國家開放大學電大知識產(chǎn)權(quán)法形考任務2試題及答案 知識產(chǎn)權(quán)形考任務

精編【最新國家開放大學電大《知識產(chǎn)權(quán)法》形考任務2試題及答案】知識產(chǎn)權(quán)形考任務專利權(quán)

01含義（PatentRight），簡稱“專利”，是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占實施權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)的一種。是特許特權(quán)，發(fā)明創(chuàng)造人申請，向社會公開（經(jīng)法定程序授予）發(fā)明創(chuàng)造或設計的內(nèi)容，地域（不同專利局）時間性更強。02對象①發(fā)明解決較為重大的技術(shù)問題而提出的具體技術(shù)方案（解決某個具體技術(shù)問題）正確利用自然規(guī)律，能夠較為穩(wěn)定重復實施包括：產(chǎn)品發(fā)明、方法發(fā)明②實用新型解決一般實用技術(shù)問題提出的技術(shù)方案具有一定形狀或構(gòu)造，如：鐵絲網(wǎng)、六邊形鉛筆③外觀設計對產(chǎn)品整體或局部的形狀、圖案或其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所做出的富有美感并適于工業(yè)應用的新設計。外觀設計是指工業(yè)品的外觀設計，也就是工業(yè)品的式樣。（有一些國家不屬于專利）申請——登記——10年03不保護對象①違禁專利違反法律、社會公共利益，利用遺傳、種族資源②自然規(guī)律、自然現(xiàn)象、抽象思想，科學、智力活動授予條件

01發(fā)明和實用新型三性：實用性確定使用范圍（是否含有所申請的技術(shù)）使用公開：過程中有意圖保護即為不公開（如簽訂保密協(xié)議、圍起來防盜等）新穎性a、單獨對比法（一一對比）b、全部技術(shù)特征對比c、相同領(lǐng)域熟練技術(shù)人員（在申請日之前具有常規(guī)手段和能力的不具有創(chuàng)造性的人員）創(chuàng)造性（要求最高）a、確定最接近的現(xiàn)有技術(shù)b、確定發(fā)明的區(qū)別特征、實際解決的技術(shù)問題c、判斷要求保護的發(fā)明對本領(lǐng)域的技術(shù)人員是都否有顯而易見的技術(shù)啟示（有即不可）實質(zhì)性特點+顯著進步→對熟練技術(shù)人員來說非顯而易見→無技術(shù)啟示→有創(chuàng)造性如《百科全書》不具有創(chuàng)造性02外觀設計需要明顯區(qū)別①不屬于現(xiàn)有設計②與現(xiàn)有不相近似由消費者判斷，與特定產(chǎn)品緊密相關(guān)（同類產(chǎn)品）不得與他人在先取得的合法權(quán)益相沖突申請與審查

01申請①書面原則②先申請原則③單一性原則（一件只包含一項）02審查制度早期公開，延長審查制度（防止?jié)撍В┦芾砩暾?，寫提前公開申請書，公開后再提出實質(zhì)性申請初步審查公布申請，以公開為前提，不然不進行實質(zhì)性審查，如果怠于提交材料，會不進行實質(zhì)審查（三年內(nèi)不提出視為放棄）實質(zhì)審查授權(quán)公告03專利復審與無效公告對復審有意見，可到北京知識產(chǎn)權(quán)法院提出訴訟專利主體

