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文檔簡介
摘要索賠是項目管理過程中的一個重要內(nèi)容,是我國與國際慣例接軌出現(xiàn)的新問題。如何完善我國施工索賠是建筑企業(yè)的重要課題。本文通過分析我國工程索賠意識薄弱的主客觀表現(xiàn),探究造成我國索賠管理落后現(xiàn)狀的原因,進而提出提高我國索賠管理水平,改善我國索賠現(xiàn)狀的具體措施:首先加強索賠意識;其次,加強管理;再次,提高經(jīng)營管理隊伍的素質(zhì),是解決我國索賠人才匾乏問題的關(guān)鍵,許多國際工程項目通過成功的索賠,可以創(chuàng)造出利潤達到工程造價的10%~20%的經(jīng)濟效益。。索引關(guān)鍵詞:工程項目;施工索賠;索賠現(xiàn)狀;索賠措施StudyonSituationandCountermeasures呀O染f帽坐c梳o讀n芝s貼t幻r偽u回c調(diào)t碑i閃o任n趕海c智l誘a淺i墓m鄙s瞇A川B進S桑T策R患A予C姐T岸C倍l輸a汗i戲m沃逐i鎖s呢喜a疑n陪耗i層m灘p鄙o副r隔t慨a(chǎn)索n訴t品揭e職l怒e惜m文e述n角t凳照o寨f督喜p元r玉o診j抹e脾c似t郵齒m封a此n密a茅g謊e廚m期e推n瞎t偽;緒有i棟t貧’授s全俊a五茫n富e乓w蛛嘉p授r川o坦b四l驗e賀m浩凡o鴨f您密C感h故i搖n巴a揉須w齊i艱t淹h逼艙i嗓n付t司e剪r塌n慰a滑t搭i糊o寧n阻a頓l氧飽p炸r窮a瞞c召t爽i橫c肢e么.神竿H陜o井w哄蓄t孝o鋒住i漢m逃p啟r卷o登v彼e逢誼o虜u稼r霞減c尿o詠n罪s路t澆r衰u盒c瞧t萍i嫂o良n磁辛b漂u看s偵i差n拆e喇s寄s襲淺c襪o昨n鈔s舞t血r衛(wèi)u賽c鋤t誘i呆o妖n良哪c藏l蛙a襖i噴m燙薯i勝s誰喜a澡n葵披i亡m底p捐o胃r濾t馳a究n支t棍妻i捧s隸s撥u究e梅.重詠T倒h飲r雪o鉛u槽g舅h撞干a護n土a介l領(lǐng)y字z么i遷n靜g針棟t銅h春e會行p疫e口r粱f奏o睬r梁m祝a刃n害c已e楊勤o森f死萌t晉h覽e訊億w閱e正a彩k靈膜i拋n拋姐o潮u妻r(nóng)橡崇c夠o孝u券n性t忽r安y建’壤s踩拳s沈u象e碼流f注o材r檔蛾d鴨a泡m屈a自g腫e匪s腐,廢瓜t搞h零i瞇s農(nóng)勁a肥r咐t微i希c弓l停e栽妄i嗓n測q負u屯i戀r悅e梯d夫卡i禾n有t價o涂或o可b傾j貼e宜c而t靠i供v尿e炸協(xié)r桑o蠟o股t什桑c罰a拖u笛s長i告n惜g竿森b睬a擦c功k易w耍a偉r廢d游n雹e蘇s聯(lián)s育蠶i寄n柜毒o鈴u幫r頌歷c踏o譽u倘n脖t斗r鐘y村’骨s潮屯s稠u對e嘗米f殲o寄r捏栽d銳a鼻m柔a生g晉e憲s孕,用血t做h鍋e掏n可軌p酬r顏o毅p遼o商s效e籮d條央t踢h蜘e草裁c腹o復n餡c省r劣e執(zhí)t理e逝香m爆e蜘a己s昌u制r糕e緒規(guī)t擋o觸響e燙n山h摩a蔑n患c糧e夢困t受h建e娃夕l桌e滿v咱e卡l舞中a吩n挨d娃晶i睬m腐p鋸r舒o皺v茅e多漲t須h勉e端倉p展r版e鹽s漲e敘n飽t雪極s佳i圖t膊u鍋a慌t糠i輔o喬n襯番o醋f痛潔o抬u舍r津捉c壩o沉u店n嘩t謊r逼y哈儲t經(jīng)o像闖s材u碼e攤觀f法o央r地財d嘗a標m午a嗽g猜e浸s波.究F鐮i密r哈s繞t賀,賭t三h羅e斃討s拔t便r倘e鬧n位g歇t截h線e筐n羨s邊撒c惡o門n躲s熔c事i捉o耽u籌s皇n遺e嗚s泄s矮電o納f蜓秧s反u旬e薪s吸螺f外o義r講筐d歷a笑m銹a蘇g標e容s票跪i游s紫詠i眾m絮p旬e枝r渠a乎t宗i獅v鵝e找;牢矩N偷e宴s妥t選,等番t襯h銷e吩讓s守t淘r摔e胸n較g抄t騎h貢e匆n偵s蛛姿t島h驢e諸棍m劈a淺n譽a皂g詞e虧m揉e炮n玻t然,懇屈a聚n餐d運套t鑼h拾e任慌d動o移c促u押m揉e訓n走t正s鄉(xiāng)傳m鈔a演n模a脖g晶e愛m凈e壓n陡t到桐i瓦s奇叢t洽h洲e拘紋k挎e御y桑續(xù)r別o獲a獄d越瓦w忌h廟i緞c齒h典絕m棒u磁s巡t稻勵b弟e遞怖t綁a馳k怖e視n腦嘩t澆o臭創(chuàng)s踏t班r承e框n漂g沾t嚇h跪e艘n叮況s稀u萌e屠s維工f朗o裝r航乒d啄a冷m遣a酬g炊e筆s殺郊t相h趴e嫂紛m皮a嘆n圓a皮g鳴e芽m鐵e祖n羅t課;跡仿t彎h傲i各r偵d剩,跨訓e苦n褲h盜a兵n絕c捧i棕n智g神醋t胞h語e哈園q賞u愛a賴l協(xié)i捆t蛾y煮傳o點f醬艘m裕a怠n濤a擾g價e吉m殿e士n鎮(zhèn)t斥漢t斷r櫻o竟o控p殲魔i斑s尸禿t留h詠e售行c歷r柜u重x符遣t扒o屆播s界o遠l即v制e藝銹t紛h毅e替莊t謠a膝l靠e浪n好t般e懷d敢慨p蓮e定r委s各o師n賺能d鄉(xiāng)e盼f失i懇c交i賭e丑n末t郊肉i巖n鏡爆o慌u奔r練爹c鍋o追u羞n遍t月r銳y框,朋尺s齡u罵e夕照f呢o宴r礦豐d羞a流m凈a狗g戴e妻s犧.喘體K機e雖y掘使w幅o頂r鋪d稅s梨:交晚O嚇b尿j益e伏c械t箱遮o誠f忍枝c拾o寒n護s郵t泡r柳u懂c菌t縮i參o問n鵝正p咽r疾o要d掙u頑c把t黎i遮o慣n炒;盲賴T糧h壘e艷牽c研o培n綁s叉t垃r特u絲c嗎t(yī)傍i稈o誤n堪漁s殘u真e穴s勺異f馳o船r件屈d倘a贊m幸a害g為e蝴s佳;打葡C上l康a玻i泥m丸沒懲你控剃d前a筑m祝a統(tǒng)g磁e拴s預仆t犯h卡e青咐p活r歇e賊s灰e自n嗓t克吹s昨i讀t搭u濕a螞t塔i咳o餓n銹;海C緊l雞a絞i壯m倚鈔m包e頓a揉s度u禿r依e遠s顆第像一企章餃剛緒扯河筍論錯1僻.組1意泛選上題溪背冠景適及初意三義增索摘賠抽是算項冰目支管懼理富的閥一琴個栽重沃要巧內(nèi)繭容之,瓶是貌我饅國仰實膚行抄改制革絲開也放哄建朽筑志行魄業(yè)櫻與侮國鴉際暈慣置例騾接院軌遺出捷現(xiàn)狀的悔新珠問陣題獨。舊隨謎著離我朱國啊基好本日建哈設(shè)附制榮度勺與羞國充際泉接銅軌士,紅建渡設(shè)破項撐目齒施晌工瘋過遠程城中談,涉不氏可朽避李免念的旬工巨程府索雷賠道就叉變預得僻尤答為照突際出包。蹈索剩賠抽在稱工馳程嫂項剩目獨合斤同望中芹是嫁必趟不樣可悅少糞的匪,己一璃些惠項沫目城管懲理艘專量家距說繪:筐一移項嗓工苦程名是何否誘有討效碌益腸,辰在誰很墨大蔽程疾度猴上翻看爆承論包換商狗能曾否忽對褲索嚇賠風運駱用烤自瓜如驗。夏工肆程暖索鍋賠鴿在帆國零際館建殼筑務市聞場雕上怎是坊承沸包傷商靠保轉(zhuǎn)護六自洗身促正架當益權(quán)晉益物、濃彌概補滲工勸程郊損固失本、兄提忠高適經(jīng)煩濟善效釀益住的菜重忠要適的眉和慨有乓效頸的刮手禿段礎(chǔ)。壽許按多弊國悠際慶工手程由項俘目常通領(lǐng)過螺成窗功蒼的扭索揉賠演能堵使率工蓬程界收工人垂的淚改鄰善搜達崇到洲工疲程吃造判價令的美1啦0鏡%燦一雜2譯0惕%臘,均有慰些濤工陣程幸的灑索厘賠可額歷甚講至蹈超赴過擺了痰工箭程盞合選同俱額均本點身虧,私但方工剛程濾索文賠瘋及阻其即管崗理膝還算是托我烈國密工挎程載建幕設(shè)不中鉤一堅個銀相掌對菊薄靈弱關(guān)的吊環(huán)爪節(jié)及,飲在濃國死內(nèi)聲還鄙存房在醒各泳方抗面戶問尚題豐。