海峽兩岸在收養(yǎng)制度方面沖突及其解決途徑探討

海峽兩岸在收養(yǎng)制度方面沖突及其解決途徑探討

由于眾所周知的歷史原因，臺灣地區(qū)與祖國大陸在社會制度、政治制度、經(jīng)濟體制乃至法律制度等多方面存在差異。自從1949年中華人民共和國成立，祖國大陸明確宣布廢除包括民法典在內(nèi)的國民黨政府"六法全書"的舊"法統(tǒng)"，而國民黨殘余勢力敗退臺灣后卻繼續(xù)推行這種舊"法統(tǒng)"，造成現(xiàn)今海峽兩岸存在兩種不同的法律制度的客觀現(xiàn)實，導(dǎo)致兩岸各種民事交往產(chǎn)生許多法律矛盾和沖突，其中收養(yǎng)方面的法律沖突就是典型的一例。臺灣地區(qū)與祖國大陸之間的法律制度的差異，不僅目前存在，而且在兩岸按"一國兩制"的構(gòu)想實現(xiàn)統(tǒng)一后，臺灣地區(qū)的政治經(jīng)濟制度、生活方式和法律制度仍會在相當長的時期內(nèi)保持基本不變，祖國大陸與臺灣地區(qū)之間的法律沖突照樣存在。這對于收養(yǎng)法律制度來說也是一樣。隨著海峽兩岸的民商事交往日趨頻繁深入，正視兩岸之間法律的區(qū)際沖突并尋找解決辦法，具有十分重要的理論和現(xiàn)實意義。

一、海峽兩岸在收養(yǎng)方面存在的法律沖突

在收養(yǎng)方面祖國大陸根據(jù)1998年11月修訂后的《中華人民共和國收養(yǎng)法》和《中國公民辦理收養(yǎng)登記的若干規(guī)定》以及《外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女實施辦法》等法律法規(guī)辦理收養(yǎng)事宜，而臺灣地區(qū)則以國民黨政府1930年公布的并經(jīng)過1982年、1985年修訂的民法中有關(guān)收養(yǎng)的規(guī)定為根據(jù)，兩者的規(guī)定在許多方面存在差異，這些法律沖突集中表現(xiàn)在以下四方面：

1.收養(yǎng)成立的實質(zhì)要件

祖國大陸有關(guān)收養(yǎng)的法律規(guī)定，收養(yǎng)人應(yīng)同時具備無子女、有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力、未患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當收養(yǎng)子女的疾病和年滿30周歲四個條件，但繼父或繼母收養(yǎng)繼子女的，不受上述四個條件的限制。收養(yǎng)人須無子女包括無養(yǎng)子女，因此收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女，但收養(yǎng)孤兒、殘疾兒童或者社會福利機構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的棄嬰和兒童可以不受收養(yǎng)人無子女及收養(yǎng)一名被收養(yǎng)人的限制；華僑收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，也不受收養(yǎng)人須無子女的限制。無配偶的男性收養(yǎng)女性的，收養(yǎng)人應(yīng)大被收養(yǎng)人40歲以上，但收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女，不受此限制。而臺灣地區(qū)民法除第1073條明文規(guī)定，收養(yǎng)人應(yīng)大于被收養(yǎng)人20歲以上外，對收養(yǎng)人的具體年齡、有無子女及收養(yǎng)子女的數(shù)量等均無限制；而且也未禁止收養(yǎng)人同時或先后收養(yǎng)兩名或兩名以上的養(yǎng)子女，甚至對成年人被收養(yǎng)也未作特別限制。但根據(jù)臺灣地區(qū)民法第1075條的規(guī)定，除有配偶者共同收養(yǎng)外，一人不得同時為兩人之養(yǎng)子女。根據(jù)祖國大陸有關(guān)收養(yǎng)的法律規(guī)定，被收養(yǎng)人必須是未滿14周歲的未成年人，而且須是喪失父母的孤兒或查找不到生父母的棄嬰和兒童或生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女，但收養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女和收養(yǎng)繼子女，不受被收養(yǎng)人年滿14周歲和其生父母有特殊困難無撫養(yǎng)能力的限制。臺灣地區(qū)法律對被收養(yǎng)人的年齡無限制，成年人也可以被收養(yǎng)，而且也不限于孤兒、棄嬰或父母無力撫養(yǎng)的子女。但是臺灣地區(qū)民法對被收養(yǎng)人的限制主要在親屬關(guān)系方面，其第1073條規(guī)定直系血親、直系姻親、旁系血親及旁系姻親輩份不相當?shù)模坏脼楸皇震B(yǎng)人。這就是說，被收養(yǎng)人不得為收養(yǎng)人的直系血親、直系姻親、旁系血親和旁系姻親中的輩份不相當者。然而，祖國大陸收養(yǎng)法不僅沒有這方面的限制，而且對養(yǎng)三代以內(nèi)同輩旁系血親的子女還放寬了收養(yǎng)條件。

