歷司考真題解析每日一練20151226

歷司考真題解析每日一練

(2015.12.26)1個最符合題意）A錯誤。WTO,B1個最符合題意）A錯誤。WTO,B、C錯誤。疾病需要醫(yī)治，甲保管夫妻共同財產(chǎn)但拒絕向乙提供治療費，A正確?！痘橐龇ā返?46條規(guī)一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1、如外國企業(yè)在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？A.應當委托在我國依法成立的律師事務所代理B.所屬國必須已加入《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》C.所屬國必須已加入世界貿易組織D.如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊【司法部答案】D【考點】外國企業(yè)申請商標注冊【答案解析】《商標法》第18條規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他【答案解析】《商標法》第商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。外國人在我國申請商標注冊的，應當按其所屬國和我國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。并非必須加入《保護工業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》和有關國際公約僅僅規(guī)定了國民待遇原則和最低要求，但并未否定各國法律的差異性，如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊， D正確。2、關于當事人能力與當事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？A.當事人能力又稱當事人訴訟權利能力，當事人適格又稱正當當事人B.有當事人能力的人一定是適格當事人C.適格當事人一定具有當事人能力D.當事人能力與當事人適格均由法律明確加以規(guī)定【司法部答案】AC【考點】當事人能力與當事人適格【答案解析】當事人能力，又稱訴訟權利能力、當事人訴訟權利能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。當事人適格，又稱正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應訴的資格。當事人適格與當事人能力不同。 當事人適格與當事人能力不同。 當事人能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟無關，通常取決于有無民事權利能力。當事人適格是作為具體的訴訟當事人的資格，是針對具體的訴訟而言的，有抽象資格的當事人不一定在具體訴訟中適格。故 A、C選項說法正確，當選。3、甲與乙結婚多年后， 乙患重大疾病需要醫(yī)治， 甲保管夫妻共同財產(chǎn)但拒絕向乙提供治療費，致乙疾病得不到及時治療而惡化。下列哪一說法是錯誤的？A.乙在婚姻關系存續(xù)期間，有權起訴請求分割夫妻共同財產(chǎn)B.乙有權提出離婚訴訟并請求甲損害賠償C.乙在離婚訴訟中有權請求多分夫妻共同財產(chǎn)D.乙有權請求公安機關依照《治安管理處罰法》對口予以行政處罰【司法部答案】C【考點】婚姻關系存續(xù)期間共有財產(chǎn)的分割、離婚損害賠償、離婚困難幫助請求權、公安機關的職權【答案解析】 《婚姻法解釋三》第 4條規(guī)定， “婚姻關系存續(xù)期間，夫妻一方請求分割共同財產(chǎn)的，人民法院不予支持，但有下列重大理由且不損害債權人利益的除外：……（二）一方負有法定扶養(yǎng)義務的人患重大疾病需要醫(yī)治， 另一方不同意支付相關醫(yī)療費用的。 ”乙患重大

定，“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的?！奔讓σ覙嫵蛇z棄，乙有權請求離婚并請求損害賠償。B正確?！吨伟补芾硖幜P法》第45條規(guī)定，“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：（一）虐待家庭成員，被虐待人要求處理的；（二）遺棄沒有獨立生活能力的被扶養(yǎng)人的?！薄痘橐龇ā返诙ǎ坝邢铝星樾沃?，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”甲對乙構成遺棄，乙有權請求離婚并請求損害賠償。B正確。《治安管理處罰法》第45條規(guī)定，“有下列行為之一的，處五日以下拘留或者警告：（一）虐待家庭成員，被虐待人要求處理的；（二）遺棄沒有獨立生活能力的被扶養(yǎng)人的。”《婚姻法》第43條第3款規(guī)定，“實施家庭暴力或虐待家庭成員，受害人提出請求的，公安機關應當依照治安管理處罰的法律規(guī)定予以行政處罰。確。4、關于法院依職權調查事項的范圍，下列哪些選項是正確的？A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權B.委托訴訟代理人的代理權限范圍C.當事人是否具有訴訟權利能力D.合議庭成員是否存在回避的法定事由【司法部答案】ABCD【司法部答案】ABCD【考點】法院依職權調查【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第十五條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情【答案解析】《證據(jù)規(guī)定》第十五條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據(jù)”，是指以下情（二）涉及依職形：（一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；（二）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。