晨本棍文釋通矮過汪分航析工我漂國醒工裙程友索彈賠拴意雨識視薄克弱砌的供現(xiàn)影狀河,恨探川究只造滅成登我擾國滲索頓賠萄管性理性落躲后棵現(xiàn)豪狀桂原壓因云,傳進剝而邁提娃出桐提馬高咐我租國霜索玻賠倦管廣理扇水脾平戀,慧和成改醋善汽我榴國疏索仁賠踏現(xiàn)搭狀怒的帝具鐮體歡措站施添。社1崖.座2躬堵索昨賠邀在它國洪內(nèi)鏈外霜發(fā)沿展款概醫(yī)述原蛾索立賠棉在見國斬外臉的炒發(fā)程展由于工程建設(shè)實踐的需要,國外對工程索賠的經(jīng)驗總結(jié)和理論研究十分重視,這方面的工作也開展得比較早,至今在國際上應用仍非常廣泛的管理費索賠公式,即源于1960年美國“合同糾紛仲裁團(BCA)”對Eichleay公司索賠案的仲裁。早在1960年,美國享有“管理之父”美譽的泰勒即開始了對生產(chǎn)率降低損失的初步定量研究;1989脈年劫,里托憲馬非斯村對嘩建內(nèi)筑卵工垮程兄因通材槍料矛管勢理沾不姻善腸而維造撫成隱的易生顯產(chǎn)宣率曠降竄低敞進動行屆了寇研球究忘,尿提栽出裳了犧生窯產(chǎn)侵率疑影抹響老系桐數(shù)昏的鴨概辮念仿,斬一感些緩著蓄名功的扭公碧司青、吧機練構(gòu)溉也嚼對反生這產(chǎn)既率唉降倡低請損仁失石進愉了掠不激少負定希量臭的科研劇究送,久并確取縱得恢了憂一扣定賣成斜果仍,宗可偶用國于軌生告產(chǎn)譽率棍損豐失地索孟賠辮的煩分殊析亦和嘉計前算蕩。覽縱戒觀捐國灘外咳對熊索徹賠榮的敘定林量倍研飛究眾,懸有恢一帳個批共窗同槽的晃特牢點喬,講即深大傘都討流毒于熔局凝部將、執(zhí)細裹節(jié)盈,柿而蠻失鑼之籃整秀體兵、剝系踏統(tǒng)練,泳較用少洪定軍量桿研想究算,翁國永外遲對裕索只賠誓的診定代性晝分延析剪進秩行抖得稠更模為駕充網(wǎng)分違些閘。撈這耐方錫面拘的尖專掌著教己級有茫不序少詞,苦如絮羅烏伯伐特樓所細著孩的央《搭A幕s夜c壟e勤,莫C閘o面s站t衰一想E佩s善t音i歸m聚a另t適i宮n填g管騙p援r菊i幫n沿c蓋i塵p帥l樓e疫s葡》鑄,燃喬猛治蟻和響弗費朗侄西酬斯爆所售著洽的籃《嚇C第o野n節(jié)’糠I過r元a貪c撫t(yī)暢o打r貸s述遣C塑o杠n指s府t州r冰u租c乞t他i染o礎(chǔ)n去一斤C訊l跳a寄i運m蹦s轟民A起v茄o離i燈d恢i伴n片g厭》廚高慈登亭和拆艾誘德類霍寬德聽所倚著馳的銀《錦P禾r笛e風d壟i我c煉’飼T末i獎n籍g釘框C奧o毀n爐t勇r罵a玉c哨t滿’孔雪S盒u尖r鑼e疏t桌y毒旨B飾o惕n砍d逝舟C嚼l器a腰i考m困s此華U包s湖i獄n仁g凈兆C吐o躺n濕t競r乖e誼c沈o勿r叫蘿F寨i皆n俊a談n怒c自i軟a狹l啟糕D繁a牙t牧a兔》擴,細但猶這湯些議著惠作寶一史般軟都到側(cè)余重鐮于構(gòu)對剪索伶賠隆進賀行遷合區(qū)同賣法序律圍上捧的性責非任戒分倘析僚,鞏有梁時庭還波緊踏密肌結(jié)念合胸具姓體屢的約合皮同少條坊件銀。闖時由至殿今版日遵,毒可誠以猜說盆國擋外抱的絡專胞家予、雪學切者奉已濾經(jīng)甚對附工幻程洞索非賠滿進崖行患了票較壯為弟廣宰泛省的祥研褲究密。粒關(guān)邊于采工施程瘡索依賠姓方稍面烏的續(xù)著搬作錘也令出撥版唉不協(xié)少碗,橋其輔中未比鴉較賺著陽名沈的糧有鐘:篩J粥a恨m綁e紅s衣拴J恩.脅A妙d偽r充a炭n回著稈的爛《棟C誤o湯n賄s收t狠r夫u猴c坊t娛i隙o沃n暢臣C詢l祝a晨i下m迷s踐》事,胞V純i仍n鉤c究e富n拿t踢付P但o墾w些e魯l斗l借-灣S眠m怎i臥t畜h錯和扒D貿(mào)o殼u膏g意l蘆a豪s扛腸S渠t爽e偏p具h狡e自n天s馳o職n填和袖著野的沈《湯C本o拋n崗s咐t虎r袍u蹄c梁t劫i瘋o梅n馬’哄s打夢糖C菠l災a容i欣m(xù)拼》倘以捎及占V憐i懂n鬼c損e殲n頑t伙挽P四o藏w沒e爹l跳l蠟-報S植m煩i軍t揀h窮和細J穩(wěn)o百h養(yǎng)n落鼻S該i普m忘s貨合旨著典的隔《樸B閑u壺i甚l躬d演i冠n稅g芒撒C賄o辱n冒t纏r皮a執(zhí)c慧t密候C衡l衫a紀i救m祝s槽》陽等亦等民[默1匙]切。索賠在國內(nèi)的發(fā)展相對于國外的研究工作,國內(nèi)對國際工程索賠的研究尚處于起步階段。己發(fā)表的論文和出版的著作大都是對索賠進行一般要領(lǐng)性的敘述,或是具體經(jīng)驗的總結(jié),或是結(jié)合工程實例對索賠進行定性的分析和說明,而對索賠的系統(tǒng)理論分析和定量研究卻很少。國內(nèi)已出版的著作中,以《國際工程承包經(jīng)營管理策略》、《建筑工程索賠》等對工程索賠的論證詳細,但內(nèi)容多為基礎(chǔ)知識的介紹和理論性的敘述,幾乎沒有具體方法的研究。雖然理論工作者和工程界人士越來越重視索賠問題但是我國對索賠的研究還處于起步階段。國內(nèi)對施工延誤索賠研究主要是從案例角度對索賠做了一些分析,文獻的內(nèi)容主要放在索賠的合同分析和責任劃分以及工期延誤分析上,再結(jié)合施工管理中的實踐經(jīng)驗的基礎(chǔ)上提出一些索賠分析評價的原則和方法,在費用索賠分析方面也開始有所涉及[2]。1.3國內(nèi)外施工索賠的現(xiàn)狀1.3.1施工索賠在我國現(xiàn)狀我國工程索賠是從20世紀80年代在云南魯布革引水發(fā)電工程首次采用國際工程管理模式中出現(xiàn)而開始的,索賠概念也自此進人中國。經(jīng)歷了近20多年的風風雨雨,工程索賠管理工作已取得了長足發(fā)展,獲得了較為顯著的成效,索賠無論在數(shù)量或金額上都呈不斷遞增的趨勢。倍受業(yè)主、承包商及有關(guān)部門的關(guān)注。是否運用索賠以及索賠是否運用得當,直接關(guān)系自己的利益、生存和發(fā)展。但工程索賠及其管理還是我國工程建設(shè)中一個相對薄弱的環(huán)節(jié),我國工程企業(yè)對索賠的現(xiàn)狀可描述如下[6]:1.3.1.1對索賠概念普遍存在模糊認識索賠的性質(zhì)屬于經(jīng)濟補償行為,而不是懲罰。索賠的損失結(jié)果與被索賠人的行為并不一定存在法律上的因果關(guān)系,有些人或部門對索賠概念認識不夠,大驚小怪,認為發(fā)生索賠,就必受法律的懲罰,負刑事責任,從而采取一些違背常規(guī)的手段,以至損失更大。事實上,在工程合同管理和索賠管理比較發(fā)達的國家,沒有一項合同是沒有發(fā)生索賠就結(jié)束的。索賠是一項正當?shù)臋?quán)利要求,是一項正常業(yè)務。有根據(jù)、有章法的索賠要求是在正確履行合同基礎(chǔ)上本應該得到的合理補償。施工承包單位對施工索賠沒有全面的、正確的認識和足夠的重視,沒有將施工索賠管理納入整個工程項目施工管理的過程中。施工索賠意識薄弱,在出現(xiàn)問題時才開始研究合同中的索賠條款,收集所需施工索賠的原始依據(jù),從而陷入施工索賠的被動局面,影響了自身的經(jīng)濟利益。另外對施工索賠的方法、程序不明確,施工索賠的工期、金額計算不規(guī)范、不科學。1.3.1.2索賠專門人才缺乏有關(guān)專家認為,工程項目管理的核心是合同管理,而合同管理的關(guān)鍵又是索賠管理。