第四章 合同法

第四章合同法本章主要介紹合同的基本知識及我國現(xiàn)行合同法的基本規(guī)定。通過本章的學(xué)習(xí)，要求學(xué)生了解合同的概念、分類及合同法的概念，充分理解合同法的基本原則；熟悉合同的訂立過程和合同內(nèi)容；掌握合同履行、變更、轉(zhuǎn)讓和終止的基本制度；理解并掌握合同效力的有關(guān)規(guī)定以及違約責任的承擔問題；學(xué)會分析合同簡單案例。教學(xué)目的：教學(xué)重點：

合同的概念與特征合同法的基本原則要約與承諾合同的成立與生效無效合同及其法律后果可撤銷合同、可變更合同的有關(guān)規(guī)定合同法對合同的履行抗辯權(quán)的有關(guān)規(guī)定債權(quán)人的代位權(quán)和債權(quán)人撤銷權(quán)合同擔保制度；合同的變更與轉(zhuǎn)讓教學(xué)難點：合同法對代理問題的有關(guān)規(guī)定無效合同及其法律后果可撤銷合同、可變更合同的有關(guān)規(guī)定合同法對合同的履行抗辯權(quán)的有關(guān)規(guī)定債權(quán)人的代位權(quán)和債權(quán)人撤銷權(quán)合同擔保制度；合同的變更與轉(zhuǎn)讓合同法對合同的履行抗辯權(quán)的有關(guān)規(guī)定債權(quán)人的代位權(quán)和債權(quán)人撤銷權(quán)合同擔保制度合同的變更與轉(zhuǎn)讓無效合同與可撤銷合同的區(qū)別第一節(jié)合同與合同法概述一、合同的概念和分類（一）合同的概念與特征1、概念：合同又叫契約、合約、協(xié)議，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。2、合同的法律特征合同是平等主體之間的協(xié)議合同是多方當事人的法律行為合同以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的合同具有法律效力（法律約束力），合同是從法律上明確當事人間特定權(quán)利與義務(wù)關(guān)系的文件（二）合同的分類1、法學(xué)理論上的分類（1）根據(jù)合同在法律上有無名稱和專門規(guī)定，分為有名合同（典型合同，指法律明確規(guī)定其名稱及規(guī)則的合同）與無名合同（非典型合同）?！逗贤ā芬?guī)定了15中有名合同：買賣合同；供用電、水、氣、力合同；贈與合同；借款合同；租賃合同；融資租賃合同；承攬合同；建設(shè)工程合同；運輸合同；技術(shù)合同；保管合同；倉儲合同；委托合同；行紀合同；居間合同。（2）根據(jù)合同的成立是否以交付標的物為必要而分為諾成合同（不要物合同，雙方當事人意思表示一致就可成立的合同，如買賣合同）與實踐合同（要物合同，除當事人意思表示一致，還需要交付標的物才能成立的合同，如將借款合同）。（3）根據(jù)法律或當事人對合同的形式是否有特殊要求分為要式合同（如履行核準、登記手續(xù)，采用書面、公證形式等）與不要式合同。（4）根據(jù)當事人雙方權(quán)利義務(wù)的分擔方式分為雙務(wù)合同（雙方都享有權(quán)利并承擔義務(wù)的合同，如租賃合同）與單務(wù)合同（一方只承擔義務(wù)不享有權(quán)利的合同，如贈與合同）。（5）根據(jù)當事人取得權(quán)益是否需要支付相應(yīng)代價分為有償合同（如運輸合同）與無償合同（如借用合同）。（6）根據(jù)合同相互間的關(guān)系分為主合同（不需依附其他合同而能單獨存在的合同）與從合同（以主合同的存在為前提的合同，如擔保合同）。消逝的真相

2、立法實踐上的分類（1）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所有權(quán)的合同。如買賣合同，贈與合同（2）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)使用權(quán)的合同。如租賃合同（3）貨幣融資類合同。如借款合同，儲蓄合同，融資租賃合同（4）完成工作交付成果類合同。如承攬合同，建筑工程合同（5）提供勞務(wù)類合同。如委托合同，運輸類合同，保管合同，倉儲合同，行紀合同，居間合同（6）技術(shù)、出版類合同二、合同法概述1999年3月15日通過1999年10月1日起實施合同法是指調(diào)整平等當事人之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，是市場經(jīng)濟最基本的法律。（一）合同法的調(diào)整范圍1、合同法調(diào)整的是平等主體之間的民事關(guān)系。2、合同法主要調(diào)整法人、其他組織之間的經(jīng)濟貿(mào)易合同關(guān)系，同時還包括自然人之間的買賣、租賃、借貸、贈與等合同關(guān)系。3、有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等身份關(guān)系的協(xié)議，不適用合同法的規(guī)定，由其他法律調(diào)整。4、其他法律對合同另有規(guī)定的依照其規(guī)定，但仍使用合同法總則的規(guī)定。（二）合同法的基本原則1、平等原則2、自愿原則3、公平原則4、誠實信用原則5、不得損害社會公共利益原則案例一消費者吳先生到某中介公司想購買一套掛牌的二手房。中介公司要求首先與吳先生簽訂中介公司自己制定的中介合同，并在中介合同中規(guī)定，委托人必須以中介合同約定的條件（指定的房屋、價格、付款方式等）在約定的時間內(nèi)與房屋出售方簽訂房屋買賣合同，如果委托人不與售房人簽約或未在規(guī)定的時間內(nèi)與售房人簽約，則應(yīng)當對中介公司承擔賠償責任。那么，中介合同中設(shè)置締約條款合法嗎？

田某大學(xué)畢業(yè)后在深圳某電腦公司供職，從事計算機軟件開發(fā)。根據(jù)有關(guān)規(guī)定，雙方簽訂了勞動合同。合同對雙方的權(quán)利、義務(wù)等都作了詳細規(guī)定，約定田某的月薪是3000元人民幣，在電腦公司的勞動期限為5年；如田某在5年勞動合同期滿之前調(diào)離或辭職，應(yīng)向電腦公司支付20萬元的違約金。田某工作了一年之后，離職到月薪、福利待遇均比該電腦公司優(yōu)厚的某軟件公司工作。在挽留其繼續(xù)在電腦公司工作無望的情況下，該公司要求田某支付20萬元的違約金，田某拒絕支付，電腦公司向法院提起訴訟。[問題]：此案應(yīng)如何處理?案例二案例三2005年8月，原告甲在成都郵票市場以100元/張的價格，從被告乙處買得10張郵票。同年12月，原告甲在閱讀《成都郵刊》中載有成都郵市出現(xiàn)假郵票的報道之后，于2006年1月請印制中心鑒定，結(jié)論為“10張郵票中8張是假的，2張是真的”。原告甲以此為據(jù)，同被告乙交涉要求退款，乙否認郵票為假。雙方協(xié)商不成，原告遂向法院起訴。[問題]：被告的行為是否違背了誠實信用原則?第二節(jié)合同的訂立合同的訂立，是指兩個或兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款經(jīng)過協(xié)商一致達成協(xié)議的法律行為。

訂立合同的主體法人自然人其他組織個體經(jīng)營戶、個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)應(yīng)當具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力可以委托代理人一、合同的形式合同的形式，是指合同當事人之間明確相互權(quán)利義務(wù)的方式，是雙方當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)。通常使用的合同形式主要有口頭形式、書面形式和其他形式三種。書面形式其它形式合同書信件數(shù)據(jù)電文公證形式推定形式口頭形式二、合同的內(nèi)容合同內(nèi)容，是指合同中經(jīng)雙方當事人協(xié)商一致，規(guī)定雙方當事人權(quán)利義務(wù)的具體條款。合同的類型和性質(zhì)不同，條款可能有所不同。（一）一般合同條款１、當事人的名稱或者姓名和住所。