人民法院依職權調查的事項涉及非單純個人私益事項，故A調查的事項涉及非單純個人私益事項，故A、B、C、D選項說法正確，當選。5、甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”5、甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為“逍遙樂”，并在該酒的包裝、裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經(jīng)商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？A.甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標D.甲公司有權向法院起訴請求乙公司停止使用并賠償損失【司法部答案】BCD【司法部答案】BCD【考點】商標注冊程序、商標異議與撤銷【答案解析】《商標法》第30【答案解析】《商標法》第30條規(guī)定， “對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發(fā)給商標注冊證，并予公告。不選。商標的排他性更強，不像專利權可以主張先用權，B錯誤應選。根據(jù)《商標法》第41條規(guī)定，甲公司可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標，而非向商標局申請，C錯誤應選?！渡虡朔ā返?3條第1款規(guī)定，商標的排他性更強，不像專利權可以主張先用權，B錯誤應選。根據(jù)《商標法》第41條規(guī)定，甲公司可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標，而非向商標局申請，C錯誤應選?！渡虡朔ā返?3條第1款規(guī)定，“就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。”甲公司商標未予注冊，除非構成馳名商標，否則不能阻止他人使用，D錯誤。6、下列有關一人公司的哪些表述是正確的？A.國有企業(yè)不能設立一人公司B.一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時，股東應當對公司債務承擔連帶責任C.一人公司的注冊資本必須一次足額繳納D.一個法人只能設立一個一人公司【司法部答案】BC【考點】一人公司的設立【答案解析】根據(jù)《公司法》 58條之規(guī)定，一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。國有企業(yè)作為法人，可以設立一人公司。 A項錯誤。根據(jù)《公司法》59條第1款之規(guī)定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 C項正確。第2款，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。對法人設立一人有限公司無此限制，所以 D項錯誤。根據(jù)《公司法》 64條第規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。 B項正確。7、下列哪些情形屬于代理？A.甲請乙從國外代購 1套名牌飲具，口自己要買 2套，口乙共買 3套一并結賬B.甲請乙代購茶葉，口將口寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉C.甲律師接受法院指定擔任被告人口的辯護人D.甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議【司法部答案】 ABC【考點】代理的構成【答案解析】代理分為直接代理和間接代理，直接代理是指代理人在代理權限內以本人的名義從事法律行為，由本人承擔法律后果的制度。 A選項中，乙雖然未以甲的名義而是以自己名義實施法律行為，但構成間接代理或隱名代理，應選。 B選項中，乙告知其是為自己朋友買茶葉，構成直接代理，應選。 C選項中，基于法院指定甲律師代理乙進行辯護，雖然不是實施法律行為，但為訴訟行為，可以8、關于票據(jù)喪失時的法律救濟方式，下列哪一說法是錯誤的？A.通知票據(jù)付款人掛失止付B.申請法院公示催告C.向法院提起訴訟D.不經(jīng)掛失止付不能申請公示催告或者提起訴訟【司法部答案】 D【考點】票據(jù)喪失的法律救濟【答案解析】 《票據(jù)法》第 15條“票據(jù)喪失，失票人可以及時通知票據(jù)的付款人掛失止付，但是，未記載付款人或者無法確定付款人及其代理付款人的票據(jù)除外。 收到掛失止付通知的付款人，應當暫停支付。 失票人應當在通知掛失止付后三日內，也可以在票據(jù)喪失后，依法向人民法院申請公示催告，或者向人民法院提起訴訟。 ”因此，9、乙在甲提存機構辦好提存手續(xù)并通知債權人丙后，將 2臺專業(yè)相機、 2臺天文望遠鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水，致乙交存的物品嚴重毀損。下列哪一選項是錯誤的？A.甲機構構成違約行為B.甲機構應承擔賠償責任C.乙有權主張賠償財產(chǎn)損失D.丙有權主張賠償財產(chǎn)損失【司法部答案】 D【考點】提存的效果【答案解析】學說認為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構工作人員因過失致乙交存的物品嚴重毀損，根據(jù)《合同法》第 374條，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償?shù)模９苋俗C明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任”，甲機構應當構成違約行為，承擔賠償責任，證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任”，甲機構應當構成違約行為，承擔賠償責任，A、B正確。