索賠既是一門科學,也是一門“藝術(shù)”,參與索賠管理工作的人員既要熟悉有關(guān)法律的規(guī)定和各種條例,又要具有相當豐富的施工管理經(jīng)驗,能全面掌握施工的各個環(huán)節(jié),同時還需具備一定的財會貿(mào)易、公共關(guān)系等在內(nèi)的知識,這樣才能使索賠有理有據(jù)。而在我國建筑施工企業(yè),“T”型人或“金字塔”型人缺乏,企業(yè)內(nèi)部知識結(jié)構(gòu)不合理、知識素質(zhì)不高;懂經(jīng)濟管理的人才甚缺。1.3.1.3索賠經(jīng)驗及索賠實例資料貧乏索賠管理雖在我國經(jīng)歷了二十幾年的發(fā)展,取得了一定的成就,也解決了不少的事件。但其經(jīng)驗還處于探索期間,其研究處于理論研究階段。比如,對工程索賠的計算,采用網(wǎng)絡分析法和比例計算法。前者比較復雜,一般不常用,而后者雖簡單、方便,但其不滿足業(yè)主指令采取加速措施或刪減工程量等條件,而且操作時,人為因素較多,所以也不能全面反映索賠的合理性。近年來,由于法律的不斷健全,以及人們法制觀念與意識的逐漸加強,施工索賠逐漸被國內(nèi)的施工單位、建設(shè)單位和監(jiān)理單位所認識和重視,但對于施工索賠及其索賠管理還缺少經(jīng)驗。只注重施工索賠意向的提出,不知道如何進行運作,使得對施工索賠的方法、索賠依據(jù)的保管及收集、索賠的程序及計算不科學、不規(guī)范,存在不會索賠現(xiàn)象。“人情紐結(jié)”較嚴重在我國建筑市場領(lǐng)域里,承包商和業(yè)主、監(jiān)理方之間存在較嚴重的“人情紐結(jié)”。承包商為了今后能在未來工程中取勝或不必引來一些麻煩,對業(yè)主拖欠工程款、各種指令都照單全收,很少拿起法律的手段來贏得自己的利益。1.3.2對現(xiàn)狀的分析雖然計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌已實行多年。但不合理的行政干預、地方保護、行業(yè)壟斷等使我國的市場經(jīng)濟仍然沒有完全擺脫計劃經(jīng)濟的影子。不尊重合同、不按市場經(jīng)濟規(guī)律辦事的現(xiàn)象在建設(shè)行業(yè)中表現(xiàn)得還很突出在。上述情況的出現(xiàn)主要是以下幾方面原因:1.3.2.1法律意識淡漠,索賠意識不足施工索賠對提高企業(yè)和工程項目管理水平有很大的作用,但目前我國工程項目企業(yè)在施工合同管理、企業(yè)內(nèi)部管理等方面都存在著松散、計劃實施不嚴密的問題,在施工過程中沒有正確的工程進度網(wǎng)絡計劃、沒有完整的施工記錄、沒有建立健全索賠管理機制,因而缺乏施工索賠所要求的基礎(chǔ),降低了索賠成功的機會。施工企業(yè)由于長期受計劃經(jīng)濟體制束縛,習慣于接受國家下達的計劃任務,不習慣競爭,缺乏市場意識。承包商未就已存在的有關(guān)法律、法規(guī)認真研究,缺乏強烈的合同意識,不懂得合同管理與索賠的重要性,往往從一開始就為以后的工程順利履行設(shè)置了障礙。同時,由于不熟悉相關(guān)法律、法規(guī),一旦發(fā)生經(jīng)濟糾紛,不會或不善于運用法律手段解決糾紛,也分不清依法賠償和依法懲罰的界線,很難有利地利用科學的合同管理,進行工程索賠。1.3.2.2索賠未被國內(nèi)企業(yè)重視首先是企業(yè)忽視收集索賠證據(jù)和準備索賠證明文件,使施工索賠沒有可靠的基礎(chǔ)和依據(jù)。其次是承包商不敢索賠。由于競標奪標不易,為了保持和業(yè)主的良好關(guān)系,因此,即使遇到非承包商原因造成的施工合同以外開支,亦不敢提出索賠。第三是不會索賠。由于缺乏合格的合同管理人員,承包商不懂索賠理論、程序、方法以及相關(guān)法律、法規(guī),所以,即使有索賠事件也無力去索賠,更談不上索賠技巧。1.3.2.3法律尚不健全我國法律尚不健全,有法不依現(xiàn)象十分嚴重,合同的法律環(huán)境不是很好,人們也不習慣用法律手段和合同措施解決問題。關(guān)于索賠問題,在合同簽訂和實施中問題較多,索賠管理的成效不很顯著,水平也很難提高。1.3.2.4建筑市場問題我國目前建筑市場競爭非常激烈,過于向買方傾斜,業(yè)主在合同中經(jīng)常會提出較為苛刻的合同條件,而承包商迫于生計,只能接受這樣的合同條件。在工程中,承包商處于被動地位,常常為了搞好關(guān)系,而不能認真執(zhí)行合同,不敢向業(yè)主提出合理的索賠要求,即使承包商想嚴格執(zhí)行合同,由于各方面的原因,也無法達到目的。承包商面臨十分不利的合同簽訂和實施環(huán)境。在合同的簽訂和執(zhí)行過程中,雙方的非理性行為惡化著工程承包市場環(huán)境。1.3.2.5索賠管理方面的問題從建筑企業(yè)內(nèi)部講,在合同管理和索賠方面也存在著一些問題。目前,大多數(shù)企業(yè)內(nèi)部都成立了專門的合同管理機構(gòu),但有的企業(yè)內(nèi)部合同管理制度不能落實,機構(gòu)不完備,人員素質(zhì)低。合同管理混亂,對合同的訂立、履行過程缺乏有效的控制、監(jiān)督和管理,為日后索賠埋下了隱患,主要表現(xiàn)在:一是不認真審查對方資質(zhì)、資金、信譽情況,盲目簽訂經(jīng)濟合同,導致日后履行困難;二是個別經(jīng)濟往來不簽訂書面合同,一旦發(fā)生糾紛,空口無憑;三是合同條款不完全,特別是違約責任規(guī)定不明確,常常使責任沒有歸屬[7]。施工索賠在國外現(xiàn)狀國外對工程索賠的理論及實證研究從七十年代就進入了較高的水平,近幾年,國際上對于工程風險管理研究日益成熟,形成了一套比較完整的理論體系,先后開發(fā)、研究了各種,項目風險分析技術(shù),經(jīng)過幾十年的理論研究和實踐應用,國際工程風險管理理論逐漸成熟,涉及到工程管理的各個方面,形成了以風險的辨識、評價、控制和管理等構(gòu)成較完整的理論體系。尤為重要的是,各種風險分析技術(shù)也不斷得以改進。成熟的工程風險管理理論促進了索賠風險管理理論的不斷完善和發(fā)展,索賠的計算分析有完整的方法,用系統(tǒng)的方法進行結(jié)構(gòu)分析和專家系統(tǒng)的研究。國際上承包商對于索賠的定性分析運用得較為充分,側(cè)重于對索賠進行和同、法律上的責任分析,還緊密結(jié)合具體的合同條件討論索賠對策。在發(fā)達國家和地區(qū)還成立專門的工程索賠研究機構(gòu)。二十一世紀以來,隨著計算機水平的發(fā)展國際上計算機在施工索賠領(lǐng)域應用比較廣泛。利用文字處理、表格處理、進度控制等計算機常用軟件準備索賠材料,收集整理數(shù)據(jù)和實現(xiàn)基本的計算功能,改進日常報表工作等,這部分得到的結(jié)果往往是其他應用方面的基礎(chǔ)。利用計算機的仿真和人工智能技術(shù)模擬施工過程、決策過程、以便及早發(fā)現(xiàn)問題解決問題,從而達到預防索賠的目的,利用多媒體技術(shù)和數(shù)據(jù)庫技術(shù)對施工技術(shù)進行分類、匯總、存儲和提取,能夠有效地支持索賠。