２、標的。３、數(shù)量。４、質(zhì)量。５、價款或報酬。６、履行的期限、地點和方式。７、違約責任。按照合同法的規(guī)定，違約責任主要有繼續(xù)履行、采取補救措施和賠償損失三種方式。８、解決爭議的方法。解決爭議的方法有：當事人協(xié)商和解、第三人調(diào)解（內(nèi)部）、仲裁、訴訟（外部）合同的解釋

合同法第125條：當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當根據(jù)合同的目的予以解釋。2003年８月，家住東安縣某鎮(zhèn)的黃某因急需籌集學(xué)費，找到鄰村的蔣某借到6000元錢，約定借款期限為１年。到了2004年8月，蔣某要求黃某歸還借款。蔣某在出示借據(jù)時卻發(fā)現(xiàn)，還款日期當時竟寫成了20004年8月，形成了要等18000年之后才到債務(wù)清償期的債務(wù)。黃某見此，竟然也以沒到還款期限和沒錢還款為由拒絕還款。蔣某無奈，只好將黃某告到法院。法院依照法律規(guī)定，對合同進行解釋，確認合同文本簽署的“20004年”清償期是當事人的一時筆誤，還款期限要等上一萬八千年顯然不合情理，不是客觀事實，遂判決黃某必須在法院限定的期限內(nèi)全部歸還蔣某的借款。

（二）格式條款

1、格式條款的概念和特征格式條款，是指一方當事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。格式條款的法律特征：（１）當放確定性（２）相對人的附從性（相對人只有完全接受一種選擇，不得對已確定的條款內(nèi)容予以變更。如不能完全將誒手，就只能拒絕交易）（３）重復(fù)使用性（優(yōu)點

缺點）2、對格式條款的規(guī)制（１）提供格式條款一方的義務(wù)應(yīng)按公平原則確定雙方之間的權(quán)利義務(wù)提請對方注意免除或限制提供方責任的條款，并按對方要求予以說明（２）格式條款無效的情形內(nèi)容違反法律、法規(guī)強制性規(guī)定的無效顯失公平的格式條款無效（３）對格式條款的解釋規(guī)則對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應(yīng)按通常理解予以解釋對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)作出不利于提供一方的解釋格式條款與非格式條款不一致時，應(yīng)采用非格式條款【案例討論】甲商場是一家主要經(jīng)營電器的商場。2004年1月20日，某電視機廠向甲商場發(fā)函稱：愿以每臺電視機2400元的價格賣給甲商場300臺某型號的電視機。甲商場回函：要以每臺2100元的價格買200臺。電視機廠收到商場函后又發(fā)一函稱：愿以每臺2200元的價格賣給甲商場200臺電視，且函到發(fā)貨。甲商場因?qū)l件不滿意，故未予理睬。1月30日，該電視機廠將200臺電視運至商場，商場拒絕接收。后該電視機廠到法院起訴甲商場。

問：甲商場與某電視機廠是否存在買賣電視機的合同？為什么？【案例評析】某電視機廠向甲商場第一次發(fā)出的函即是希望同甲商場訂立電視機買賣合同的要約。甲商場的回函把價格由2400元變?yōu)?100元，數(shù)量由300臺減為200臺，已經(jīng)對電視機廠要約的內(nèi)容作了實質(zhì)性變更，所以甲商場的回函并非承諾，而是向電視機廠發(fā)出一個新的要約。

此時針對甲商場的新要約，作為受要約人的電視機廠沒有承諾，其第二次所發(fā)的函也是一個新要約，其中規(guī)定的“函到即發(fā)貨”，表明不須甲商場承諾該買賣合同就生效，依據(jù)要約的效力，此規(guī)定對受要約人甲商場沒有效力。

某電視機廠第二次函所發(fā)出的新要約，甲商場未予以理會，既未發(fā)出新要約進一步討價還價，也未作出承諾，因而甲商場和某電視機廠的沒有達成關(guān)于買賣電視機的協(xié)議，合同沒有成立。

綜上所述，甲商場沒有接受電視機廠所發(fā)的貨物并付款的義務(wù)。電視機廠應(yīng)當為自己的行為承擔損失。【案例介紹】1992年9月3日，原告肖某與新婚妻子劉某將其在婚禮上拍攝的一卷富士膠卷交由被告某彩色打印服務(wù)部（以下簡稱彩擴部）沖洗，約定第二天取照，原告肖某依慣例預(yù)交了18元的沖洗費，彩擴部開出了—張取照用的沖印單。第二天，原告肖某來到彩擴部要求領(lǐng)取沖洗好的照片，被告稱其膠卷暫時找不到，可能被人誤領(lǐng)，告知其過幾天再來。原告后經(jīng)多次催告，被告均拿不出照片。原告為此要求賠償，被告只愿賠償膠卷和退還預(yù)收費。肖某遂于1993年4月4日向某市某區(qū)人民法院起訴，以被告將原告拍有結(jié)婚內(nèi)容的膠卷遺失，給原告帶來無法彌補的精神損失為由，要求被告賠禮道歉并賠償精神損失5000元。

被告辯稱：膠卷確實由于自己的原因被遺失，愿意為此賠禮道歉，但原告所提出的精神損失費5000元我們不能接受。據(jù)某市攝影行業(yè)協(xié)會的統(tǒng)一行業(yè)規(guī)定，“如遇意外損壞或遺失，只賠同類同號膠卷”，由于該行業(yè)規(guī)定的文本已懸掛于營業(yè)場所的顯眼位置，原告肯定看到，既然原告在看到該行規(guī)后仍然愿意將膠卷交由我們沖洗，那就等于同意將該規(guī)定作為合同格式條款之一。所謂約定必須信守，原告只能按照合同約定得到同類膠卷的賠償和預(yù)交款的返還。被告的辨稱是否成立？【案例評析】某市攝影協(xié)會的規(guī)定，從經(jīng)營者本身的利益出發(fā)，單方面將其賠償責任限制在同類膠卷價格范圍內(nèi)，恰恰回避了一個關(guān)鍵的事實，即載有內(nèi)容的膠卷已不是一般的空白膠卷，它的價值是一卷空白膠卷所無法替代的。作為載有內(nèi)容的膠卷的管理方，經(jīng)營者必須負有保管好膠卷的義務(wù)，這是彩擴部的主要義務(wù)之一。如果說彩擴部僅以同類膠卷照價賠償，也就相當于以合同方式排除了自己的主要義務(wù)，限制了因自己的重大過失而應(yīng)承擔的損害賠償責任，減輕了自己由于損害消費權(quán)益而應(yīng)承擔的民事責任，那么這對消費者來說是極不公平的。因此根據(jù)《合同法》的第40條和第53條的規(guī)定，該免責條款是無效的，彩擴部不得援用予以免責。三、合同訂立的方式（程序）訂立合同的方式要約承諾一諾萬金