01發(fā)明人申請人和專利權(quán)人，實質(zhì)性特點做出創(chuàng)造性貢獻的人申請專利的權(quán)力（可轉(zhuǎn)讓）專利申請權(quán)的行使（申請過程中、申請公開、實質(zhì)性審查等等）專利權(quán)的歸屬：獲得專利授權(quán)后，只有專利權(quán)再能作出資成立公司共同發(fā)明（最低限度的合作關(guān)系（勞動合同，不是勞務合同，專利歸單位），創(chuàng)造性貢獻）雇傭合同、單位任務書、崗位責任書，專利歸單位發(fā)明人應享有①獎勵（職務獎金）②報酬（商業(yè)化成收益，股權(quán)激勵等）委托發(fā)明（按合同約定）02專利內(nèi)容專利權(quán)人享有的權(quán)利（禁止性權(quán)利）①發(fā)明：產(chǎn)品專利（同②）：制造、使用、銷售、許諾、進口方法專利：使用（舉證倒置，證明不同）②實用新型僅產(chǎn)品專利③外觀設計（1）是指形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合的設計（2）必須是對產(chǎn)品的外表所作的設計；（3）必須富有美感；（4）必須是適于工業(yè)上的應用03專利權(quán)人的義務一、按規(guī)定繳納專利年費；二、公開三、依法實施專利技術(shù)；四、不得濫用專利權(quán)；五、對發(fā)明人或設計人給予獎勵和支付報酬。04專利許可制度專利實施許可制度為了保護發(fā)明創(chuàng)造專利權(quán)，根據(jù)《專利法》規(guī)定，任何單位或者個人實施他人專利，必須與專利權(quán)人簽訂書面實施許可合同，向?qū)＠麢?quán)人支付專利使用費。實施許可，不意味著權(quán)力的轉(zhuǎn)移，僅僅為允許實施某項內(nèi)容獨占許可：指受讓人在規(guī)定的范圍內(nèi)享有對合同規(guī)定的專利技術(shù)的使用權(quán)，讓與人或任何第三方都不得同時在該范圍內(nèi)具有對該項專利技術(shù)的使用權(quán)。按照這一合同，專利權(quán)人允許被許可人在一定的期限和地域范圍內(nèi)享有獨占使用其專利的權(quán)利，被許可人按照約定的數(shù)額支付給專利人使用費。排他許可：指受讓人在規(guī)定的范圍內(nèi)享有對合同規(guī)定的專利技術(shù)的使用權(quán)，讓與人仍保留在該范圍內(nèi)的使用權(quán)，但排除任何第三方在該范圍內(nèi)對同一專利技術(shù)的使用權(quán)。按照這一合同，專利權(quán)人允許被許可人在一定的期間和地域范圍內(nèi)獨家享有使用該專利的權(quán)利，被許可人按照約定的數(shù)額支付給專利權(quán)人使用費。普通許可：當事人雙方約訂轉(zhuǎn)讓方將專利技術(shù)許可受讓方在一定范圍內(nèi)實施，同時保留在該范圍內(nèi)對該專利技術(shù)的使用權(quán)與轉(zhuǎn)讓權(quán)，普通專利實施許可合同的特征是，技術(shù)的使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給受讓方后，轉(zhuǎn)讓方仍保有使用這一專利技術(shù)的權(quán)利，同時不排斥其繼續(xù)以同樣條件在同一區(qū)域轉(zhuǎn)讓給他人實施。按照這一合同，專利權(quán)人允許被許可人在一定的期限和地域范圍內(nèi)使用其專利，被許可人按照約定的數(shù)額支付給專利權(quán)人使用費。交叉許可（一種雙贏策略，我許可你用我的專利，你同時許可我用你的專利）侵權(quán)

01侵權(quán)抗辯（對專利權(quán)的限制）根據(jù)《專利法》第69條的規(guī)定，下列情形不被視為侵犯專利權(quán)一、專利權(quán)的用盡，窮竭（是所有權(quán)——對應著作權(quán)中發(fā)行權(quán)的窮竭）專利權(quán)人自己制造、進口或者許可他人制造、進口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，任何人使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的，不再需要得到專利權(quán)人的許可或者授權(quán)，不構(gòu)成侵權(quán)。這意味著，專利權(quán)人只對專利產(chǎn)品的首次銷售享有專有權(quán)，對已被首次銷售的專利產(chǎn)品不具有再銷售或者使用的控制權(quán)或支配權(quán)。二、先用權(quán)專利法規(guī)定，在專利申請日以前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的，不視為侵權(quán)。三、為科學研究和實驗目的的使用專為科學研究和實驗目的而使用專利產(chǎn)品或者專利方法的，不構(gòu)成專利侵權(quán)。四、臨時過境臨時通過我國領(lǐng)域、領(lǐng)水或領(lǐng)空的外國的海陸空運輸工具為其自身需要而使用在我國享有專利權(quán)的機械裝置和零部件的，無須得到我國專利權(quán)人許可，不構(gòu)成侵權(quán)。五、Bolar專利藥品例外仿制藥生產(chǎn)商希望能夠盡早使自己的藥品上市銷售，這無疑是與創(chuàng)新藥生產(chǎn)商的利益相沖突的。但是，就公共利益和公眾的健康和福祉而言，仿制藥生產(chǎn)商似乎站在了公共利益一邊。通過競爭降低藥品價格符合公共利益；且政府和保險公司也不堪忍受巨額的醫(yī)療負擔，希望藥品價格降低。仿制藥的價格一般只是專利藥品價格的10%