1.4本文的研究內(nèi)容及工作本文采用了規(guī)范化研究方法,擬先研究問題提出的背景,通過問題的提出,經(jīng)過對現(xiàn)實情況的分析結(jié)合國外的先進經(jīng)驗、技術(shù)、方法,提出對問題的解決方案。首先,由國內(nèi)外索賠發(fā)展現(xiàn)狀,提出我國現(xiàn)在工程項目索賠過程中存在的問題;然后,結(jié)合我國具體實際,提出解決問題方案和措施。并通過福銀高速十天聯(lián)絡線中存在的工程索賠問題為例進行對施工索賠的分析研究,深入了解了工程施工索賠的具體細節(jié)。1.4工程概況地理位置及路線走向本項目地處湖北省西北部,全線位于十堰市境內(nèi),涉及其下轄的張灣區(qū)和鄖縣。主線推薦方案總體呈東西走向,起點接十漫高速公路于茅坪,自東向西途經(jīng)張灣區(qū)下轄的茅坪、黃龍灘和鄖縣下轄的鮑峽鎮(zhèn)和胡家營鎮(zhèn)。項目建設(shè)意義根據(jù)《國家高速公路網(wǎng)規(guī)劃》,福州至銀川高速公路是國家高速公路網(wǎng)規(guī)劃的“7918”網(wǎng)(7條首都放射線、9條南北縱線和18條東西向橫線)中18條東西向橫線之一,起于福建省福州市,止于寧夏自治區(qū)銀川市,是連接我國華南、華中與西北地區(qū)的重要公路通道。本項目是福州至銀川高速公路十天聯(lián)絡線的重要組成部分,福州至銀川高速公路十天聯(lián)絡線途經(jīng)湖北、陜西和甘肅三省,主要控制點為十堰、安康、漢中和天水,其建設(shè)將有效銜接福州至銀川、包頭至茂名、北京至昆明、連云港至霍爾果斯等多條國家高速公路網(wǎng)規(guī)劃的重要干線通道,對于加強我國華中、華南與西北地區(qū)的經(jīng)濟交往,完善國家和鄂西北、陜南、甘南地區(qū)高速公路網(wǎng)布局,改善西部地區(qū)交通條件和經(jīng)濟發(fā)展環(huán)境,促進國家西部大開發(fā)戰(zhàn)略的實施都具有十分重要的意義。主要技術(shù)指標本項目主線按照全封閉雙向四車道高速公路標準建設(shè),設(shè)計行車速度為80km/h,路基寬度為24.5m。主要技術(shù)指標見表1.1-1。表1.1-1主線主要技術(shù)指標表項目單位技術(shù)指標公路等級-高速公路設(shè)計速度Km/h80路基寬度米24.5行車道寬度米2×7.5橋?qū)捗?4.5汽車荷載等級-公路—Ⅰ級設(shè)計洪水頻率-1/100平曲線一般最小半徑米400緩和曲線最小長度米70豎曲線一般最小半徑凸米4500凹米3000豎曲線一般最小長度米70最大縱坡%5最小坡長米200主要工程數(shù)量本項目永久占地5839.79畝。主線共設(shè)置橋梁48座,長12965m;設(shè)置隧道45座,長24460m,橋隧占路線總長的64.09%?;ネ⒔?處,分離式立交14處,服務區(qū)2處、停車區(qū)1處、養(yǎng)護工區(qū)1處、匝道收費站3處,高速公路管理中心1處。詳見表1.2-1。表1.2-1主要工程數(shù)量表項目數(shù)量備注建設(shè)里程(km)58.398-路基土石方(1000m3)4360.234平均每公里土石方207.897(扣除橋隧)瀝青混凝土路面(1000m2)432.030不含橋隧路面排水防護工程(1000m3)209.607平均每公里防護工程10.188(扣除橋隧)大橋(m/座)12715/45平均每公里大橋長217.73米中、小橋(m/座)250/3平均每公里中、小橋長4.281米涵洞(道)60(13)平均每公里涵洞數(shù)3.481道,括號里數(shù)字為通道帶涵的數(shù)量特長隧道(m/座)0/0-長隧道(m/座)10040/5平均每公里長隧道長171.924米中、短隧道(m/座)14420/40平均每公里中、短隧道長246.926米互通(處)4-分離式立交(處)14-通道(處)36-天橋(座)2-永久占地(畝)5839.79房屋拆遷(m2)68580.00-擬建項目計劃于2009年底開工,2013年底建成通車,施工期4年。本項目估算投資總金額約57.282億元。第二章索賠的基本概念2.1索賠的含義索賠(Claim)一詞具有較為廣泛的含義,其一般含義是指對某事、某物權(quán)利的一種主張、要求、堅持等。工程索賠通常是指在施工合同履行過程中,合同當事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而受到經(jīng)濟損失或權(quán)利損害時,通過一定的合法程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟或時間補償?shù)囊?。索賠是一種正當?shù)臋?quán)利要求,它是業(yè)主方、監(jiān)理工程師和承包方之間的一項正常的、大量發(fā)生而且普遍存在的合同管理業(yè)務,是一種以法律和合同為依據(jù)、合情合理的行為。索賠是當事人在合同實施過程中,根據(jù)法律、合同規(guī)定及慣例,對不應由自己承擔責任的情況造成的損失,向合同的另一方當事人提出給予賠償或補償要求的行為。在工程建設(shè)的各個階段,都有可能發(fā)生索賠,但在施工階段索賠發(fā)生較多。對施工合同的雙方來說,都有通過索賠維護自己合法利益的權(quán)利,依據(jù)雙方約定的合同責任,構(gòu)成正確履行合同義務的制約關(guān)系。美國統(tǒng)計:政府管理的22項工程中,發(fā)生索賠次數(shù)達427次,平均每項工程索賠約20次,索賠金額占總合同額的6%左右,索賠成功率占93%。2.2索賠的意義索賠在國際建筑市場上是承包商保護自身正當權(quán)益、彌補工程損失、提高經(jīng)濟效益的重要手段。索賠能夠維護承包公司的合同利益;能夠保證合同的履行;能夠提高承包企業(yè)的管理水平;索賠是挽回成本損失的重要手段;索賠有利于國內(nèi)工程建設(shè)管理與國際慣例接軌,“中標靠低價,盈利靠索賠”是許多國際承包商的經(jīng)驗總結(jié)。通過成功的索賠能使工程收入的改善達到工程造價的10%-20%[4]。2.3索賠的重要性索賠作為保護承包商自身合法權(quán)益的重要手段其重要性不言而欲,其重要性重要表現(xiàn)在一下方面:工程索賠是承包商維護其合同權(quán)益的重要手段合同條件是規(guī)定業(yè)主和承包商雙方權(quán)益以及應承擔義務的關(guān)鍵性文件,它闡明了業(yè)主及承包商之間風險的劃分。承包商只有提高靈活運用合同條件的能力,才能維護其合理的合同權(quán)益。索賠是承包商維護和保障自己正當合法權(quán)益的手段,是建造合同賦予的權(quán)力,通過工程索賠來減少損失是合同管理的手段,因此,工程索賠實際上是承包商維護其合同權(quán)益的最基本的管理行為。工程索賠是承包商經(jīng)營管理水平的體現(xiàn)承攬工程項目的主要目的是獲取經(jīng)濟收益,項目的經(jīng)營管理自然也就圍繞這一中心展開。任何一個有實力的承包商不僅應具備施工技術(shù)和施工能力上的優(yōu)勢,還應該具備很強的合同管理和工程索賠的能力。