（一）要約

要約是希望與他人訂立合同的意思表示。這是一方當事人向?qū)Ψ教岢龊炗喓贤慕ㄗh和要求。提出要約的一方稱為要約人，接受要約的一方稱為受要約人或相對人。要約在不同情況下，還可以稱為發(fā)盤、出盤、發(fā)價、出價或報價等。１、要約的構(gòu)成要件《合同法》第14條規(guī)定了要約所應(yīng)具備的兩個條件，聯(lián)系完整的合同訂立程序，要約須同時具備下列條件：（1）要約必須由特定的當事人作出。（2）要約必須向相對人作出。（3）要約必須具有訂立合同的主觀目的。（4）要約的內(nèi)容必須具體、確定。要約生效的條件要約必須明確地表達愿意按照要約的內(nèi)容與對方訂立合同的意思要約的內(nèi)容必須明確、肯定，應(yīng)當包括訂立合同的主要條件【案例討論】甲公司因建樓急需水泥，遂向乙水泥廠發(fā)函，稱：“我公司愿購貴廠ｘｘ型水泥50噸，單價每噸300元，貨到付款?！钡诙煲宜鄰S即向甲公司發(fā)出貨物。那么甲公司的發(fā)函行為是否構(gòu)成要約？【案例評析】甲向特定的相對人乙作出意思表示，并且內(nèi)容具體、確定，符合要約的構(gòu)成要件，應(yīng)當成立要約。2.要約邀請要約邀請，又稱要約引誘，希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。注意區(qū)別要約與要約邀請要約邀請的目的不是訂立合同，而是在于喚起別人的注意，希望別人向自己發(fā)出要約。在實際生活中，商業(yè)廣告、招標公告、拍賣公告、商品價目表的寄送、招股說明書等是要約邀請。商品帶有標價陳列、自動售貨機的設(shè)置、投標書的寄送，則是要約。如果一方只是表示了訂約愿望而沒有提出合同的主要條件，則不構(gòu)成要約，只能視為要約邀請；要約的構(gòu)成要件是區(qū)分要約與要約邀請的關(guān)鍵；懸賞廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約?！景咐懻摗磕嘲儇浌疽蚪ㄔ煲粭澊髽牵毙桎摬?，遂向本省的甲、乙、丙鋼材廠發(fā)出傳真，傳真中稱：“我公司急需標號為01型號的鋼材200噸，如貴廠有貨，請速來傳真，我公司愿派人前往購買?！比忆摬膹S在收到傳真以后，都先后向百貨公司回復(fù)了傳真，在傳真中告知它們備有現(xiàn)貨，且告知了鋼材的價格。而甲鋼材廠在發(fā)出傳真的同時，便派車給百貨公司送去了100噸鋼材。在該批鋼材送達之前，百貨公司得知丙鋼材廠所生產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，因此，向丙鋼材廠去傳真，稱：“我公司愿購買貴廠200噸01型號鋼材，盼速送貨，運費由我公司負擔?！痹诎l(fā)出傳真后第二天上午，丙鋼材廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，甲鋼材廠將100噸鋼材送到百貨公司，被告知，他們已決定購買丙鋼材廠的鋼材，因此不能接受其送來的鋼材。甲鋼材廠認為，百貨公司拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，甲鋼材廠遂向法院提起訴訟?！景咐u析】確定本案被告是否構(gòu)成違約，前提是判定該買賣合同是否成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定：當事人訂立合同，采取要約和承諾的方式。承諾生效時合同成立。要判定本案合同是否成立，關(guān)鍵在于認定被告向原告所發(fā)出的傳真在性質(zhì)上是要約，還是要約邀請？《合同法》第14條、15條分別對要約和要約邀請作了規(guī)定。本案被告向原告發(fā)出的傳真，在性質(zhì)上屬要約邀請，而非要約。懸賞廣告效力認可案1993年3月30日，朱晉華受李紹華的委托代辦提貨手續(xù)，但在中午看電影時，不慎將裝有面值80萬元提貨單等的公文包遺忘在電影院的座位上，原告發(fā)現(xiàn)后等待許久，見無人尋來，即帶包回家。4月3、5、7日，朱在當?shù)貓蠹埳峡菍の飭⑹拢Q對拾得者必有重謝。4月12日，李紹華得知后，亦刊登類似啟事，申明“1周內(nèi)有知情送還者酬謝15000元”。當晚，原告獲悉李紹華的廣告后即與其取得聯(lián)系。次日，雙方在約定的時間、地點交接錢物，并對酬金給付數(shù)額發(fā)生爭執(zhí)。此后，原告向天津市和平區(qū)人民法院提起訴訟，要求被告依其許諾如數(shù)給付報酬。法庭認定上述事實，但認為原告拾得公文包后，實際上可根據(jù)內(nèi)裝物品找到遺失人，依法應(yīng)主動歸還失主。而被告的啟事是無奈之中的非真實意思表示，屬無效的民事行為。因此，駁回原告的訴訟請求。原告不服，向天津市中級人民法院提起上訴。天津市中級法院認為，一審法院認定事實清楚，但認定被上訴人許諾向知情送還者給付報酬為非真實意思表示，缺乏依據(jù)，有違民法中的誠信原則。經(jīng)法院調(diào)解，當事人于1994年12月26日達成和解協(xié)議，被告一次性給付原告8000元，一、二審訴訟費1435元，原告負擔635元，被告負擔800元。問：（1）何謂懸賞廣告，它與普通廣告的最大區(qū)別是什么?（2）中國合同法對懸賞廣告有無明文規(guī)定?（3）對懸賞廣告的承諾采取什么形式，合同何時成立?（4）你對該案有何看法？3.要約生效的時間發(fā)信主義到達主義要約到達受要約人時生效生效時間要約送達受要約人的通常地址、住所我國要約生效的時間：采用到達主義。要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間。要約的生效4.要約的撤回和撤銷撤回在發(fā)出要約后、要約生效前，使要約不發(fā)生法律效力的意思表示撤銷要約人在要約生效后，受要約人承諾前，使要約失去法律效力的意思表示要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當在要約到達受要約人之前或同時到達受要約人。要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。有下列情形之一的，要約不得撤銷：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷；②受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。要約承諾撤回、撤銷撤回新要約承諾5.要約的失效要約失效，是指要約喪失法律效力。合同法規(guī)定以下情形，要約失效：①拒絕要約的通知到達要約人。②要約人依法撤銷要約。③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。A在2月17日上午用航空信寄出一份實盤給B，A在發(fā)盤通知中注有”不可撤銷”的字樣，規(guī)定受盤人在2月25日前答復(fù)方有效。但A又在2月17日下午用電報發(fā)出撤回通知，該通知于2月18日上午送達B處，B在2月19日收到A空郵寄來的實盤，由于B考慮到發(fā)盤的價格對自己十分有利，于是立即用電報發(fā)出接受通知。事后雙方對合同成立與否發(fā)生爭議，問A與B之間的合同能否成立?為什么?案例（二）承諾

承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾生效時合同即成立。1.承諾生效的條件（承諾的構(gòu)成要件）條件必須由受要約人或其代理人作出必須向要約人作出

承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致必須在要約的有效期限內(nèi)作出承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致，是指不能對要約的內(nèi)容進行實質(zhì)性的修改。承諾與要約的內(nèi)容不一致，就稱為反要約，相當于受要約人向要約人發(fā)出的一項新要約。區(qū)分實質(zhì)性變更與非實質(zhì)性變更《合同法》對受要約人改變要約內(nèi)容的不同情況，分別規(guī)定了不同的法律后果受要約人對要約內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)一般合同條款的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。