此外，祖國大陸收養(yǎng)法對送養(yǎng)人的條件有明確規(guī)定，而臺灣地區(qū)法律則沒有這方面的規(guī)定。大陸收養(yǎng)方面的法律規(guī)定，孤兒的監(jiān)護人、社會福利機構(gòu)、有特殊困難無力撫養(yǎng)子女的生父母可以作為送養(yǎng)人；但監(jiān)護人送養(yǎng)未成年孤兒的，應(yīng)征得有撫養(yǎng)義務(wù)的人同意；未成年人的父母均不具備完全行為能力的，除父母對未成年人有嚴重危害可能外，監(jiān)護人不得將該未成年人送養(yǎng)；配偶一方死亡，其父母要求撫養(yǎng)孫子女的，另一方也不得將未成年子女送養(yǎng)。臺灣地區(qū)民法無關(guān)于送養(yǎng)人的規(guī)定，加之臺灣地區(qū)法律允許收養(yǎng)成年人，被收養(yǎng)的成年人理所當然成為收養(yǎng)協(xié)議的一方當事人，獨立地為意思表示，無需送養(yǎng)人。而臺灣地區(qū)對末成年人的送養(yǎng)方未作任何規(guī)定，一般依民法第1079條規(guī)定由未成年人的法定代理人代為行使收養(yǎng)的同意權(quán)，而對于棄嬰、孤兒等未成年人無法定代理人時又允許例外，似乎收養(yǎng)棄嬰、孤兒也無需送養(yǎng)人。

2.收養(yǎng)成立的形式要件

祖國大陸收養(yǎng)方面的法律對收養(yǎng)關(guān)系成立的程序有較嚴格的規(guī)定，1998年修訂后的《中華人民共和國收養(yǎng)法》第15條明確主張："收養(yǎng)應(yīng)當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關(guān)系自登記之日起成立。"收養(yǎng)查找不到生父母的棄嬰和女童的，辦理登記的民政部門應(yīng)當在登記前予以公告。收養(yǎng)關(guān)系當事人愿意訂立收養(yǎng)協(xié)議的，可以訂立收養(yǎng)協(xié)議；收養(yǎng)關(guān)系當事人各方或一方要求辦理收養(yǎng)公證的，應(yīng)當辦理收養(yǎng)公證。而對于外國人在中華人民共和國收養(yǎng)子女的，不僅要求訂立書面收養(yǎng)協(xié)議，而且要求必須經(jīng)過登記和公證。然而，依臺灣地區(qū)法律，成年人被收養(yǎng)時，由收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人雙方訂立書面契約，這是在大陸不可能出現(xiàn)的。臺灣地區(qū)法律還規(guī)定，被收養(yǎng)人如果不滿7周歲，不必訂立書面協(xié)議。但是，臺灣地區(qū)當局在1985年修訂民法親屬編時，增設(shè)了收養(yǎng)應(yīng)經(jīng)法院審查認可的規(guī)定。臺灣地區(qū)民法第1079條第4項規(guī)定"收養(yǎng)子女應(yīng)申請法院認可"，該條第5項進一步規(guī)定，收養(yǎng)有無效或可撤銷的原因的、有事實足以認為收養(yǎng)對養(yǎng)子女不利的，成年人被收養(yǎng)時足以認為對生父母不利的法院不予認可?？梢?，在臺灣地區(qū)，收養(yǎng)未經(jīng)法院認可，其收養(yǎng)關(guān)系不合法。而大陸有關(guān)收養(yǎng)的法律法規(guī)沒有這方面的具體要求，在大陸成立收養(yǎng)關(guān)系不必經(jīng)法院程序。