只有既能優(yōu)化內(nèi)部施工管理以降低施工成本,又善于運用工程索賠的手段減少損失的承包商,才能使自身的競爭力不斷發(fā)展強大。從這個意義上說,能夠成功且合理地進行工程索賠的承包商,一定是綜合經(jīng)營管理水平比較高的承包商[5]。工程索賠是承包商謀取正當經(jīng)濟效益的重要途徑在國際上,很多有經(jīng)驗的承包商都善于通過索賠,來提高工程收益和競爭力。索賠能使企業(yè)取得補償損失,導致企業(yè)獲得應有的工程收益。索賠的取得常常會使建筑企業(yè)因需準備充分的資料和依據(jù),從而使其經(jīng)營管理得到加強,并扭虧為盈??梢?,工程索賠對建筑企業(yè)的重要性是不言而喻的。2.4產(chǎn)生施工索賠的原因施工環(huán)境的多變性和特殊性由于施工合同均在工程開始前簽訂,不能充分考慮和明確各種因素對工程建設(shè)的影響。而現(xiàn)代工程項目規(guī)模大、技術(shù)性強、投資大、工期長,易受社會環(huán)境、經(jīng)濟環(huán)境、技術(shù)環(huán)境、法律環(huán)境的影響,使工程項目施工的成本和工期計劃與實際存在差異。施工合同的多樣性和理解的差異性由于施工涉及的合同種類繁雜多樣,經(jīng)常出現(xiàn)合同文件的不嚴謹、遺漏甚至矛盾,并且由于受到合同履行期長及可變因素和不確定因素較多的影響,容易造成合同雙方對合同的理解出現(xiàn)偏差。施工建設(shè)主體的復雜性和多元性一個工程項目往往涉及很多單位,如業(yè)主、承包商、分包商、供應商、監(jiān)理工程師等,各方面的社會關(guān)系、經(jīng)濟關(guān)系、技術(shù)關(guān)系復雜,容易出現(xiàn)一方失誤而引發(fā)他方損失,進而引發(fā)經(jīng)濟糾紛和施工索賠。2.5索賠的特征:從索賠的基本含義,可以看出索賠具有以下基本特征:(1)索賠是雙向的,不僅承包人可以向發(fā)包人索賠,發(fā)包人同樣也可以向承包人索賠。由于實踐中發(fā)包人向承包人索賠發(fā)生的頻率相對較低,而且在索賠處理中,發(fā)包人始終處于主動和有利地位,對承包人的違約行為他可以直接從應付工程款中扣抵、扣留保留金或通過履約保函向銀行索賠來實現(xiàn)自己的索賠要求。因此在工程實踐中大量發(fā)生的、處理比較困難的是承包人向發(fā)包人的索賠,也是工程師進行合同管理的重點內(nèi)容之一。承包人的索賠范圍非常廣泛,一般只要因非承包人自身責任造成其工期延長或成本增加,都有可能向發(fā)包人提出索賠。有時發(fā)包人違反合同,如未及時交付施工圖紙、合格施工現(xiàn)場、決策錯誤等造成工程修改、停工、返工、窩工,未按合同規(guī)定支付工程款等,承包人可向發(fā)包人提出賠償要求;也可能由于發(fā)包人應承擔風險的原因,如惡劣氣候條件影響、國家法規(guī)修改等造成承包人損失或損害時,也會向發(fā)包人提出補償要求。(2)只有實際發(fā)生了經(jīng)濟損失或權(quán)利損害,一方才能向?qū)Ψ剿髻r。經(jīng)濟損失是指因?qū)Ψ揭蛩卦斐珊贤獾念~外支出,如人工費、材料費、機械費、管理費等額外開支;權(quán)利損害是指雖然沒有經(jīng)濟上的損失,但造成了一方權(quán)利上的損害,如由于惡劣氣候條件對工程進度的不利影響,承包人有權(quán)要求工期延長等。因此發(fā)生了實際的經(jīng)濟損失或權(quán)利損害,應是一方提出索賠的一個基本前提條件。有時上述兩者同時存在,如發(fā)包人未及時交付合格的施工現(xiàn)場,既造成承包人的經(jīng)濟損失,又侵犯了承包人的工期權(quán)利,因此,承包人既要求經(jīng)濟賠償,又要求工期延長;有時兩者則可單獨存在,如惡劣氣候條件影響、不可抗力事件等,承包人根據(jù)合同規(guī)定或慣例則只能要求工期延長,不應要求經(jīng)濟補償。(3)索賠是一種未經(jīng)對方確認的單方行為。它與我們通常所說的工程簽證不同。在施工過程中簽證是承發(fā)包雙方就額外費用補償或工期延長等達成一致的書面證明材料和補充協(xié)議,它可以直接作為工程款結(jié)算或最終增減工程造價的依據(jù),而索賠則是單方面行為,對對方尚未形成約束力,這種索賠要求能否得到最終實現(xiàn),必須要通過雙方確認(如雙方協(xié)商、談判、調(diào)解或仲裁、訴訟)后才能實現(xiàn)。許多人一聽到“索賠”兩字,很容易聯(lián)想到爭議的仲裁、訴訟或雙方激烈的對抗,因此往往認為應當盡可能避免索賠,擔心因索賠而影響雙方的合作或感情。實質(zhì)上索賠是一種正當?shù)臋?quán)利或要求,是合情、合理、合法的行為,它是在正確履行合同的基礎(chǔ)上爭取合理的償付,不是無中生有,無理爭利。索賠同守約、合作并不矛盾、對立,索賠本身就是市場經(jīng)濟中合作的一部分,只要是符合有關(guān)規(guī)定的、合法的或者符合有關(guān)慣例的,就應該理直氣壯地、主動地向?qū)Ψ剿髻r。大部分索賠都可以通過協(xié)商談判和調(diào)解等方式獲得解決,只有在雙方堅持己見而無法達成一致時,才會提交仲裁或訴諸法院求得解決,即使訴諸法律程序,也應當被看成是遵法守約的正當行為。第三章施工索賠程序及索賠報告的內(nèi)容3.1施工索賠程序、承包人提出索賠要求(1).發(fā)出索賠意向通知發(fā)現(xiàn)索賠或意識到存在索賠機會后,承包人要做的第一件事就是要將自己的索賠意向書面通知監(jiān)理工程師。這種意向通知是非常重要的,它標志著一項索賠的開始。承包人應在索賠事件發(fā)生后的28天內(nèi)向工程師遞交索賠意向通知。該意向通知通常包括以下四個方面的內(nèi)容:a.事件發(fā)生的時間和情況的簡單描述;b.索賠依據(jù)的合同條款和理由;c.有關(guān)后續(xù)資料的提供,包括及時記錄和提供事件發(fā)展的動態(tài);d.對工程成本和工期產(chǎn)生的不利影響的嚴重程度。一般索賠意向通知僅僅是表明意向,應簡明扼要,涉及索賠內(nèi)容但不涉及索賠金額。(2)遞交索賠報告索賠意向通知提交后的28天內(nèi),或工程師可能同意的其他合理時間,承包人應遞送正式的索賠報告。索賠報告的內(nèi)容應包括:索賠事件發(fā)生的經(jīng)過、索賠的合同依據(jù)、索賠的詳細理由、索賠的要求及詳細計算方法,以及應附上相關(guān)的證明材料。如果索賠事件的影響持續(xù)存在,28天內(nèi)還不能算出索賠額和工期順延天數(shù)時,承包人應按工程師合理要求的時間間隔(一般為28天),定期陸續(xù)報出每一個時間段內(nèi)的索賠證據(jù)資料和索賠要求。在該項索賠事件結(jié)束后的28天內(nèi),報出最終詳細報告,提出索賠論證資料和累計索賠額。、工程師審核索賠報告(1).工程師審核承包人的索賠申請接到承包人的索賠意向通知后,工程師應建立自己的索賠檔案,密切關(guān)注事件的影響,檢查承包人的同期紀錄時,隨時就紀錄內(nèi)容提出自己的不同意見或希望應予以增加的記錄項目。在接到正式索賠報告以后,認真研究承包人報送的索賠資料。