承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效。合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準。【案例討論】如甲向乙發(fā)出要約，要求乙在10日內(nèi)作出答復(fù)，并表明若在10日內(nèi)乙未進行答復(fù)的視為接受。若乙在10日內(nèi)未答復(fù)的，那么乙的沉默是否構(gòu)成承諾？【案例評析】仍然不構(gòu)成承諾，合同不能成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。”因此，承諾一般是以明示的方式作出，單純的沉默不構(gòu)成承諾。2.承諾的方式——通知、積極的作為行為（1）明示方式。當事人用書面形式或口頭方式將接受要約的意思表示通知要約人。（2）默示方式。當事人通過實施一定的行為表示承諾。包括兩種情形：受要約人根據(jù)交易習(xí)慣作出履行行為；要約表明可以通過行為作出承諾。3.承諾的期限承諾應(yīng)當在要約確定的期限內(nèi)到達要約人。要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當依照下列規(guī)定到達：（1）要約以對話方式作出的，應(yīng)當即時作出承諾，但當事人另有約定的除外；（2）要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當在合理期限內(nèi)到達。

承諾期限的計算所謂合理期間，是指依通常情形可期待承諾到達的期間，一般包括要約到達受要約人身期間、受要約人作出承諾的期間、承諾通知到達要約人的期間。4.承諾生效的時間承諾通知到達要約人時生效承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。承諾生效的地點為合同成立的地點。承諾生效的特殊情形

１、逾期的承諾要約人明示承認才生效；２、遲到的承諾要約人默認即生效。5.承諾的撤回承諾的撤回，是指承諾人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。承諾撤回的條件：撤回通知必須先于或與承諾通知同時到達要約人。

訂立合同的過程，往往是一方提出要約，另一方又提出新要約，反復(fù)多次，一直到最后承諾。實質(zhì)性變更該承諾成為一項新要約案例分析某市建筑公司因建造一棟大樓急需鋼材，遂向甲、乙鋼材廠發(fā)出函電。函電中稱：“我公司急需直徑為15毫米的螺紋鋼50噸，如貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！眱杉忆摬膹S在收到函電后，都先后向該建筑公司回復(fù)了函電，在函電中告知備有現(xiàn)貨，注明了鋼材的價格，而甲廠在發(fā)出函電的同時，派車給該建筑公司送去了25噸。在該批鋼材送達之前，建筑公司得知乙廠所產(chǎn)的鋼材質(zhì)量較好，且價格合理，于是向乙廠發(fā)去函電：“我公司愿購買貴廠50噸直徑為15毫米的螺紋鋼，盼速發(fā)貨，運費由我公司負擔?！痹诎l(fā)出函電后的第二天上午，乙廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨；下午，甲廠將25噸鋼材送到。建筑公司告知甲廠他們已決定購買乙廠的鋼材，因此不能接收甲廠送來的鋼材。甲廠認為建筑公司拒收貨物構(gòu)成違約，遂向法院起訴。

問題：1、建筑公司向甲、乙廠分別發(fā)函的行為，在合同法上屬于什么行為？甲、乙廠回函的行為是什么行為？建筑公司第二次向乙廠發(fā)函的行為是什么行為？建筑公司與乙廠之間的買賣合同是否成立？為什么？2、甲廠與建筑公司之間的買賣合同是否成立？建筑公司有無義務(wù)接受甲廠發(fā)來的貨物？本案中甲廠的損失應(yīng)由誰承擔？四、合同成立的時間和地點（一）合同成立的時間：承諾生效時合同即告成立1、口頭訂立的合同，自口頭承諾時生效。2、當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。3、當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書，簽訂確認書時合同生效。4、法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當事人約定必須采用書面形式的而未采用，一方當事人履行了主要義務(wù)，而對方接受的，合同成立。5、采用書面形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，一方當事人履行了主要義務(wù)，而對方接受的，合同成立。（二）合同成立的地點承諾生效的地點為合同成立的地點。1、口頭訂立的合同以口頭承諾地點為合同生效地點；根據(jù)貿(mào)易習(xí)慣或要約人要求作出承諾行為的地點為合同成立地點。2、采用合同書形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點為合同成立的地點。3、采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，收件人的主營業(yè)地位合同成立的地點；沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點。4、當事人另有約定的，按照其約定。四、締約過失責任締約過失責任是指合同訂立中的損害賠償責任。即當事人在合同訂立的過程中，一方因違背誠實信用原則而給對方造成損失時所用承擔的法律責任。（當事人于締結(jié)合同之際具有過失，從而導(dǎo)致合同不成立、被確認無效或被撤銷時，使對方當事人遭受損害而應(yīng)承擔的法律責任。）

須承擔締約過失責任的情形：(一)假借訂立合同，惡意進行磋商。(二)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況。(三)未履行保密義務(wù)。(四)有其他違背誠實信用原則的行為。締約過失責任與違約責任的區(qū)別：二者適用的情況不同：一個在合同成立之前，合同未成立或無效的情況下；一個適用在合同成立之后，出現(xiàn)了違約的情況下。2001年的第一場雪【案例討論】被告崔某為一個體戶，長期在外經(jīng)商。1993年5月初被告返回家鄉(xiāng)時發(fā)現(xiàn)原告（某街道幼兒園）房屋年久失修，擁擠不堪，便主動提出愿捐款一百萬元為原告蓋一棟小樓，但原告同時也必須為此投入一筆配套資金。原告當即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時間和開工時間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請原告作好開工準備，包括準備必要的配套資金。同年7月初原告開始將其原有5間平房拆除，并于7月找到一家信用社貸款50萬元，期限為1年。同年9月初，原告找倒被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數(shù)萬元。雙方不能達成協(xié)議，原告遂向法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務(wù)必須捐款，至于原告遭受了損失是由于其自己原因造成，他不應(yīng)承擔任何責任。

此案中，崔某和某街道幼兒園之間沒有完成合同的訂立，但是在訂立此贈與合同的協(xié)商過程中，由于崔某的過錯導(dǎo)致幼兒園為此付出了一定的代價，造成該校的經(jīng)濟損失。按照我國合同法的規(guī)定，摧某應(yīng)當為此而承擔的法律責任就是締約過失責任。第三節(jié)合同的效力【案例討論】甲某為滿足自己的毒癮，而同乙某達成購買20克海洛因的協(xié)議。此買賣合同經(jīng)過甲乙雙方的要約承諾在形式上已經(jīng)成立，但法律能夠承認此買賣合同的效力并進而保護合同雙方當事人的的權(quán)利義務(wù)嗎？顯然，販賣毒品是我國法律禁止的行為，甲乙的合同雖然符合合同成立的條件，卻不會產(chǎn)生法律上的效力，反而是要被禁止的。由此可見，成立了的合同，不一定有效而被法律承認和保護。【案例討論】2005年，北京驚現(xiàn)一家自稱“月球大使館”的公司，以“２９８元／英畝（約合６畝）”的價格向市民兜售月球土地。公司稱將發(fā)給購買者月球土地證書。購買者擁有月球土地的所有權(quán)、使用權(quán)以及土地以上及地下3公里以內(nèi)的礦物產(chǎn)權(quán)。公司10月19日正式開盤后，3天內(nèi)共有34名顧客購買了49英畝月球土地，總金額為1.4萬余元。該公司首席執(zhí)行官說，買賣月球土地在美國已經(jīng)炒得沸沸揚揚，自己在1997年就開始關(guān)注此事，并與賣月球土地的美國月亮大使館（公司）總裁進行過交流，并與美國總公司簽了代理協(xié)議，專門向中國人銷售。美國月亮大使館的總裁發(fā)現(xiàn)聯(lián)合國1967年制定的買賣月球土地《外層空間條約》有漏洞，即在這份外太空條約中，所有聯(lián)合國成員都簽署并同意外太空天體的主權(quán)不為任何一個國家所有，但該條約卻沒規(guī)定私人不可以擁有外太空星體。于是該總裁向當?shù)胤ㄔ?、美國、前蘇聯(lián)和聯(lián)合國遞交了一份所有權(quán)聲明，宣布自己為月球、太陽系除地球外的8大行星及其衛(wèi)星的土地擁有者。如今月球大使館擁有230萬名客戶。