3.收養(yǎng)的效力

祖國大陸有關(guān)收養(yǎng)的法律規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系成立以后，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于父母子女關(guān)系的規(guī)定；養(yǎng)子女與養(yǎng)父母的近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，適用法律關(guān)于子女與父母的近親屬關(guān)系的規(guī)定；養(yǎng)子女與生父母及其他近親屬之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系則因收養(yǎng)關(guān)系成立而消除。這就表明，在祖國大陸，收養(yǎng)關(guān)系成立后，養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間建立起完全相當于親生父母與子女之間的法律關(guān)系，養(yǎng)子女取得了婚生子女的法律地位。養(yǎng)子女與生父母間法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即行消除，但由于血緣關(guān)系理所當然地存在，故養(yǎng)子女和生父母的近親屬的禁婚規(guī)定仍然適用。臺灣地區(qū)民法第1077條雖明確規(guī)定："養(yǎng)子女與養(yǎng)父母之關(guān)系，除法律另有規(guī)定外，與婚生子女同"，但對養(yǎng)子女與其生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否因收養(yǎng)關(guān)系的成立而解除卻沒有明文規(guī)定，只在解釋上認為理應(yīng)解除。對于養(yǎng)子女的姓名權(quán)，祖國大陸與臺灣地區(qū)的法律也有不同的規(guī)定，《中華人民共和國收養(yǎng)法》第24條規(guī)定"養(yǎng)子女可以隨養(yǎng)父或者養(yǎng)母的姓，經(jīng)當事人協(xié)商一致，也可以保留原姓。"這與《婚姻法》第16條關(guān)于子女姓氏的規(guī)定是一致的。而臺灣地區(qū)法律則不允許養(yǎng)子女保留原姓，臺灣地區(qū)民法第1078條明確要求養(yǎng)子女應(yīng)隨收養(yǎng)者的姓，如收養(yǎng)者有配偶，則適用臺灣地區(qū)民法第1059條關(guān)于子女姓氏的規(guī)定，原則上從養(yǎng)父的姓。

4.收養(yǎng)的無效、撤銷和解除

祖國大陸收養(yǎng)方面的法律法規(guī)對不合法的收養(yǎng)只設(shè)有收養(yǎng)無效的規(guī)定，而沒有收養(yǎng)撤銷的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國收養(yǎng)法》第25條的規(guī)定，收養(yǎng)違背《民法通則》第55條和《收養(yǎng)法》有關(guān)規(guī)定的無法律效力，收養(yǎng)行為被人民法院確認無效的，從行為開始時即無法律效力。這就是說，在收養(yǎng)關(guān)系中，收養(yǎng)人和送養(yǎng)人必須具備完全民事行為能力，不具備完全民事行為能力者，收養(yǎng)關(guān)系無效；收養(yǎng)人、送養(yǎng)所、年滿10周歲的被收養(yǎng)人必須自愿成立收養(yǎng)關(guān)系，在一方欺騙另一方或在脅迫、乘人之危情況下建立的收養(yǎng)關(guān)系無效；違反法律或者社會公共利益的收養(yǎng)關(guān)系無效。而臺灣地區(qū)民法除對收養(yǎng)無效作了規(guī)定外，還沒有收養(yǎng)撤銷的規(guī)定，即對撤銷的原因、撤銷權(quán)人、撤銷期間及撤銷效力作了非常具體的規(guī)定。依臺灣地區(qū)民法第1079條的規(guī)定，違反收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人年齡應(yīng)相差20歲的規(guī)定以及違反臺灣民法第1073條關(guān)于近親收養(yǎng)限制規(guī)定和一人不能同時為二人的養(yǎng)子的規(guī)定的收養(yǎng)行為無效，收養(yǎng)的無效亦屬自始當然無效。不僅如此，臺灣地區(qū)法律還對收養(yǎng)的撤銷作了明確規(guī)定，收養(yǎng)的撤銷并非當然無效，如經(jīng)過了撤銷的請求期限而未撤銷，其收養(yǎng)有效；如被撤銷，養(yǎng)子女回復(fù)其本姓，并回復(fù)其與親生父母的關(guān)系，但第三人已取得的權(quán)利不因此而受影響，即收養(yǎng)撤銷無溯及力。臺灣地區(qū)民法第1079條規(guī)定，未經(jīng)配偶一方同意而單方收養(yǎng)子女、或收養(yǎng)成年人未經(jīng)其配偶同意、或收養(yǎng)7周歲以上未成年人未經(jīng)其法定代理人同意，收養(yǎng)人的配偶或被收養(yǎng)人的配偶或法定代理人有權(quán)請求法院撤銷該收養(yǎng)行為。但自知悉收養(yǎng)事實之日起超過6個月或自法院認可之日起超過一年的，不得請求撤銷。收養(yǎng)被撤銷后，養(yǎng)子女恢復(fù)其本姓并恢復(fù)其與生父母的關(guān)系；無過錯一方因撤銷收養(yǎng)而陷入生活困難的，有權(quán)請求他方支付一定的金額。