首先在不確認責任歸屬的情況下,客觀分析事件發(fā)生的原因,重溫合同的有關(guān)條款,研究承包人的索賠證據(jù),并檢查他的同期紀錄;其次通過對事件的分析,工程師再依據(jù)合同條款劃清責任界限,必要時還可以要求承包人進一步提供補充資料。尤其是對承包人與發(fā)包人或工程師都負有一定責任的事件影響,更應劃出各方應該承擔合同責任的比例。最后再審查承包人提出的索賠補償要求,剔除其中的不合理部分,擬定自己計算的合理索賠金額和工期順延天數(shù)。2.判定索賠成立的原則a.與合同相對照,事件已造成了承包人施工成本的額外支出,或總工期延誤;b.造成費用增加或工期延誤的原因,按合同約定不屬于承包人應承擔的責任,包括行為責任和風險責任;c.承包人按合同規(guī)定的程序提交了索賠意向通知和索賠報告。.確定合理的補償額(1)工程師與承包人協(xié)商補償工程師審核索賠報告后初步確定應予以補償?shù)念~度往往與承包人的索賠報告中要求的額度不一致,甚至差額較大。主要原因是對承擔事件損害責任的界限劃分不一致,索賠證據(jù)不充分,索賠計算的依據(jù)和方法分歧較大等,因此雙方應就索賠的補償進行協(xié)商。(2).工程師索賠處理決定經(jīng)過認真分析研究,與承包人和發(fā)包人充分討論后,工程師應該在一定時間內(nèi)向發(fā)包人和承包人提出自己的索賠處理決定。《建設(shè)工程施工合同示范文本》規(guī)定,工程師收到承包人提交的索賠報告和有關(guān)資料后,如果在28天內(nèi)既未予答復,也未對承包人作進一步要求的話,則視為承包人提出的索賠要求已經(jīng)認可。工程師在“工程延期審批表”和“費用索賠審批表”中應簡明地敘述索賠事項、理由和建議給予補償?shù)慕痤~和延長的工期,論述承包人索賠的合理和不合理方面。通過協(xié)商,工程師與承包人達不成共識時,承包人僅有權(quán)得到工程師認可的補償金額和順延的工期。當然,承包人仍然具有繼續(xù)索賠的權(quán)利,直至通過仲裁和訴訟解決爭議。工程師批準的補償金額和順延的工期天數(shù)如果在發(fā)包人的授權(quán)范圍內(nèi),則工程師可將此結(jié)果通知承包人,并抄送發(fā)包人。補償金額將計入下月支付工程進度款的支付證書內(nèi),順延的工期加到原合同工期中。如果工程師批準的額度超過其權(quán)限的,則應報請發(fā)包人批準。、承包人是否接受最終索賠處理通常,工程師的索賠處理決定不是終局性,對發(fā)包人和承包人都不具有強制性的約束力。如果承包人接受最終的索賠處理決定,索賠事件的處理即告結(jié)束。如果承包人對工程師的決定不滿意,就會導致合同爭議。通過協(xié)商雙方達成互諒互讓的解決方案,是處理爭議的最理想方式,如達不成諒解,承包人有權(quán)提交仲裁或訴訟解決。3.2編寫索賠報告的基本要求索賠報告是具有法律效力的正規(guī)書面文件,對重大的索賠,最好在律師或索賠專家的指導下進行。編寫索賠報告的一般要求有以下幾個方面:
3.2.1索賠事件應是真實的
這是整個索賠的基本要求,關(guān)系到承包商的信譽和索賠的成敗,必須保證。如果承包商提出不實的、不合情理、缺乏根據(jù)的索賠要求,工程師會立即拒絕,而且會影響對承包商的信任和以后的索賠。索賠報告中所提出的干擾事件必須有可靠得力的證據(jù)來證明,這些證據(jù)應附于索賠報告之后;對索賠事件的敘述,必須明確、肯定,不含任何的估計和猜測,也不可用估計和猜測式的語言,諸如“可能、大概、也許”等,這會使索賠要求顯得蒼白無力。
3.2.2責任分析應清楚、準確、有根據(jù)
索賠報告應仔細分析事件的責任,明確指出索賠所依據(jù)的合同條款或法律條文,且說明承包商的索賠完全按照合同規(guī)定程序進行的。一般索賠報告中所針對的干擾事件都是由對方責任引起的,*考試吧*應將責任全部推給對方。不可用含混的字眼和自我批評式的語言,否則會喪失自己在索賠中的有利地位。并應特別強調(diào)干擾事件的不可預見性和突然性,即使一個有經(jīng)驗的承包商對它也不可能有預見和準備,對它的發(fā)生承包商無法制止,也不可能影響。
3.2.3充分論證事件造成承包商的實際損失
索賠的原則是賠償由事件引起的承包商所遭受的實際損失,所以索賠報告中應強調(diào)由于事件影響與實際損失之間的直接因果關(guān)系,報告中還應說明承包商在干擾事件發(fā)生后已立即將情況通知了工程師,聽取并執(zhí)行工程師的處理指令,或承包商為了避免、減輕事件的影響和損失已盡了最大的努力,采用能夠采用的措施,在報告中詳細敘述所采取的措施以及效果。
3.2.4索賠計算必須合理、正確
要采用合理的計算方法和數(shù)據(jù),正確計算出應取得的經(jīng)濟補償款額或工期延長數(shù)額。計算中應力求避免漏項或重復計算,不出現(xiàn)計算上的錯誤。
索賠報告文字要精煉、條理要清楚、語氣要中肯,必須做到簡潔明了、結(jié)論明確、富有邏輯性;索賠報告的邏輯性,主要在于將索賠要求(工期延長、費用增加)與干擾事件的責任、合同條款及影響連成一條完整的鏈。同時在論述事件的責任及索賠根據(jù)時,所用詞語要肯定,忌用強硬或命令的口氣。3.3索賠報告的內(nèi)容索賠報告的具體內(nèi)容,應根據(jù)索賠事件的性質(zhì)和特點而有所不同。但從報告的必要內(nèi)容與文字結(jié)構(gòu)方面而論,一個完整的索賠報告應包括以下四個部分。
3.3.1、索賠事件總論總論
部分的闡述要求簡明扼要,說明問題。它一般包括序言、索賠事項概述、具體索賠要求、索賠報告編寫及審核人員名單。文中首先應概要地敘述索賠事件的發(fā)生日期與過程,承包商為該索賠事件所付出的努力和附加開支,*考試吧*以及承包商的具體索賠要求。在總論部分末尾,附上索賠報告編寫組主要成員及審核人員的名單,注明有關(guān)人員的職稱、職務及施工經(jīng)驗,以表示該索賠報告的嚴肅性及權(quán)威性。
3.3.2、索賠根據(jù)
索賠根據(jù)主要是說明自己具有的索賠權(quán)利,這是索賠能否成立的關(guān)鍵。該部分的內(nèi)容主要來自該工程的合同文件,并參照有關(guān)法律規(guī)定。承包商的索賠要求有合同文件的支持,應直接引用合同中的相應條款。強調(diào)這些是為了使索賠理由更充足,使業(yè)主和仲裁人在感情上易于接受承包商的索賠要求,從而獲得相應的經(jīng)濟補償或工期延長。
在寫法結(jié)構(gòu)上,按照索賠事件發(fā)生、發(fā)展、處理和最終解決的過程編寫,并明確全文引用有關(guān)的合同條款,使業(yè)主和監(jiān)理工程師能歷史地、邏輯地了解索賠事件的始末,并充分認識該項索賠的合理性和合法性。
3.3.3索賠費用及工期計算
索賠計算的目的,是以具體的計算方法和計算過程,說明自己應得經(jīng)濟補償?shù)目铑~或延長的工期。如果說索賠根據(jù)部分的任務是解決索賠能否成立,則計算部分的任務就是決定得到多少索賠款額和工期,前者是定性的后者是定量的。
在款額計算部分,承包商必須闡明下列問題:
(1)索賠款的要求總額;
(2)各項索賠款的計算,如額外開支的人工費、材料費、管理費和所損失的利潤;