根據(jù)我們所學(xué)的合同生效條件，你認為顧客與“月球大使館”公司簽訂的購買月球土地的買賣合同有效嗎？第三節(jié)合同的效力合同的效力，又稱合同的法律效力，是指合同具有法律約束力，即已成立的合同對當事人乃至第三人產(chǎn)生的法律后果，或者說是法律拘束力。一、合同的生效（有效合同）合同的生效，是指已經(jīng)成立的合同在當事人之間產(chǎn)生的法律拘束力。合同的生效與合同的成立不同：合同經(jīng)過要約、承諾訂立，但是，此時的合同還只是體現(xiàn)當事人意思自由的結(jié)果，只能說在當事人之間成立了；成立的合同是否生效還要經(jīng)過法律的評價，看其是否符合法律的要求。即成立的合同符合法律要求則生效，與法律的要求相抵觸的，則要么無效，要么被撤銷，要么效力待定。別動我的股票

（一）合同生效的要件1、訂約當事人主體合法（行為人具有相應(yīng)的民事行為能力）2、意思表示真實3、不違反法律和社會公共利益4、合同標的要確定和可能5、合同形式必須合法（二）合同生效的時間合同生效時間有以下種情況：１、合同成立生效；２、依法、依規(guī)定辦理批準、登記手續(xù)后生效；３、附生效條件的合同，條件成就時合同生效。但不得人為阻擾或促成條件的形成與不形成；４、附生效期限的合同，期限屆至?xí)r生效；５、質(zhì)押合同交付質(zhì)物時生效。1、一般合同多數(shù)合同，合同成立的同時生效。但是法律、行政法規(guī)規(guī)定合同經(jīng)辦理批準、登記等手續(xù)才能生效的，其相關(guān)手續(xù)完成后合同才能生效；沒有規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，但合同標的物的所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移。2、附條件的合同和附期限的合同（1）附條件的合同附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。（2）附期限的合同附生效期限的合同，自期限屆滿時生效。附解除條件的合同，自期限屆滿時失效。二、無效合同無效合同，是指成立的合同因不符合法定生效條件而不具有法律效力、國家不予承認和保護的合同。無效合同根據(jù)其無效程度和范圍，分為部分無效合同和全部無效合同兩種。（一）合同（絕對）無效的情形1、無民事行為能力人依法不能獨立訂立的合同；2、一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同；3、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；4、以合法形式掩蓋非法目的；5、損害社會公共利益；6、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的。【案例介紹】甲為一乘客（老煙民，熟知煙的價格），乙為一小販。乙在火車車廂叫賣：“紅塔山香煙，10元錢一條”。甲欣然買之。經(jīng)查，該煙為假煙，甲乙之間的行為性質(zhì)應(yīng)如何認定？

【案例評析】無效民事行為，理由是違反法律規(guī)定。（二）免責條款的無效造成對方人身傷害或者因故意或過失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款無效。（三）無效合同的認定合同是否有效，最終只能由仲裁機構(gòu)和法院來認定。三、可撤銷或可變更合同可撤銷或可變更的合同，是指當事人在訂立合同時意思表示不真實而欠缺生效條件，通過有撤銷權(quán)的當事人可通過法定機關(guān)（人民法院或者仲裁機構(gòu)）和程序行使撤銷權(quán)，使已經(jīng)生效的合同變更或歸于無效的合同。享有撤銷權(quán)的當事人在知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使撤銷權(quán)，沒有行使的，撤銷權(quán)消滅。（一）應(yīng)具備的條件1、必須具有法定事由（法定情形）（1）因重大誤解訂立的合同（包括：對合同的性質(zhì)發(fā)生誤解；對客戶特定身份的認識錯誤；對標的物的性質(zhì)、質(zhì)量、價值等產(chǎn)生誤解）；（2）顯失公平的合同；（違背公平）（3）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危訂立了合同（違背真實意思）；（4）與限制民事行為能力人簽訂的合同；（5）與無代理權(quán)人簽訂了合同；（此條與上一條也屬效力待定的合同）（6）贈與合同雖已簽訂，但財產(chǎn)權(quán)利仍未移交。（7）受贈人有侵權(quán)或違約行為。2.必須有一方當事人行使請求權(quán)3.必須是由法院或者仲裁機構(gòu)行使變更或者撤銷權(quán)取不回的存款