對于合法的收養(yǎng)關(guān)系的解除，兩岸法律都作了規(guī)定，但在一些具體的細節(jié)上諸如收養(yǎng)關(guān)系解除的理由、方式和效力等問題仍存在一些差異。祖國大陸收養(yǎng)方面的法律規(guī)定，除了收養(yǎng)人、送養(yǎng)人雙方協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系的以外，在被收養(yǎng)人成年以前，不得解除收養(yǎng)關(guān)系，被收養(yǎng)人年滿10周歲以上的，解除收養(yǎng)關(guān)系須征得被收養(yǎng)人本人的同意。而臺灣地區(qū)民法在解除收養(yǎng)關(guān)系問題上沒有關(guān)于被收養(yǎng)人在成年以前不得解除的限制性規(guī)定。臺灣地區(qū)民法第1080條規(guī)定，被收養(yǎng)人未滿7周歲的，由收養(yǎng)關(guān)系終止后為其法定代理人的人與收養(yǎng)人協(xié)議解除；被收養(yǎng)人年滿7周歲以上的，征得收養(yǎng)關(guān)系終止后為其法定代理人的人同意而協(xié)議解除；如養(yǎng)子女為成年人，則應(yīng)由養(yǎng)子女與養(yǎng)父母協(xié)議解除，協(xié)議解除應(yīng)采取書面形式。在采取協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系的方式中，大陸法還規(guī)定，達成協(xié)議解除收養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)到民政部門登記。臺灣地區(qū)法律則未作這方面的程序要求。

祖國大陸收養(yǎng)方面的法律規(guī)定了送養(yǎng)人對解除收養(yǎng)關(guān)系的請求權(quán)，而臺灣地區(qū)法律無關(guān)于送養(yǎng)人對解除收養(yǎng)關(guān)系請求權(quán)的規(guī)定?！吨腥A人民共和國收養(yǎng)法》第26條第2款規(guī)定："收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人有權(quán)要求解除養(yǎng)父母與養(yǎng)子女間的收養(yǎng)關(guān)系。送養(yǎng)人、收養(yǎng)人不能達成解除收養(yǎng)關(guān)系協(xié)議的，可以向人民法院起訴。"臺灣地區(qū)民法沒有這方面的明確規(guī)定，僅規(guī)定了收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人由于合意簽訂解除收養(yǎng)契約或一方向法院起訴經(jīng)判決而終止收養(yǎng)關(guān)系。

在采取判決解除收養(yǎng)關(guān)系的方式中，臺灣地區(qū)法律規(guī)定的訴請法院判決解除收養(yǎng)關(guān)系的法定理由的范圍要比大陸方面的法律規(guī)定廣泛。大陸方面有關(guān)收養(yǎng)的法律規(guī)定，收養(yǎng)人不履行撫養(yǎng)義務(wù)，有虐待、遺棄等侵害未成年養(yǎng)子女合法權(quán)益行為的，送養(yǎng)人有權(quán)請求法院判決解除收養(yǎng)關(guān)系；養(yǎng)父母與成年養(yǎng)子女關(guān)系惡化、無法共同生活的，任何一方均可訴請法院判決解除收養(yǎng)關(guān)系。而臺灣地區(qū)法律規(guī)定的請求法院判決解除收養(yǎng)關(guān)系的法定理由則更多，臺灣地區(qū)民法第1081條規(guī)定，一方對他方進行虐待或重大侮辱或惡意遺棄，養(yǎng)子女被處二年以上的徒刑或浪費財產(chǎn)或生死不明超過三年及有其他重大事由時，當事人均可請求法院宣告終止收養(yǎng)關(guān)系。臺灣地區(qū)民法第1080條對養(yǎng)父母死后的收養(yǎng)關(guān)系解除理由也作了特殊規(guī)定，當養(yǎng)父母死亡后，養(yǎng)子女不能維持生活而無謀生能力的，養(yǎng)子女或其法定代理人亦可請求法院許可，終止收養(yǎng)關(guān)系。

