素+抗組胺藥-減充劑

上呼吸道咳嗽綜合癥治療原則避免接觸過敏原;

阻斷或減輕炎癥反應和分泌物的產(chǎn)生;

治療感染;

糾正結(jié)構(gòu)異常

診斷為UACS誘發(fā)咳嗽的患者,如果第一代抗組胺藥物和(或)減充血劑(A/D)的經(jīng)驗性治療沒有效果,下一步應進行鼻竇的影像學檢查吸入皮質(zhì)醇，減輕氣道炎癥和氣道反應性白三烯受體拮抗劑，

受體激動劑，治療夜間陣發(fā)性咳嗽一般不用祛痰藥、中樞性止咳藥和抗生素咳嗽變異性哮喘

(Coughvariantasthma)吸入性糖皮質(zhì)激素及白三烯拮抗藥物有效對支氣管擴張藥物無效嗜酸細胞性支氣管炎避免反復呼吸道感染

受體激動劑或溴化異丙托品緩解咳嗽必要時可吸入糖皮質(zhì)激素一般在1歲后逐漸好轉(zhuǎn)

感染后氣道高反應性加強喂養(yǎng)指導稠厚食品鼻飼喂養(yǎng)吞咽協(xié)調(diào)障礙1.針對性抗病原治療2.治療局部慢性病灶3.調(diào)節(jié)機體免疫狀態(tài)4.加強營養(yǎng)與鍛煉

慢性遷移性感染重視病史與體檢，包括耳鼻咽喉和消化系統(tǒng)疾病。根據(jù)病史與體檢結(jié)果選擇有關(guān)檢查，由簡單到復雜。先檢查常見病，后少見病。診斷和治療兩者應同步或順序進行。如前者條件不具備時，根據(jù)臨床特征進行診斷性治療，并根據(jù)治療反應確定咳嗽病因，治療無效時再選擇有關(guān)檢查。慢性咳嗽的病因診斷原則

1．病史和查體，通過病史詢問縮小診斷范圍

2．常規(guī)X線胸片檢查

3．胸片有明顯病變者,可根據(jù)病變的形態(tài)、性質(zhì)選擇進一步檢查。

4．胸片無明顯病變者，如被動吸煙、環(huán)境刺激物，則脫離刺激物的接觸，觀察4周。咳嗽仍未緩解或無上述誘發(fā)因素，則進入下一步診斷程序。

慢性咳嗽病因診斷流程具體步驟：5．肺通氣功能+支氣管激發(fā)試驗，診斷和鑒別哮喘通氣功能正常、激發(fā)試驗陰性，進行誘導痰檢查

6．懷疑呼吸道過敏者，可行變應原皮試、血清IgE

和咳嗽敏感性檢測。7．存在鼻后滴流或頻繁清喉時，可先按UACS治療，聯(lián)合使用第一代H1受體阻斷劑和鼻減充血劑。對變應性鼻炎可加用鼻腔吸入糖皮質(zhì)激素。治療1～2周癥狀無改善者，可攝鼻竇CT或鼻咽鏡

8．對于飲水或喂奶嗆咳者，可考慮改用稠厚食品，必要時進行短期鼻飼喂養(yǎng)。

9．上述檢查仍未確診，或試驗治療仍繼續(xù)咳嗽者，應考慮進行高分辨率CT和纖支鏡以及心臟超聲檢查，除外支氣管擴張癥、支氣管內(nèi)膜結(jié)核及左心功能不全等疾病。

10．反復發(fā)作的慢性咳嗽患者，夜間不咳，較敏感，如上述各項檢查和針對性治療均無效時，應除外心因性咳嗽。

注意點：

1．經(jīng)相應治療后咳嗽緩解，病因診斷方能確立。

2．部分患者可同時存在多種病因。如果患者治療后，咳嗽癥狀部分緩解，應考慮是否同時合并其它病因謝謝第三節(jié)分析文體特征和表現(xiàn)手法2大考點書法大家啟功自傳賞析中學生，副教授。博不精，專不透。名雖揚，實不夠。高不成，低不就。癱偏‘左’，派曾‘右’。面微圓，皮欠厚。妻已亡，并無后。喪猶新，病照舊。六十六，非不壽。八寶山，漸相湊。計平生，謚曰陋。身與名，一起臭?！举p析】寓幽默于“三字經(jīng)”，名利淡薄，人生灑脫，真乃大師心態(tài)。1.實用類文本都有其鮮明的文體特征，傳記的文體特征體現(xiàn)為作品的真實性和生動性。傳記的表現(xiàn)手法主要有以下幾個方面：人物表現(xiàn)的手法、結(jié)構(gòu)技巧、語言藝術(shù)和修辭手法。2.在實際考查中，對傳記中段落作用、細節(jié)描寫、人物陪襯以及環(huán)境描寫設(shè)題較多，對于材料的選擇與組織也常有涉及。3.考生復習時要善于借鑒小說和散文的知識和經(jīng)驗，同時抓住傳記的主旨、構(gòu)思以及語言特征來解答問題。傳記的文體特點是真實性和文學性。其中，真實性是傳記的第一特征，寫作時不允許任意虛構(gòu)。但傳記不同于一般的枯燥的歷史記錄，它具有文學性，它通過作者的選擇、剪輯、組接，傾注了愛憎的情感；它需要用藝術(shù)的手法加以表現(xiàn)，以達到傳神的目的?？键c一分析文體特征從哪些方面分析傳記的文體特征？一、選材方面1.人物的時代性和代表性。傳記里的人物都是某時代某領(lǐng)域較

突出的人物。2.選材的真實性和典型性。傳記的材料比較翔實，作者從傳主

的繁雜經(jīng)歷中選取典型的事例，來表現(xiàn)傳主的人格特點，有

較強的說服力。3.傳記的材料可以是重大事件，也可以是日常生活小事。[知能構(gòu)建]二、組材方面1.從時序角度思考。通過抓時間詞語，可以迅速理清文章脈絡(luò)，

把握人物的生活經(jīng)歷及思想演變過程。2.從詳略方面思考。組材是與主題密切相關(guān)的。對中心有用的，

與主題特別密切的材料，是主要內(nèi)容，則需濃墨重彩地渲染，

要詳細寫；與主題關(guān)系不很密切的材料，是次要內(nèi)容，則輕

描淡寫，甚至一筆帶過。三、句段作用和標題效果類別作用或效果開頭段內(nèi)容：開篇點題，渲染氣氛，奠定基調(diào)，表明情感。結(jié)構(gòu)：總領(lǐng)下文，統(tǒng)攝全篇；與下文某處文字呼應，為下文做鋪墊或埋下伏筆；與結(jié)尾呼應。中間段內(nèi)容：如果比較短，它的作用一般是總結(jié)上文，照應下文；如果比較長，它的作用一般是擴展思路，豐富內(nèi)涵，具體展示，深化主題。結(jié)構(gòu)：過渡，承上啟下，為下文埋下伏筆、鋪墊蓄勢。結(jié)尾段內(nèi)容：點明中心，深化主題，畫龍點睛，升華感