【案例討論】2003年7月，甲在某電器商場購買了一部商品標簽上表明產(chǎn)地為歐洲、價格為8000元數(shù)碼攝象機一部。甲在使用過程中，發(fā)現(xiàn)此攝象機性能不佳，懷疑是假貨。甲便將該攝象機送至省進出口商品檢驗局鑒定，鑒定結(jié)論是該攝象機并非歐洲所產(chǎn)。甲認為某電器商場在買賣中對其故意隱瞞了產(chǎn)品的真實情況，自己是在被誤導(dǎo)的情況下購買的攝象機，于是向法院起訴，要求某電器商場退貨并加倍賠償。后法院審理認為，在甲與商場的買賣攝象機的合同中，商場隱瞞真相做了虛假的宣傳，損害了甲的權(quán)益，其行為構(gòu)成合同欺詐。結(jié)合《消費者權(quán)益保護法》的規(guī)定，法院判決雙方互相返還財產(chǎn)，即原告甲將所購攝象機退還被告，被告將購機款8000元返還給甲，同時被告賠償原告8000元?！景咐榻B】李某的父親生前是一個集郵愛好者，去世時還留有幾本郵票。李某對郵票從不感興趣，李某覺得這些郵票不好處理。一日，李某的朋友劉某來吃飯，無意間發(fā)現(xiàn)了這幾本郵票，劉某也是一集郵愛好者，他隨即表示愿意全部購買，最后以5000元的價格將郵票全部拿走，李某對這一價格也比較滿意。事過不久，李某從父親生前的一朋友處得知，他父親所留的郵票中，有5張相當珍貴，可能每張都值5000元；同時另一同事告訴他，劉某正在尋找買主。李某立即找到劉某，要求退還劉某的5000元錢。取回郵票，但劉某堅決不同意。雙方協(xié)商不成，李某訴至法院，要求撤銷合同，返還郵票。李某與劉某間買賣郵票的行為的效力如何?【案例評析】《民法通則》第4條規(guī)定：民事活動應(yīng)當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。在這一交易過程中，雖然當事人雙方是平等自愿的，但是因為李某缺乏對郵票相關(guān)知識以及市場行情的了解，導(dǎo)致他對買賣標的物的價值有嚴重的誤解，而劉某應(yīng)該知道此郵票的價值仍以較低價格換取，顯然違背了我國民法的基本原則?！睹穹ㄍ▌t》第59條規(guī)定：行為人對行為內(nèi)容有重大誤解及行為顯失公平的，當事人可以請求人民法院對已成立的民事行為予以變更或撤銷。因此，劉某與李某之間的買賣行為屬可變更、可撤銷的民事行為，該行為的效力待定?！景咐浚吩碌祝臣译娚痰晷逻M了一種新型隨身聽，商店經(jīng)過核算，將價格定為２８９７元。售貨員張某在制作格標簽時，粗心大意漏看一個“２”字，將價格抄為８９７元。８月初，劉某到該家電商店看到這種隨身聽，劉見價格便宜，便問售貨員張某是否冒牌貨，張說：“這是剛進的貨，我們是獨家經(jīng)營，不可能是冒牌貨。如果發(fā)現(xiàn)是假貨，你可憑發(fā)票來換?！眲⒛匙屑殭z查后，認為不是冒牌貨后便買了兩臺，用信用卡付了款。８月底，家電商店盤點時，發(fā)現(xiàn)少了４０００元。經(jīng)查是張某錯標價格所致。由于劉某是信用卡付款，商店很快找到了劉某。家電商店提出或者補交４０００元，或者退還兩臺隨身聽，商店返還劉某已付的１７９４元。劉某認為買賣關(guān)系已經(jīng)成立，商店不能反悔，當即拒絕。家電商店無奈，只得向人民法院起訴劉某要求解決。四、合同被確認無效或被撤銷的法律后果（一）合同被確認無效或被撤銷的效力1、合同自始無效2、合同部分無效不影響其他部分的效力3、爭議解決條款具有相對獨立性，即不受合同無效、被撤銷的影響。（二）合同被確認無效或被撤銷的法律后果1、返還財產(chǎn)2、賠償損失3、收歸國家所有【案例】張某與丁某系朋友關(guān)系。1997年9月，張某由所在單位委派前往某國參加為期一年的進修。張某在出國前委托丁某將其在上海的一套私房按市場價格出售，并辦有委托手續(xù)。同年12月20日，丁某將張某的私房以28萬元的價格轉(zhuǎn)讓給妻弟王某,并辦妥了過戶手續(xù)。1998年10月，張某回國后來到丁某處，丁某將28萬元房款如數(shù)交給了張某。事后張某感到房屋賣得太便宜，經(jīng)向有關(guān)方面打聽，得知按照1997年12月當時的市場行情，該套私房可賣38萬元。張某遂于1998年12月10日向人民法院起訴王某和丁某，要求補足差額。1999年5月，人民法院判決:房屋買賣關(guān)系依法成立，但王某應(yīng)向張某補付房款8萬元，丁某承擔連帶責任。五、效力待定合同效力待定合同，是指合同雖然已經(jīng)成立，但是由于不完全符合合同生效的條件，其效力尚未確定，須經(jīng)有權(quán)人追認或者拒絕才能確定效力的合同。效力待定合同與無效合同、可撤銷的合同是有區(qū)別的。效力待定的合同在成立時并沒有生效，其法律效力是懸而未決的，之后經(jīng)權(quán)利人追認才有效，權(quán)利人拒絕則無效。相比較而言，可撤銷的合同本身有效，但是，如果受害方當事人主張了撤銷權(quán)則合同無效。無效合同自始至終無效，之后的任何行為都不改變合同的無效地位。（一）主體不合格的合同（限制民事行為能力人訂立的合同）：指缺乏合同能力或主體資格的人訂立的合同。（二）因無權(quán)代理而訂立的合同1、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任；2、行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。（三）無處分權(quán)的合同，指行為人在沒有取得處分他人財產(chǎn)權(quán)的情況下簽訂處分他人財產(chǎn)的合同。（五）附條件的合同合附期限的合同。（四）法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同。小結(jié)：不同效力合同的后果有效合同對當事人有法律約束力效力未定合同視情況而定合同變更后替代原合同關(guān)系被撤銷的合同和無效合同自始沒有法律約束力合同撤銷權(quán)的除斥期間為1年，另外，當事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷請求權(quán)的，撤銷請求權(quán)也消滅。無效合同【案例介紹】小雨的父母熱衷于購買彩票，15歲的小雨深受影響，平時也比較關(guān)注彩票的中獎情況。一天，小雨放學(xué)途經(jīng)一彩吧，花10元錢買了5張福利彩票，后得知其中1張中獎1萬元。第二天，小雨拿著有效證件到彩吧領(lǐng)獎時，工作人員以小雨未成年為由，拒絕支付，并認為小雨作為未成年人，購買彩票的行為無效。小雨的父母知道后，與彩吧發(fā)生糾紛，后以小雨的名義把彩吧告上法庭。試分析小雨購買彩票的行為性質(zhì)如何，彩吧是否應(yīng)當支付獎金？【案例評析】我國合同法第四十七條規(guī)定：“限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認?！备鶕?jù)該規(guī)定，對于小雨購買5張彩票的行為，要分別予以定性。其中，小雨購買4張未中獎的彩票之行為，屬于效力待定的合同，其效力的最終確定，需要依賴于小雨監(jiān)護人即其父母的意思表示。如果小雨的父母認可其購買行為，則該合同發(fā)生法律效力，對買賣雙方具有約束力。如果小雨的父母事后沒有行使追認的意思表示，則該合同無效。在此情況之下，小雨雖然購買了這4張彩票，其父母亦可以要求彩吧返還購買彩票的8元錢，然后退還沒中獎的彩票。對于小雨購買的獲1萬元大獎的彩票，其法律效力卻有根本的不同。該合同對于小雨來說屬于“純獲利益的合同”，不需要征得監(jiān)護人的同意，該合同就是有效的。即使該合同的相對人——彩吧是善意的，也不能行使撤銷該合同的權(quán)利。因為，自然人民事行為能力制度設(shè)立的目的，旨在保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》也做出了相關(guān)規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬，他人不得以行為人無民事行為能力、限制民事行為能力為由，主張以上行為無效?！彼?，小雨作為限制民事行為能力的未成年人，雖然購買彩票這一行為超出了其行為能力，但小雨卻因購買該張財票獲取了較大利益，因此，彩吧應(yīng)當向其支付1萬元的彩金。第四節(jié)合同的履行一、合同履行的原則