關(guān)于解除收養(yǎng)關(guān)系的法律后果，祖國大陸在收養(yǎng)方面的法律與臺灣地區(qū)民法的規(guī)定也不盡相同。大陸有關(guān)收養(yǎng)的法律規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系解除后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即行消除，養(yǎng)子女與生父母及其近親屬間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即行恢復(fù)；成年養(yǎng)子女與其生父母及其他近親屬的權(quán)利義務(wù)關(guān)系是否恢復(fù)，可以由當事人協(xié)商確定。而臺灣地區(qū)法律沒有關(guān)于"協(xié)商確定"的規(guī)定，臺灣地區(qū)民法第1083條只規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系終止后，養(yǎng)子女與養(yǎng)父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)即行消除，與生父母及其他近親屬間的權(quán)利義務(wù)自行恢復(fù)。此外，臺灣地區(qū)法律還規(guī)定，收養(yǎng)關(guān)系如屬判決終止，無過失的一方因此陷于生活困難的，有權(quán)請求他方給付"相當之金額"作為生活困難之補助；如果屬于協(xié)議終止收養(yǎng)關(guān)系，只要當事人自愿，一方也可以給他方以生活補助。大陸方面有關(guān)收養(yǎng)的法規(guī)法則主張，不論收養(yǎng)關(guān)系是協(xié)議解除還是判決解除，經(jīng)養(yǎng)父母撫養(yǎng)的成年養(yǎng)子女應(yīng)對缺乏勞動能力和生活來源的養(yǎng)父母給付生活費，養(yǎng)父母因受成年后的養(yǎng)子女虐待、遺棄而解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母可以要求養(yǎng)子女補償收養(yǎng)期間所支出的生活費用和教育費用；對于生父母要求解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母可以要求生父母適當補償收養(yǎng)期間支出的生活費和教育費用，但因養(yǎng)父母虐待、遺棄養(yǎng)子女而導(dǎo)致解除收養(yǎng)關(guān)系的，養(yǎng)父母不得提出上述要求。

綜上所述兩岸關(guān)于收養(yǎng)在法律規(guī)定存在不少差異，雙方不同的法律規(guī)定不可避免地會引發(fā)法律沖突。例如，一對住所在祖國大陸的28歲的夫妻，在臺灣地區(qū)收養(yǎng)一名7歲男孩為養(yǎng)子，而后又回到大陸，這種收養(yǎng)關(guān)系是否有效呢？如果按照大陸的法律，收養(yǎng)人不符合《中華人民共和國收養(yǎng)法》關(guān)于收養(yǎng)人須年滿30歲的年齡條件，因而是無效的；而按照臺灣地區(qū)民法的規(guī)定，這種收養(yǎng)關(guān)系是有效的，那么，對該收養(yǎng)關(guān)系究竟適用什么法律呢？又如，一大陸居民去臺灣地區(qū)探親，在臺灣地區(qū)收養(yǎng)一名成年人為養(yǎng)子女，并依臺灣地區(qū)法辦理了手續(xù)，然后帶上被收養(yǎng)人回大陸，這種收養(yǎng)關(guān)系是否有效呢？依祖國大陸收養(yǎng)法不允許收養(yǎng)成年人的規(guī)定屬無效的收養(yǎng)，而根據(jù)臺灣地區(qū)民法又是有效的。這類法律沖突問題，是在海峽兩岸各種交流日益頻繁的今天，變得的愈來愈突出了。