提存后標的物所有權、孳息和風險全部轉移給債權人。但乙另行履行了提存之債之后所有權、提存后標的物所有權、孳息和風險全部轉移給債權人。但乙另行履行了提存之債之后所有權、CC正確。孳息和風險又全部轉移回乙，故乙有權主張賠償財產(chǎn)損失。故10、某仲裁委員會在開庭審理甲公司與乙公司合同糾紛一案時，乙公司對仲裁庭中的一名仲裁員提出了回避申請。經(jīng)審查后，該仲裁員依法應予回避，仲裁委員會重新確定了仲裁員。關于仲裁程序如何進行，下列哪一選項是正確的？A.已進行的仲裁程序應當重新進行B.已進行的仲裁程序有效，仲裁程序應當繼續(xù)進行C.當事人請求已進行的仲裁程序重新進行的，仲裁程序應當重新進行D.已進行的仲裁程序是否重新進行，仲裁庭有權決定【司法部答案】 D【考點】仲裁員的回避【答案解析】 《仲裁法》第 37條規(guī)定，仲裁員因回避不能履行職責的，應當依照仲裁法的規(guī)定重新選定或者指定仲裁員。重新選定或者指定仲裁員后，當事人可以請求已進行的仲裁程序重新進行，但是否準許，由仲裁庭決定。仲裁庭也可以自行決定已進行的仲裁程序是否重新進行。故D選項說法正確，當選。11、小偷甲在某商場竊得乙的錢包后逃跑，乙發(fā)現(xiàn)后急追。甲逃跑中撞上欲借用商場廁所的丙，因商場地板濕滑，丙摔成重傷。下列哪些說法是錯誤的？A.小偷甲應當賠償丙的損失B.商場須對口的損失承擔補充賠償責任C.乙應適當補償丙的損失D.甲和商場對口的損失承擔連帶責任【司法部答案】 CD【考點】安全保障義務人的責任【答案解析】 《侵權責任法》第 37條規(guī)定， “賓館、商場、銀行、車站、娛樂場所等公共場所的管理人或者群眾性活動的組織者，未盡到安全保障義務，造成他人損害的，應當承擔侵權責任。因第三人的行為造成他人損害的，由第三人承擔侵權責任；管理人或者組織者未盡到安全保障義務的，承擔相應的補充責任。 ”丙摔傷系小偷撞到造成，小偷應當承擔侵權責任，但丙雖然借用商場廁所，商場負有相應的安全保障義務，因商場地板濕滑，丙摔成重傷，商場也應承擔責任，系補充責任。 A、B正確不選，D錯誤應選。乙作為失主追擊小偷不具有過錯，不應承擔賠償責任或補償責任， C錯誤應選。12、下列有關一人公司的哪些表述是正確的？A.國有企業(yè)不能設立一人公司B.一人公司發(fā)生人格或財產(chǎn)混同時，股東應當對公司債務承擔連帶責任C.一人公司的注冊資本必須一次足額繳納D.一個法人只能設立一個一人公司【司法部答案】 BC【考點】一人公司的設立【答案解析】根據(jù)《公司法》 58條之規(guī)定，一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。國有企業(yè)作為法人，可以設立一人公司。 A項錯誤。根據(jù)《公司法》 59條第 1款之規(guī)定， 一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 C項正確。第2款，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設

立新的一人有限責任公司。對法人設立一人有限公司無此限制，所以 D項錯誤。根據(jù)《公司法》 64條第規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。 B項正確。13、下列哪些情形屬于代理？A.甲請乙從國外代購 1套名牌飲具，口自己要買 2套，口乙共買 3套一并結賬B.甲請乙代購茶葉，口將口寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶葉C.甲律師接受法院指定擔任被告人口的辯護人D.甲介紹歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議【司法部答案】 ABC【考點】代理的構成【答案解析】代理分為直接代理和間接代理，直接代理是指代理人在代理權限內以本人的名義從事法律行為，由本人承擔法律后果的制度。A義從事法律行為，由本人承擔法律后果的制度。A選項中，乙雖然未以甲的名義而是以自己名義實施法律行為，但構成間接代理或隱名代理，應選。B選項中，乙告知其是為自己朋友買茶葉，構成直接代理，應選。C選項中，基于法院指定甲律師代理乙進行辯護，雖然不是實施法律行為，但為訴訟行為，可以14、甲公司訴乙公司貨款糾紛一案，A名義實施法律行為，但構成間接代理或隱名代理，應選。B選項中，乙告知其是為自己朋友買茶葉，構成直接代理，應選。C選項中，基于法院指定甲律師代理乙進行辯護，雖然不是實施法律行為，但為訴訟行為，可以14、甲公司訴乙公司貨款糾紛一案，A市B區(qū)法院在審理中查明甲公司的權利主張已超過訴訟時效 （乙公司并未提出時效抗辯），遂判決駁回甲公司的訴訟請求。判決作出后上訴期間屆滿之前，A.因判決尚未發(fā)生效力，滿之前，A.因判決尚未發(fā)生效力，B區(qū)法院可以將判決書予以收回，重新作出新的判決B區(qū)法院發(fā)現(xiàn)其依職權適用訴訟時效規(guī)則是錯誤的。關于本案的處理，下列哪一說法是正確的？B.B區(qū)法院可以將判決書予以收回，恢復庭審并向當事人釋明時效問題，視具體情況重新作出判決C.B區(qū)法院可以作出裁定，糾正原判決中的錯誤D.如上訴期間屆滿當事人未上訴的， B區(qū)法院可以決定再審，糾正原判決中的錯誤【司法部答案】 D【考點】民事判決的效力【答案解析】判決一經(jīng)作出，具有普遍拘束力，當事人必須遵守，人民法院不能隨意改變，只能通過再審程序糾正原判決中的錯誤，故 D選項說法正確，當選。15、甲公司將其生產(chǎn)的白酒獨創(chuàng)性地取名為 “逍遙樂”，并在該酒的包裝、 裝潢和廣告中突出宣傳酒名，致“逍遙樂”被消費者熟知，聲譽良好。乙公司知道甲公司沒有注冊“逍遙樂”后，將其作為自己所產(chǎn)白酒的商標使用并搶先注冊。該商標注冊申請經(jīng)商標局初步審定并公告。下列哪些說法是錯誤的？A.甲公司有權在異議期內向商標局提出異議，反對核準乙公司的注冊申請B.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權主張先用權C.如“逍遙樂”被核準注冊，甲公司有權向商標局請求撤銷該商標D.甲公