我國合同法規(guī)定了合同履行時的一些原則，這些原則除了誠實信用、公平、平等等合同法的基本原則外，還有以下專屬于合同履行的原則：（一）全面履行原則（適當履行或正確履行原則）（二）協(xié)作履行原則（當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。這些義務(wù)在合同法中被稱為附隨義務(wù)）（三）親自履行原則（非絕對）二、合同履行的主要規(guī)定（一）部分條款不明確時合同的履行協(xié)議補缺規(guī)則補缺質(zhì)量要求不明確的價款或報酬不明確的履行地點不明確的履行期限不明確的履行方式不明確的履行費用的負擔不明確的合同條款的補缺（1）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行；沒有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行；（2）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。（3）履行地點不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行；（4）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當給對方必要的準備時間；（5）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行；（6）履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。消失的子宮（二）價格調(diào)整時合同的履行執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行；價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行；價格下降時，按照原價格執(zhí)行。在合同約定的交付期限內(nèi)按照交付的價格計價法定情況價格上漲時價格下降時逾期交付標的物的按原價格執(zhí)行按新價格執(zhí)行逾期提取標的物的或逾期付款的按新價格執(zhí)行按原價格執(zhí)行（三）涉及第三人的合同履行1、向第三人履行債務(wù)當事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。2、第三人代為履行當事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當向債權(quán)人承擔違約責任。（四）提前履行和部分履行債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)或部分履行債務(wù)，但提前履行或部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行或部分履行給債權(quán)人增加的費用，由債務(wù)人負擔。（五）雙務(wù)合同的其他履行規(guī)則（1）同時履行規(guī)則互相負有債務(wù)、合同未約定（2）順序履行規(guī)則互相負有債務(wù)、存在履行順序（3）債權(quán)人發(fā)生變化繼續(xù)履行；中止履行（4）債務(wù)人提前履行債務(wù)可以拒絕；不得拒絕（5）債務(wù)人部分履行可以拒絕；不得拒絕（6）當事人不因某些變動而影響合同履行三、（雙務(wù)）合同履行中的抗辯權(quán)【案例討論】2001年1月，甲、乙公司簽訂了一項房屋買賣合同，合同約定甲公司于當年9月1日向乙公司交付房屋100套，并辦理登記手續(xù)，乙公司則向甲公司分三次付款：第一期支付2千萬元，第二期支付3千萬元，第三期則在當年9月1日甲公司向乙公司交付房屋時支付5千萬元。在簽訂合同后，乙公司按期支付了第一期、第二期款項共5千萬元。9月1日，甲公司將房屋的鑰匙移交乙公司，但并未立即辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)。因此，乙公司表示剩余款項在登記手續(xù)辦理完畢后再付。在合同約定付款日期（9月1日）7日后，乙公司仍然沒有付款，甲公司遂以乙公司違約為由訴至法院，請求乙公司承擔違約責任。甲公司則以乙公司未按期辦理房產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記手續(xù)為由抗辯。問：乙公司是否構(gòu)成違約，法院能否支持甲公司的主張？【案例評析】本案涉及另外一個知識，即根據(jù)我國法律的規(guī)定，房屋買賣合同中，房屋出賣人除負有交付房屋的義務(wù)外，還應(yīng)當完成房屋產(chǎn)權(quán)移轉(zhuǎn)登記。本案中，甲、乙兩公司簽定的房屋買賣合同是雙務(wù)合同，雙方分別向?qū)Ψ铰男械膫鶆?wù)沒有時間上的先后順序。9月1日，是甲、乙公司最后完成債務(wù)履行的期限。甲公司雖然交房給乙公司，但是沒有辦理房屋產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移登記，這意味著乙公司仍然沒有獲得房屋的所有權(quán)，也就表明甲公司沒有全面履行合同義務(wù)。根據(jù)同時履行抗辯權(quán)，乙公司有權(quán)拒絕支付剩余款項，并且如果因為甲公司的行為導(dǎo)致?lián)p失的，乙公司還可以要求甲公司承擔違約責任。綜上所述，乙公司是在合法的行使同時履行抗辯權(quán)，甲公司的訴訟主張得不到法院的支持。（雙務(wù)）合同履行中的抗辯權(quán)概念：一方當事人依法具有的對抗對方當事人的履行請求，暫時拒絕履行其合同債務(wù)的權(quán)利，或者說是對抗請求權(quán)或者否認對方權(quán)利主張的權(quán)利。我國《合同法》具體規(guī)定了三種抗辯權(quán)：同時履行抗辯權(quán)（不履行抗辯權(quán)）——雙方都可行使后履行抗辯權(quán)（順序履行抗辯權(quán)）——后履行一方行使不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）——后履行一方行使（一）同時履行抗辯權(quán)同時履行抗辯權(quán)，又稱不履行抗辯權(quán)，是指合同當事人互負債務(wù)，在沒有規(guī)定先后履行順序的情況下，當事人一方在對方當事人未予給付之前，有權(quán)拒絕先為給付。我國《合同法》第66條規(guī)定：“當事人互負債務(wù)，沒有先后履行順序的，應(yīng)當同時履行。一方在對方未履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！?/p>