二、解決臺灣地區(qū)與大陸在收養(yǎng)方面存在的法律沖突的模式和途徑構(gòu)思

同祖國大陸與香港地區(qū)或澳門地區(qū)在收養(yǎng)方面存在的法律沖突不一樣的是，臺灣地區(qū)與祖國大陸在收養(yǎng)方面存在的法律沖突，不論是海峽兩岸統(tǒng)一前還是以后，都不帶有國際性，而是典型的區(qū)際法律沖突，與國家之間的法律沖突根本不同。這種區(qū)際法律沖突是屬于同一國家內(nèi)不同社會制度的法域之間的法律沖突，究竟應(yīng)采取何種方式加以解決，還需要兩岸法律理論研究者和實務(wù)工作者進行深入地探討并尋求最佳答案。

從目前世界各國解決區(qū)際的收養(yǎng)方面的法律沖突的做法來看，大體有兩種方式：一種方式是制定全國統(tǒng)一的收養(yǎng)方面的法律，從而消除各法域在收養(yǎng)方面立法的分歧。這種方法，也就是所謂的"實體法"的方法。另一種方式是按照一定規(guī)則，從有關(guān)地區(qū)的法律中選用一個法律作為準繩，以解決法律沖突，處理跨地區(qū)收養(yǎng)案件。這種方法，即所謂的"沖突法"的方法。這里所說的一定規(guī)則，就是指沖突規(guī)范，按照沖突規(guī)范的指引，從有關(guān)地區(qū)的法律中確定一個法律作為標準，即國際私法常說的"準據(jù)法"。這種方法通常包括三種情況：第一，將國際私法規(guī)則類推適用于解決區(qū)際收養(yǎng)方面的法律沖突；第二，中央立法機關(guān)制定全國統(tǒng)一的區(qū)際私法，以解決區(qū)際法律沖突；第三，各法域自行制定自己的區(qū)際沖突法，以解決本法域與其它法域的收養(yǎng)方面的法律沖突。

從祖國大陸與臺灣地區(qū)的具體情況來分析，要想一步到位制定統(tǒng)一的實體收養(yǎng)法，完全消除兩岸之間在收養(yǎng)方面的區(qū)際法律沖突，在相當長的時期內(nèi)是難以實現(xiàn)的。因為，一方面，海峽兩岸在社會制度、政治制度、經(jīng)濟結(jié)構(gòu)和法律制度等方面還存在著相當大的差異，尤其是臺灣當局現(xiàn)因拒絕一個中國原則，以政治干擾兩岸各項交流活動，使兩岸關(guān)系難以更深入發(fā)展，兩岸各種聯(lián)系管道也停留在非官方途徑，根本談不上政治制度和法律制度的協(xié)調(diào)與融合階段，此時，要制定兩岸統(tǒng)一的實體收養(yǎng)法的條件根本就不具備。另一方面，即使以后根據(jù)"一國兩制"的構(gòu)想實現(xiàn)了兩岸的統(tǒng)一，但臺灣設(shè)立特別行政區(qū)，它仍享有高度的自治權(quán)，甚至同香港地區(qū)和澳門地區(qū)一樣享有立法權(quán)、獨立的司法權(quán)和終審權(quán)，而且臺灣特別行政區(qū)原有的社會制度、政治制度和法律制度等還會在相當長時期內(nèi)保持不變，在這種情況下實現(xiàn)收養(yǎng)法的實體性的統(tǒng)一也是非常困難的。因此，在目前情況下，解決大陸與臺灣地區(qū)的區(qū)際收養(yǎng)法的沖突，不必急于求成，一蹴而就，可以先不考慮制定統(tǒng)一的收養(yǎng)實體法，而采取一些臨時性的替代辦法和措施。具體說來個人以為，關(guān)于大陸兩岸之間在收養(yǎng)方面存在的區(qū)際法律沖突問題，可按照分階段解決的思路來處理。