~50%，而研究表明，仿制藥和專利藥的治療效果沒有什么差別。2008年我國專利法第三次修改，增加了不視為侵犯專利權(quán)的情形:

"為提供行政審批所需要的信息，制造，使用，進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的，以及專門為其制造，進口專利藥品或者專利醫(yī)療器械的?！笔澜缟洗蠖鄶?shù)國家都將專為獲得和提供藥品或者醫(yī)療設備的行政審批所需要的信息而使用專利技術(shù)視為專利權(quán)的例外，即Bolar例外。本案中被告的行為就是一項單獨的專利權(quán)的例外行為。

擴大藥品生產(chǎn)能力和市場競爭以降低價格和專利權(quán)的私益之間的平衡應是專利法的立法目的之一。為了公共利益，專利法應當將一些非營利實施行為視為不侵犯專利權(quán),專利權(quán)應當受到公共利益的限制一權(quán)利受到公共利益的限制是一項基本的法律原則。該條款的增加，為與本案類似的案件的法律適用提供了準確的依據(jù)。02專利直接侵權(quán)①以生產(chǎn)經(jīng)營為目的（無論是否盈利）②構(gòu)成要件(一)侵犯的對象應當是在我國享有專利權(quán)的有效專利需要注意的是，如果一項專利權(quán)由于某些原因被宣告無效，則該專利權(quán)將被視為自始不存在，因此即使有他人在前已經(jīng)實施也不夠成專利侵權(quán)。(二)有違法行為，存在行為人未經(jīng)專利權(quán)人許可，有以營利為目的實施專利的行為。需要注意的是，《專利法》第六十三條規(guī)定了5種不認為是侵權(quán)的行為是例外(三)行為人主觀上有過錯侵權(quán)人主觀上的過錯包括故意和過失。所謂故意是指行為人明知自己的行為是侵犯他人專利權(quán)的行為而實施該行為；所謂過失是指行為人因疏忽或過于自信而實施了侵犯他人專利權(quán)的行為。但也有例外，例如專利法第六十三條第二款就規(guī)定，即使行為人主觀無過錯，也構(gòu)成專利侵權(quán)，只是不承擔賠償責任。(四)應以生產(chǎn)經(jīng)營為目的專利法第十一條規(guī)定：發(fā)明創(chuàng)造被授予專利權(quán)后，除本法另有規(guī)定外，任何人不得實施其專利，而實施是不得以生產(chǎn)經(jīng)營為目的。因此，以生產(chǎn)經(jīng)營為目的也應是判斷專利侵權(quán)的構(gòu)成要件之一。③對權(quán)力要求的解釋先內(nèi)部證據(jù)（說明書、審查檔案、工具書、學術(shù)論文等）④對比

被控方案和權(quán)利要求是否前者落入后者主張的字面或等同范圍內(nèi)全面覆蓋原則（全部的技術(shù)特征）沒有直接，但實質(zhì)相同方式，相同功能、相等效果⑤被控侵權(quán)是否具有法定抗辯或免責事由※外觀設計保護范圍的圈定1、在真正發(fā)生訴訟的情況下，尺寸修改也是落入保護范圍的。2、申請外觀專利是一個車整體，對方僅在輪胎的花紋上做了改變，這樣也是構(gòu)成侵權(quán)的。要從整個車的角度進行判斷。3、判斷外觀專利是否侵權(quán)的人為因素較大。訴訟時，如果法官認為改動大，則不屬于近似外觀設