【論明股實債在破產(chǎn)程序中的認定開題報告】

開題報告

題目名稱：論明股實債在破產(chǎn)程序中的認定

學生姓名

司曉洋

專業(yè)

法學

學號

指導(dǎo)教師姓名

所學專業(yè)

法學

職稱

講師

完成期限

年月日至年月日

一、選題的目的意義

近年來，基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和公用事業(yè)等領(lǐng)域快速發(fā)展，項目眾多、資金短缺成為基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)和公用事業(yè)的一個弊端;而信托公司、城投集團依托其自身的優(yōu)勢聚攏了大量資金，造成了資金流動的停滯，資金的升值空間縮水。同時，“去杠桿”成為金融領(lǐng)域的熱門話題﹐并且是中央經(jīng)濟工作會議提出的2016年五大任務(wù)之一。明股實債”兼具股權(quán)和債權(quán)的屬性，使爭議發(fā)生之時，對其性質(zhì)的認定易產(chǎn)生不明。在不同情境和階段之下會出現(xiàn)“同案不同判”的情況出現(xiàn)，故而引發(fā)思考。一般投資方擁有資金，希望在能夠在投資中保證本金并獲得固定利息，而目標公司需要資金發(fā)展公司，在此基礎(chǔ)上，需要進行融資，故而兩者間會成立該投資模式，即以股權(quán)形式投資，具有剛性兌付等債券性質(zhì)。根據(jù)在案例中出現(xiàn)同案不同判的情況下﹐發(fā)現(xiàn)“明股實債”在破產(chǎn)中的認定更加特殊，因為當“明股實債”存在第三人的情況之下，對“明股實債”的認定需要從內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系進行分析。從不同角度發(fā)現(xiàn)破產(chǎn)階段“明股實債”對第三人的影響和外觀主義原則認定其性質(zhì)并分析法律效果，并且找到在破產(chǎn)程序中“明股實債”的認定以及法律效力的分析，能夠為破產(chǎn)程序中“明股實債”的靈活處理提供一定借鑒方案。

二、國內(nèi)外研究現(xiàn)狀

國內(nèi)研究現(xiàn)狀：

關(guān)于“明股實債”的相關(guān)研究，并進行文獻檢索，發(fā)現(xiàn)國內(nèi)外文獻大多集中在法律認定及稅務(wù)處理方面。彭建敏（2020）在研究“明股實債”交易安排的涉稅糾紛為切入點,通過對案例的分析,認為我國當前的稅收法規(guī)中,對于股權(quán)投資和債權(quán)投資的區(qū)分規(guī)則不明確,導(dǎo)致諸如“明股實債”類的混合性投資的稅法屬性無法明晰。該作者按照細化金融交易課稅規(guī)則，對股權(quán)、債權(quán)、股息等內(nèi)容進一步明確細化，減少因稅法規(guī)則不明晰而帶來的稅務(wù)風險和監(jiān)管難度。舒鵬（2020）在研究中認為"明股實債"是資本市場近些年常見的一種投融資模式,目前理論界并無明確定義。作者首先首先通過某地產(chǎn)公司案例,結(jié)合金融負債與權(quán)益工具的定義來分析認定"明股實債"模式,進而總結(jié)"明股實債"模式的財務(wù)和涉稅處理。

國外研究現(xiàn)狀：

根據(jù)“明股實債”的特征，國外類似的融資工具是“夾層融資”?！皧A層融資”在國外的房地產(chǎn)企業(yè)融資中應(yīng)用廣泛，Armour(2020)通過研究認為商業(yè)地產(chǎn)的資金需求量大，投資風險高，股權(quán)融資方式的限制條件多，加之商業(yè)地產(chǎn)抵押市場的抵押率下降，促使夾層融資的出現(xiàn)并迅速發(fā)展。PCulliney(2019）指出夾層融資模式融合了債權(quán)融資和股權(quán)融資的特征，具有可控風險、保證收益、交易靈活的特征，成為金融市場中的重要的融資工具。

綜上所述，國內(nèi)外有關(guān)于“明股實債”的研究大多集中在對于其的法律認定及稅務(wù)處理方面，對于破產(chǎn)程序方面的研究則很少，因此筆者課題的研究具有一定的理論價值和實際意義。

三、主要研究內(nèi)容

第一章介紹“明股實債”的概述。主要從明股實債的概念、特征進行概括。

第二章先從內(nèi)部關(guān)系對破產(chǎn)程序中“明股實債”進行認定﹐主要為合同雙方當事人真實的意思表示展開，可認定為“明股實債”為隱藏行為。而后對破產(chǎn)程序中“明股實債”外部關(guān)系進行討論，主要從對第三人的影響展開，即隱藏行為、對第三人的影響。最后加之外觀主義原則。根據(jù)破產(chǎn)程序中“明股實債”的認定，確認“明股實債”在破產(chǎn)程序中應(yīng)認定為股權(quán)投資。依據(jù)“明股實債”為隱藏行為而分析“明股實債”這一投資模式的法律效力，明確該法律效力不得對抗善意第三人。同時為破產(chǎn)程序中“明股實債”的靈活處理提供借鑒意見。

第三章介紹實踐中明股實債存在的法律問題，主要從在案件中引出明股實債糾紛的主要問題并在最大程度上來反應(yīng)司法機關(guān)的裁判思緒，借鑒司法機關(guān)的思路分析與解決明股實債的法律問題。

第四章解決明股實債法律問題的解決及完善，主要是因缺乏直接相關(guān)的法律法規(guī)，需要進一步加強在實踐中的股實債的出現(xiàn)是一種新的融資方式，理應(yīng)受到我國的法規(guī)認可與保護。明確明股實債的法律性質(zhì)以及明股實債在破產(chǎn)情形下所保全自身的利益。

四、畢業(yè)論文（設(shè)計）的研究方法或技術(shù)路線

(一）案例分析法?！懊鞴蓪崅痹诎讣斨袝霈F(xiàn)同案不同判的現(xiàn)象，涉及合同雙方當事人以外的第三人。通過厘清法律關(guān)系和分析法院的判決結(jié)果，找到基本點，對“明股實債”進行分析。

(二）理論與規(guī)范分析方法。從法理和法律節(jié)水的角度，對明股實債的基本理論進行概括并運用理論與實際相結(jié)合，并采用規(guī)范性語言對“明股實債”進行法律分析。

(三）多學科交叉法?！懊鞴蓪崅北旧聿粚儆诜筛拍?，是金融領(lǐng)域穿心保護的一種理論，本文將從法學視角出發(fā)，運用筆者對金融學薄弱的部分知悉，對“明股實債”的認定進行法律分析。

五、主要參考文獻與資料

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