第一階段，在與大陸實現(xiàn)統(tǒng)一以前，可采用以下幾種辦法解決兩岸之間的區(qū)際收養(yǎng)法律沖突：

1.祖國大陸與臺灣地區(qū)各自適用關(guān)于涉及相互之間因素的收養(yǎng)方面的具體規(guī)定。祖國大陸有關(guān)部門過去發(fā)布過一些包含有關(guān)處理涉臺收養(yǎng)的具體規(guī)定，例如，最高人民法院1988年《關(guān)于人民法院處理涉臺民事案件的幾個法律問題》就對法院處理涉臺收養(yǎng)案件作了具體指示："去臺人員返回大陸定居后，要求自己的子女承擔贍養(yǎng)義務(wù)的，人民法院應(yīng)當根據(jù)法律規(guī)定和子女的家庭經(jīng)濟狀況盡可能給予解決。但是，去臺人員的子女已被他人合法收養(yǎng)的，在收養(yǎng)關(guān)系解除以前，不承擔對生父或者生母的贍養(yǎng)義務(wù)。被收養(yǎng)的子女因生父或者生母回大陸需要求解除收養(yǎng)關(guān)系，或者去臺人員要求解除收養(yǎng)關(guān)系的，要根據(jù)養(yǎng)父母、養(yǎng)子女、生父母三方面關(guān)系的實際情況，慎重地處理。"國務(wù)院1991年12月17日發(fā)布的《中國公民往來臺灣地區(qū)管理辦法》，在處理涉臺收養(yǎng)問題時也可參照適用。民政部1992年4月1日發(fā)布的《中國公民辦理收養(yǎng)登記的若干規(guī)定》，1996年又作了修改，其中就對臺灣同胞在祖國大陸?zhàn)B子女的程序和條件作了具體規(guī)定：凡符合收養(yǎng)法規(guī)定的條件的臺灣地區(qū)同胞在內(nèi)地收養(yǎng)子女應(yīng)親自到民政部門申請辦理收養(yǎng)登記并提交在臺灣地區(qū)居住的有效身份證明，即戶籍底冊影印件；國家主管機關(guān)簽發(fā)或者簽注的在有效期內(nèi)的旅行證件。按照《中國公民往來臺灣地區(qū)管理辦法》的規(guī)定，由臺灣地區(qū)直接來大陸的，由公安部出入境管理局派出或委托的機關(guān)簽發(fā)旅行證件，有特殊事由的，可以由指定的開放口岸簽發(fā)旅行證件，由港澳地區(qū)來大陸的，可由公安部出入境管理局派出的機構(gòu)簽發(fā)旅行證件，也可以由外交部駐香港地區(qū)簽證處和香港地區(qū)中國旅行社簽發(fā)旅行證件。經(jīng)其他國家來大陸的，可由我國駐該國使領(lǐng)館簽發(fā)旅行證件；經(jīng)過公證的本人年齡、婚姻、家庭成員、職業(yè)、財產(chǎn)、健康狀況的證明，此證明自出具之日起6個月內(nèi)有效。因此，祖國大陸對于涉臺收養(yǎng)問題，目前有實體規(guī)定的，應(yīng)按實體規(guī)定辦理，但對無實體規(guī)定的則可以比照中國國際私法中有關(guān)的沖突規(guī)則辦理，即依沖突規(guī)則確定準據(jù)法，再依準據(jù)法最后確定適用哪一方法律或規(guī)定。

臺灣地區(qū)涉及關(guān)于兩岸收養(yǎng)問題的具體規(guī)定，主要見之于臺灣地區(qū)"立法院"1992年7月16日通過的《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》和1992年9月18日出臺的《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例實施細則》中有關(guān)兩岸民事關(guān)系法律適用的規(guī)定。其中《臺灣地區(qū)與大陸地區(qū)人民關(guān)系條例》第41條就對兩岸間民事事件法律適用的一般原則作了規(guī)定，即"臺灣地區(qū)人民與大陸地區(qū)人民間之民事事件，除本條例另有規(guī)定外，適用臺灣地區(qū)之法。大陸地區(qū)人民相互間及其與外國人間之民事事件，除本條例另有規(guī)定外，適用大陸地區(qū)之規(guī)定。本章所稱行為地、訂約地、發(fā)生地、履行地、所在地、訴訟地或仲裁地，指在臺灣地區(qū)或大陸地區(qū)"。這一條規(guī)定也是臺灣方面適用于解決兩岸收養(yǎng)法沖突的一般原則，但是它帶有擴大臺灣地區(qū)法律調(diào)整范圍的傾向和臺灣地