(3)指明各項開支的計算依據(jù)及證據(jù)資料。承包商應注意采用合適的計價方法,至于采用哪一種計價法,應根據(jù)索賠事件的特點及自己所掌握的證據(jù)資料等因素來確定。其次,應注意每項開支款的合理性,并指出相應的證據(jù)資料的名稱及編號。切忌采用籠統(tǒng)的計價方法和不實的開支款額。
3.3.4索賠證據(jù)
索賠證據(jù)包括該索賠事件所涉及的一切證據(jù)資料,以及對這些證據(jù)的說明。證據(jù)是索賠報告的重要組成部分,沒有翔實可靠的證據(jù),索賠是不可能成功的。索賠證據(jù)的范圍很廣,它可能包括工程項目施工過程中所涉及的有關(guān)政治、經(jīng)濟、技術(shù)、財務等資料,具體可進行如下分類:
(1)政治經(jīng)濟資料:重大新聞報道記錄如罷工、動亂、地震以及其它重大災害等;重要經(jīng)濟政策文件,如稅收決定、海關(guān)規(guī)定、外幣匯率變化、工資調(diào)整等;政府官員和工程主管部門領(lǐng)導視察工地時的講話記錄;權(quán)威機構(gòu)發(fā)布的天氣和氣溫預報,尤其是異常天氣的報告等;
(2)施工現(xiàn)場記錄報表及來往函件:監(jiān)理工程師的指令;與業(yè)主或監(jiān)理工程師的來往函件和電話記錄;現(xiàn)場施工日志;每日出勤的工人和設(shè)備報表;完工驗收記錄;施工事故詳細記錄;施工會議記錄;施工材料使用記錄本;施工進度實況記錄;工地風、雨、溫度、濕度記錄;索賠事件的詳細記錄本或攝影攝像;施工效率降低的記錄等。
(3)工程項目財務報表:施工進度月報表及收款錄;索賠款月報表及收款記錄;工人勞動記事卡及工資歷表;材料、設(shè)備及配件采購單;付款收據(jù);收款收據(jù);工程款及索賠款遲付記錄;遲付款利息報表;向分包商付款記錄;現(xiàn)金流動計劃報表;會計日報表;會計總帳;財務報告;會計來往信件及文件;通用貨幣匯率變化等;在引用證據(jù)時,要注意該證據(jù)的效力或可信程度;為此,對重要的證據(jù)資料最好附以文字證明或確認件。例如,對一個重要的電話內(nèi)容,僅附上自己的記錄本是不夠的,最好附上經(jīng)過雙方簽字確認的電話記錄;或附上發(fā)給對方要求確認該電話記錄的函件,即使對方未給復函,亦可說明責任在對方,因為對方未復函確認或修改,按慣例應理解為他已默認第四章索賠計算4.1審查索賠報告中的工期索賠計算在工期索賠中,首先要確定索賠事件發(fā)生對施工活動的影響及引起的變化,其次再分析施工活動變化對總工期的影響。常用的計算工期索賠的方法有如下四種:4.1.1網(wǎng)絡圖分析法網(wǎng)絡圖分析法是利用進度計劃的網(wǎng)絡圖,分析其關(guān)鍵線路,如果延誤的工作為關(guān)鍵工作,則延誤的時間為索賠的工期;如果延誤的工作為非關(guān)鍵工作,當該工作由于延誤超過時差限制而成為關(guān)鍵工作時,則可以索賠的時間為延誤時間與時差的差值;若該工作延誤后仍為非關(guān)鍵工作,則不存在工期索賠的問題。4.1.2.對比分析法對比分析法適用于索賠事件僅影響單位工程或分部分項工程的工期,需由此而計算對總工期的影響。計算公式為:工期索賠天數(shù)=原合同總工期×(新增工程量價格/原合同總價)4.1.3.勞動生產(chǎn)率降低法在索賠事件干擾正常施工導致勞動生產(chǎn)率降低,而使工期拖延時,可按下式計算:工期索賠天數(shù)=計劃工期×(預期勞動生產(chǎn)率-實際勞動生存率)/預期勞動生產(chǎn)率4.1.4.簡單累加法在施工過程中,由于惡劣氣候、停電、停水及意外風險造成全面停工而導致工期拖延時,可以一一列舉各種原因引起的停工天數(shù),累加結(jié)果,即可作為索賠天數(shù)。4.2審查索賠報告中的經(jīng)濟索賠計算經(jīng)濟損失索賠是施工索賠的主要內(nèi)容。承包人通過費用損失索賠,要求發(fā)包人對索賠事件引起的直接損失和間接損失給予合理的經(jīng)濟補償,費用項目的構(gòu)成、計算方法與合同報價中基本相同,但具體的費用構(gòu)成內(nèi)容卻因索賠事件性質(zhì)不同而有所不同。常用的經(jīng)濟索賠計算的方法有以下兩種:4.2.1.總費用法和修正的總費用法總費用法又稱總成本法,就是計算出該項工程的總費用,再從這個已實際開支的總費用中減去投標報價時的成本費用,即為要求補償?shù)乃髻r費用額。總費用法并不十分科學,但仍被經(jīng)常采用,原因是對于某些索賠事件,難于精確地確定它們導致的各項費用增加額。一般認為在具備以下條件時采用總費用法是合理的:a.已開支的實際總費用經(jīng)過審核,認為是比較合理的;b.承包人的原始報價是報價合理的;c.費用的增加是由于對方原因造成的,其中沒有承包人管理不善的責任;d.由于該項索賠事件的性質(zhì)和現(xiàn)場記錄的不足,難于采用更精確的計算方法。修正總費用法是指對難于用實際總費用進行審核的,可以考慮是否能計算出與索賠事件有關(guān)的單項工程的實際總費用和該單項工程的投標報價。若可行,可按其單項工程的實際費用與報價的差值來計算其索賠的金額。4.2.2.分項法分項法是索賠的損失費用分項進行計算,其內(nèi)容如下:(1)人工費索賠人工費索賠包括額外雇傭勞務人員、加班工作、工資上漲、人員閑置和勞動生產(chǎn)率降低的工時所花費的費用。對于額外雇傭勞務人員和加班工作,用投標時的人工單價乘以工時數(shù)即可;對于人員閑置費用,通常不應計算閑置人員獎金、福利等報酬,折扣系數(shù)一般為0.75。(2)材料費索賠:主要包括材料消耗量和材料價格的增加而增加的費用。材料價格增加的原因包括材料價格上漲、運輸費用增加以及由于工作延誤導致的材料倉儲費用的增加等。(3)施工機械費索賠機械費索賠包括增加的臺班數(shù)量、機械閑置或工作效率降低、臺班費率上漲等增加的費用。通常有以下兩種方法:a.采用公布的行業(yè)標準的租賃費率。承包人采用租賃費率計算索賠的機械費主要是基于這樣的考慮,盡管設(shè)備是承包人自有的,但承包人在機械設(shè)備不用于施工時,可將設(shè)備出租獲利。b.參考定額標準計算。(4)現(xiàn)場管理費索賠現(xiàn)場管理費包括工地的臨時設(shè)施費、通信費、辦公費以及現(xiàn)場管理和服務人員的工資等?,F(xiàn)場管理費索賠值=索賠的直接成本費用×現(xiàn)場管理費率4.3公司管理費索賠公司管理費是承包人的上級部門提取的管理費,如公司總部辦公樓折舊費、總部職員工資、交通差旅費、廣告費等。公司管理費無法直接計入某具體合同或某項具體工作中,只能按一定比例進行分攤。公司管理費與現(xiàn)場管理費相比,數(shù)額較為固定。一般僅在工程延期和工程范圍變更時才允許索賠公司管理費。4.4貸款利息、利潤與機會利潤損失的索賠由于承包人只有在索賠事件處理完結(jié)以后一段時間內(nèi)才能得到其索賠費用,所以承包人不得不從銀行貸款或以自有資金墊付,這就產(chǎn)生了融資成本的問題,主要表現(xiàn)在額外貸款利息的支付和自有資金的機會利潤損失??梢运髻r利息的有以下兩種情況:4.4.1.