依法行政原則

論依法行政原則

依法行政原則是法治國家、法治政府的基本要求。其基本含意是指政府的一切行政行為應(yīng)依法而為

,受法之拘束。法治要求政府在法律范圍內(nèi)活動

,依法辦事;政府和政府工作人員如果違反法律

,超越法律活動

,即要承擔(dān)法律責(zé)任。法治的實質(zhì)是人民高于政府

,政府服從人民。德國行政法學(xué)者認(rèn)為依法行政原則包括三項內(nèi)容:(1)法律創(chuàng)制。指法律對行政權(quán)的運作、產(chǎn)生絕對有效的拘束力

,行政權(quán)不可逾越法律而行為;

(2)

法律優(yōu)越。指法律位階高于行政法規(guī)、行政規(guī)章和行政命令

,一切行政法規(guī)、行政規(guī)章和行政命令皆不得與法律相抵觸

(3)

法律保留。指憲法關(guān)于人民基本權(quán)利限制等專屬立法事項

,必須由立法機(jī)關(guān)透過法律規(guī)定

,行政機(jī)關(guān)不得代為規(guī)定,行政機(jī)關(guān)實施任何行政行為皆必須有法律授權(quán),否則

,其合法性將受到質(zhì)疑。

日本學(xué)者認(rèn)為

,依法行政在具體制度形式上體現(xiàn)為三項要求:(1)建立議院內(nèi)閣制、議會制的民主主義

,通過國會對行政進(jìn)行政治限制;

(2)

在這一前提下

,行政立法、行政處分和行政程序中

,存在著立法優(yōu)先的要求或者立法的統(tǒng)制問題

(3)通過法院對行政進(jìn)行司法方面的事后救濟(jì)

,而不限于行政監(jiān)察之類的行政內(nèi)部監(jiān)督。

在我國

,依法行政原則主要包括下述要求:

第一

,依法行政的“法”,包括憲法、法律、法規(guī)、規(guī)章。憲法的效力最高

,法律的效力高于法規(guī)

,法規(guī)的效力高于規(guī)章。在下位階法的原則、內(nèi)容與上位階法發(fā)生沖突時

,執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)適用上位階法而不應(yīng)適利益為標(biāo)準(zhǔn)。在地方保護(hù)中、部門保護(hù)中、行業(yè)保護(hù)中作用突出的行政機(jī)關(guān)或公職人員便可得到較高的行政評價。此種變態(tài)對依法行政的阻滯集中反映在否定行政法制統(tǒng)一的基本準(zhǔn)則。

以上這些阻卻因素和準(zhǔn)則顯然是與依法行政的基本內(nèi)涵相悖的。因此必須尋找依法行政主體障礙克服的對策。就目前的情況來講，依法行政主體障礙的克服的對策主要有以下兩個方面。

第一，障礙的克服與行政主體的價值選擇。

糾正行政系統(tǒng)意識變態(tài)和行為變態(tài)的目的就是使行政系統(tǒng)的價值有所回歸。依法行政主體障礙克服的對策，必須首先確定行政系統(tǒng)的價值準(zhǔn)則，行政系統(tǒng)的這些價值準(zhǔn)則主要有下列兩個范疇。

１．關(guān)于行政系統(tǒng)獨立人格的確定問題。依我國憲法規(guī)定，國家權(quán)力分為立法權(quán)、行政權(quán)、檢察權(quán)和審判權(quán)。憲法關(guān)于國家權(quán)力的分類和行使中的分工，是對議行合一政治制度的具體發(fā)展，它確認(rèn)了立法權(quán)和其他權(quán)力對立法權(quán)的從屬地位，并認(rèn)同了其他各種權(quán)力的獨立價值。作為行政權(quán)的獨立人格講，一是行政權(quán)具有獨立的質(zhì)的規(guī)定性，是一個區(qū)別于他種權(quán)力的國家權(quán)力，對其不能作任何變通解釋。二是行政權(quán)除從屬立法權(quán)外，對任何權(quán)力都不具有從屬性。三是行政權(quán)自身是強(qiáng)而有力的，不受任何組織、個人、機(jī)關(guān)的干涉，就像人民法院的審判權(quán)不受外界因素干涉一樣。四是任何其他國家權(quán)力都不得以若明若暗的形式滲入行政權(quán)內(nèi)部，使行政權(quán)具有此種權(quán)力的屬性。

２．關(guān)于行政系統(tǒng)硬件與軟件的規(guī)則確定。行政系統(tǒng)的構(gòu)成因素可以分為硬件和軟件兩個方面。硬件就是指行政機(jī)構(gòu)體系的板塊方面，包括行政機(jī)構(gòu)大系統(tǒng)的層級構(gòu)成。軟件指在行政系統(tǒng)內(nèi)部形成的聯(lián)系人們的意識規(guī)則或行政倫理準(zhǔn)則。法律規(guī)則屬于行政系統(tǒng)中的硬件，它是被國家強(qiáng)力認(rèn)可并保證實施的。法律規(guī)則是公開的、有形的，而連結(jié)人們的倫理準(zhǔn)則則是隱含的、無形的。對于行政系統(tǒng)中硬件與軟件都可以確定一些規(guī)則，通過這些規(guī)則賦予其一些屬性。在我國行政機(jī)構(gòu)體系中，在硬件與軟件的規(guī)則選擇上出現(xiàn)了錯位，把本該屬于軟件的規(guī)則運用于硬件，把本該屬于硬件中的東西運用于軟件。造成硬件不硬，軟件不軟的變態(tài)現(xiàn)象。我國行政系統(tǒng)一直是一個封閉系統(tǒng)，它既不容易丟棄自身已經(jīng)形成的倫理準(zhǔn)則，更不容易接納、吸收社會上先進(jìn)的倫理準(zhǔn)則。硬件不硬所導(dǎo)致的結(jié)果是機(jī)構(gòu)人浮于事和臃腫。軟件不軟所導(dǎo)致的結(jié)果是行政系統(tǒng)與管理事態(tài)和社會的分離?；诖耍朔婪ㄐ姓黧w障礙，必須重新確定行政機(jī)構(gòu)體系中硬件與軟件的規(guī)則。即應(yīng)使行政機(jī)構(gòu)體系板塊處于一定狀態(tài)的封閉之下，至少進(jìn)口不能大于出口；使行政機(jī)構(gòu)體系中的倫理準(zhǔn)則能經(jīng)常性地和社會上進(jìn)步的倫理準(zhǔn)則發(fā)生交換關(guān)系。

第二，依法行政主體障礙克服的法制手段。

對依法行政主體障礙克服的，首先要立足于法律角度，因為法律制度之內(nèi)的東西比法外的東西來得更直接。其次要立足于對克服手段進(jìn)行宏觀設(shè)計，因為所有的具體克服措施都是以手段的宏觀設(shè)計為前提的。

當(dāng)然，推進(jìn)依法行政，建設(shè)社會主義法治國家