發(fā)包人推遲支付工程款和保留金,這種金額的利息通常以合同約定的利率計算。4.4.2.承包人借款或動用自有資金來彌補合法索賠事項所引起的現(xiàn)金流量缺口。在這種情況下,可以參照有關(guān)金融機構(gòu)的利率標準。6.2國外成功經(jīng)驗國外對索賠的研究工作開展較早,發(fā)展較快。目前國外索賠的快速發(fā)展主要是以下幾方面原因:(1)政府通過立法和不斷的補充,運用行政、經(jīng)濟和引導手段使法律體系更加細致、健全和有效率,使建筑市場更加規(guī)范,力求做到充分保護業(yè)主、建設(shè)者的利益,形成有序的建筑生產(chǎn)過程,確保了建筑業(yè)的良性發(fā)展。(2)由國家工商行政主管部門、建筑業(yè)主管部門及行業(yè)協(xié)會等組織編制標準合同文本,供承、發(fā)包當事人參考使用。(3)由較有聲望的行業(yè)協(xié)會或組織成立的工程合同管理和合同調(diào)解委員會,負責對合同糾紛進行調(diào)節(jié)和仲裁。例如,國際商會和斯德哥爾莫的商會等。由于工程承包合同的復雜性和許多技術(shù)爭論問題,一般調(diào)節(jié)人除必須具有公正和獨立的聲譽外,還必須具有專業(yè)知識和經(jīng)驗,且要具有合同和法律知識。在調(diào)解委員會或調(diào)節(jié)小組中最好既有工程專家又有法律人士組成。(4)項目經(jīng)理或監(jiān)理工程師對工程建設(shè)合同的管理。FIDIC編制的施工合同條件是以工程師為準仲裁人對合同進行管理,NEC施工承包合同條件是以項目經(jīng)理為核心對合同進行管理[8]。第七章施工索賠對策分析與國外相比我國索賠還處于落后階段,歐美一些發(fā)達國家對于工程索賠理論研究比較成熟,成熟的工程索賠經(jīng)驗也促進了索賠策略和技巧的不斷完善和發(fā)展,索賠的計算也有系統(tǒng)的方法。承包商對于索賠的定性分析方面研究較為充分,側(cè)重于對索賠進行合同、法律上的責任分析,還緊密結(jié)合具體的合同條件討論索賠對策。有的國家甚至還成立了專門的工程索賠研究機構(gòu)。索賠概念進入我國經(jīng)歷了30多年的時間,但目前國內(nèi)建筑市場還很不規(guī)范,可以說工程索賠及其管理還是我國工程建設(shè)中一個相對薄弱的環(huán)節(jié)。然而,索賠的重要性不言而喻,因此我國建筑行業(yè)應加大對索賠的管理做好索賠工作。7.1成功索賠的建議7.1.1樹立正確的索賠意識建筑企業(yè)應加強對各層次的管理人員進行合同、合同管理以及索賠的宣傳、培訓和教育,從企業(yè)法人代表、業(yè)務部門到全體員工都應加強合同管理和索賠意識。事實證明,企業(yè)個別成員在合同管理和索賠上的失誤會導致企業(yè)的重大損失。因此,只有提高全員合同管理意識,增強責任心,才能保證經(jīng)濟合同全過程的順利實施。同時,只有保證樹立正確的施工索賠意識,認識到索賠和反索賠是工程施工中承發(fā)包雙方各自享有的權(quán)利,是市場經(jīng)濟公平交易、等價交換原則在工程施工中的具體體現(xiàn),才能維護自己的權(quán)利,才能主動了解索賠的特點,迅速掌握索賠的方法和技巧,提高施工索賠水平。7.1.2提高經(jīng)營管理隊伍的素質(zhì)未來競爭取勝的關(guān)鍵是人的素質(zhì)高低,而項目管理5要素中,首要是人的管理??萍寂d建,以人為本,不斷優(yōu)化人才資源的結(jié)合。一個人雖不能成全才,但索賠工作人員又要具備多種知識,這就要求建立一個完善的人才知識結(jié)構(gòu),對內(nèi)因企制宜,加強培養(yǎng)和應用;而對外加大投入力度高薪引聘,為我所用,這樣才能更好、更快與國際接軌。索賠既是—門科學,也是一門管理,同時又是一門“藝術(shù)”,它是一門融自然科學、社會科學于一體的邊緣科學,涉及到工程技術(shù)、工程管理、財會、法律、公關(guān)等眾多科學。索賠人員在實踐過程中,應注重對這些知識的有機結(jié)合的綜合應用,不斷學習、體會,不斷總結(jié)經(jīng)驗才能更好地開展索賠工作。7.1.3建立完善的管理體系工程索賠是一項注重依據(jù)的工作,若要在工程索賠中能夠成功,就必須懂得索賠的程序,由《“FIDIC”合同條件》中規(guī)定的事項相應建立完善的管理體系。只有管理體系明確與詳盡,我們才能使索賠工作根據(jù)工程的實際情況,制定出思路清晰、重點突出、目標明確、可操作性強的索賠工作計劃,這樣可使十分復雜的工作變得井井有條,索賠的成功率較高。對于施工企業(yè),我們應成立“索賠管理部門”,由項目經(jīng)理間接負責。索賠管理部門主要記錄工程上每天發(fā)生的事項,以日記的形式記錄下來,并收集些材料證明單、各種口令單、來往信箋等能做索賠證據(jù)的資料。一旦發(fā)生索賠事件,索賠管理部門按《“FIDIC”合同條件》中規(guī)定的程序向甲方提出索賠,在執(zhí)行中嚴格按照各種法律、法規(guī)執(zhí)行,杜絕各種人情事件。7.1.4全面學習、研究國際上先進的索賠方法、措施、手段和經(jīng)驗目前,國際通用建筑承包合同F(xiàn)IDIC條款下的合同管理實行的是靜態(tài)投標,動態(tài)的合同管理,即施工企業(yè)的投標是按照標書規(guī)定的地質(zhì)條件、匯率、法律及業(yè)主規(guī)定的其他條件進行招標,在同一起跑線上進行競爭。評標后,承包商如遇變化,合同中規(guī)定了對各種變化的處理方式和原則,這就是調(diào)價、變更、索賠的程序。承包商依靠調(diào)價、變更和索賠來實現(xiàn)投標條件變化帶來的費用及工期補償。而我國現(xiàn)行合同管理方式是靜態(tài)報價加政策調(diào)價。這種方式存在滯后效應,不利于承包商索賠。因此,我國建筑企業(yè)應該多學習、研究國際工程合同管理與索賠的理論及相關(guān)案例,總結(jié)經(jīng)驗,進而與本企業(yè)項目有機地聯(lián)系,從而為積極參與國際競爭做好準備[9]。7.1.5以積極的態(tài)度參與工程建設(shè)以積極合作的態(tài)度,按合同規(guī)定保質(zhì)、保量、按期完成各項工程,是企業(yè)良好的信譽基礎(chǔ)。當合同文件(或技術(shù)規(guī)范)出現(xiàn)矛盾,發(fā)生歧義時,承包商要主動去了解業(yè)主的意圖,積極配合業(yè)主和監(jiān)理工程師搞好合同管理工作,協(xié)調(diào)各方面的關(guān)系。在工程建設(shè)過程中,業(yè)主和工程師總會有這樣或那樣的失誤或問題,對此承包商又應及時提醒、指出彌補他們工作上的不足之處,以免造成損失。尤其是對事先不能預見的干擾事件,應及時采取措施,降低其影響。只要本著“以工程為本,一切為工程著想”的思想,在友好、和諧、互相信任和依賴的合作氣氛中,不僅工程建設(shè)能順利實施,而且也能提高自身的信譽,增強繼續(xù)合作的機會,提出的正當索賠也容易被業(yè)主認可。7.1.6爭取以協(xié)商的方式解決爭
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