1、同時履行抗辯權(quán)行使的條件（1）當事人基于同一雙務(wù)合同，互負債務(wù)；（2）當事人應(yīng)當同時履行合同義務(wù)；（3）雙方債務(wù)已屆期滿；（4）一方當事人未履行或未適當履行合同。2、同時履行抗辯權(quán)的適用（1）當事人一方不能履行或拒絕履行時；（2）當事人一方部分履行或履行不符合約定時。（二）同時履行抗辯權(quán)后履行抗辯權(quán)，是指合同當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行的一方未履行或履行不符合約定，后履行的一方有權(quán)拒絕其履行要求或拒絕其相應(yīng)的履行要求。1、后履行抗辯權(quán)行使的條件（1）當事人基于同一雙務(wù)合同，互負債務(wù)；（2）當事人的履行有先后順序；（3）應(yīng)當先履行的當事人未履行或未適當履行合同；2、后履行抗辯權(quán)的適用（1）應(yīng)當先履行的一方不履行到期債務(wù)時；（2）應(yīng)當先履行的一方履行債務(wù)不符合約定時?！景咐懻摗考坠荆ǔ凶夥剑┡c乙公司（出租方）于2004年1月2日簽訂《房屋租賃合同》（以下簡稱合同），約定租賃用途為餐飲、住宿；租期十年；年租金70萬人民幣；付款方式：首次付款70萬，開業(yè)前再付70萬。兩年后，一年一交，先交款后使用；乙公司于合同簽訂后三個月內(nèi)完成房屋配套工程、天然氣管道工程及消防達到要求。合同簽訂后，甲方依約將第一年租金支付乙方。但乙方卻未卻未按合同約定期限完成房屋配套、天然氣管道輸入及消防也沒有達到要求。直到2005年4月14日，乙方才完成上述合同義務(wù)。2005年4月15日，乙方向甲公司發(fā)出催款通知書，要求甲公司支付第二年租金。同時，乙公司同意在第二年租金中扣除讓出的三個月租金（即違約賠償）。甲公司不同上述要求，認為乙公司遲延履行達一年之久，只扣除三個月租金不足以補償自己的損失。于是明確提出書面要求乙公司扣除十個月房租，該房租可以由乙方返還甲公司后，甲公司再向乙公司支付第二年租金，也可以從第二年房租中抵扣，否則，甲方不支付乙公司第二年房租。那么，甲公司否享有先履行抗辯權(quán)？【案例辨析】甲公司享有先履行抗辯權(quán)。理由是：根據(jù)《合同法》第67條之規(guī)定：“先履行抗辯權(quán)，是指當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求?！奔坠揪芙^支付第二年房租的要求符合先履行抗辯權(quán)的法定條件：1、雙方簽訂的合同為房屋租賃合同，從合同約定內(nèi)容看，雙方互負對待給付義務(wù)。因此，從合同分類理論上看，該合同屬于雙務(wù)合同。既然屬于雙務(wù)合同，就有適用先履行抗辯權(quán)的前提條件。2、乙公司違約后的損害賠償之債務(wù)先于甲公司支付第二年房租之債務(wù)。從形式上看，甲公司支付第二年房租的債務(wù)先于乙公司的交付房屋之債，這是合同約定的義務(wù)履行順序。但在甲公司支付完第一年房租后，乙公司遲延履行的違約行為（沒有不可抗力的免責事由）產(chǎn)生了向甲公司的違約損害賠償，也就是說，因乙公司違約而使甲公司遭受損害，雙方之間的原合同債務(wù)劉就轉(zhuǎn)化為損害賠償?shù)膫鶛?quán)債務(wù)關(guān)系。甲公司是債權(quán)人，對乙公司享有債權(quán)，而乙公司是債務(wù)人，對甲公司負有債務(wù)。也可以說該違約損害賠償系轉(zhuǎn)化的損害賠償之債。通常認為它與原合同的債權(quán)或履行請求權(quán)具有同一性，或者說違約損害賠償請求權(quán)，為原合同債權(quán)的擴張或變更。因此，甲公司要求乙公司負損害賠償之債務(wù)與乙公司請求甲公司履行第二年房租的債務(wù)具有同一性。而甲公司請求乙公司履行損害賠償之債務(wù)先于乙公司請求甲公司支付第二年房租之債務(wù)。（三）不安抗辯權(quán)（先履行抗辯權(quán)）是指合同當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行的一方有確切證據(jù)證明對方已經(jīng)喪失或可或者有可能喪失履約能力，在對方?jīng)]有履行或者沒有提供擔保之前，有中止履行合同義務(wù)的權(quán)利。1、不安抗辯權(quán)發(fā)生的原因（1）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（2）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（3）喪失商業(yè)信譽；（4）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。2.不安抗辯權(quán)的行使方式和程序中止履行，并及時通知對方，使對方作出明確表示。（沒有確切證據(jù)終止履行的，應(yīng)當承擔違約責任）3.不安抗辯權(quán)的效力（1）終止合同。先履行一方暫停履行，如果對方恢復(fù)履行能力或者提供適當擔保時，應(yīng)當恢復(fù)履行。（2）解除合同。終止履行后，雙方在合理期限內(nèi)未回復(fù)履行能力并且未提供適當擔保的，終止履行一方可以解出合同?！景咐懻摗浚杭着c乙訂立合同，雙方約定：甲應(yīng)于2000年9月1日向乙交付貨物，乙則應(yīng)于9月8日向甲支付貨款。8月底，甲發(fā)現(xiàn)乙經(jīng)營狀況嚴重惡化，并由確切證據(jù)可以證明。則在9月1日到來后乙可以如何應(yīng)對？【案例評析】：乙有權(quán)拒絕交貨，除非乙提供了相應(yīng)擔保。根據(jù)《合同法》第六十八條規(guī)定應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：“（一）經(jīng)營狀況嚴重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；……”，該題符合第一款規(guī)定的情形，因此，乙有權(quán)中止履行。2008年8月21日，甲方與乙方簽訂一份購銷電子設(shè)備的合同，合同規(guī)定：由乙方供給甲方某型號的電子設(shè)備50臺，每臺售價5萬元，共計250萬元，交貨日期為2008年12月底，甲方應(yīng)將貨款于2008年11月20日前交給乙方在其本地的開戶銀行。合同訂立后不久，甲方從當年11月4日的一張報紙上看到一篇報道，得知乙方已瀕臨破產(chǎn)。考慮到如果再付款給乙方，必然會造成重大的經(jīng)濟損失，11月6日，甲方向乙方發(fā)出拒付貨款的通知，要求乙方提供擔保后再履行于11月20日前付款的義務(wù)。案例分析問題1、甲方的做法是否有法律依據(jù)？屬于什么行為？2、根據(jù)法律規(guī)定，應(yīng)當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據(jù)證明對方當事人有哪些情形的，可以中止履行？3、如果乙方未提供擔保，甲方可以如何做？魯莽的承諾【案例討論】2002年5月，乙公司向甲公司購買了一批空調(diào)，采取的是先提貨后付款的方式，總價款為90萬元，合同約定的付款終止日期為2002年9月30日。乙公司在合同約定的付款日期到來之際向甲公司支付了貨款50萬元，但一直未支付余下的40萬元貨款。甲公司向乙公司追討期間，發(fā)現(xiàn)乙公司已嚴重虧損，瀕臨破產(chǎn)。后來終于發(fā)現(xiàn)乙公司對丙公司有一筆到期的25萬元債權(quán)，甲公司要求乙公司催討債權(quán)向自己清償，但乙公司對此采取無所謂的態(tài)度，既不向丙公司收債，也不還甲公司的錢。甲公司找乙公司收款不能，便要求丙公司直接將其所欠乙公司的25萬元交給自己，遭丙公司拒絕。甲公司無奈，于2003年3月將丙公司起訴到法院，請求法院判令丙公司歸還乙公司的貨款，并執(zhí)行給甲公司。丙公司則辯稱原告甲公司無權(quán)過問其與乙公司的債務(wù)。問：甲公司的訴訟請求是否有理由，為什么？【案例評析】上述案例中，甲公司作為乙公司的合同債權(quán)人，甲公司有權(quán)向丙公司主張代位權(quán)，丙公司以甲公司無權(quán)過問為由拒絕償還乙公司貨款是沒有理由的。因此依據(jù)代位權(quán)的規(guī)定，法院應(yīng)當判決丙公司將其對乙公司的25萬元債務(wù)直接支付給甲公司，在支付后，丙公司欠乙公司的25萬元債務(wù)以及乙公司欠甲公司的25萬元債務(wù)均告消滅。這樣，乙公司還欠甲公司的余下15萬元債務(wù)應(yīng)當另行解決。四、合同的保全合同保全，是指為預(yù)防債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而損害債權(quán)人的債權(quán)，法律允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施。怠于行使債權(quán)通過有管轄權(quán)法院代位權(quán)撤銷權(quán)放棄行使債權(quán)通過有管轄權(quán)法院措施（一）代位權(quán)代位權(quán)，是指因債務(wù)人怠于其對第三人的到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。1、代位權(quán)的成立條件（行使的法定條件）（1）債務(wù)人對第三人享有到期債權(quán)；（2）債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；（3）債務(wù)人不積極行使權(quán)利已危及債權(quán)人的債權(quán)；（4）債務(wù)人已陷入延遲履行。2.代位權(quán)的行使（1）代位權(quán)的行使方式：必須通過訴訟程序行使。（2）代位權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。（3）代位權(quán)的行使費用負擔：由債務(wù)人負擔。（二）撤銷權(quán)撤銷權(quán)，是指當債務(wù)人放棄對第三人的債權(quán)、無償或低價處分財產(chǎn)而給債權(quán)人造成損害時，債權(quán)人可以依法請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為的權(quán)利。1、撤銷權(quán)的成立條件（1）債務(wù)人實施了一定處分財產(chǎn)的行為；（2）債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為損害了債權(quán)人的利益；（3）債務(wù)人主觀上具有惡意。2.撤銷權(quán)的行使（1）撤銷權(quán)的行使方式：必須通過訴訟程序行使。（2）撤銷權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。（3）撤銷權(quán)的行使費用負擔：由債務(wù)人負擔，第三人有過錯的，應(yīng)適當分擔。（4）撤銷權(quán)的形式期限：債權(quán)人知道或應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；不知道的，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使，撤銷權(quán)消失。第五節(jié)合同的擔保（自學(xué)）一、合同擔保的概念合同的擔保是指依照法律規(guī)定或由當事人雙方經(jīng)過協(xié)商一致約定而設(shè)立的為保障合同債權(quán)實現(xiàn)的法律措施。合同訂立后，因方當事人不履行合同或不適當履行合同，就會給對方造成損失，使對方所期望的經(jīng)濟利益無法實現(xiàn)，而給對方造成損失。為了使合同得以切實履行，使債權(quán)得以實現(xiàn)，在法律上設(shè)立了擔保制度。二、合同擔保的分類

（一）人的擔保（二）物的擔保（三）金錢擔保三、合同擔保的主要方式（一）保證保證是指保證人和債權(quán)人約定，當債務(wù)人不履行債務(wù)時，保證人按照約定履行債務(wù)或者承受擔責任的行為。保證方式有一般保證和連帶責任保證兩種。一般保證是指當事人在保證合同中約定，在債權(quán)人不能履行債務(wù)時，由保證人承擔保證責任。連帶責任保證是指當事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人承擔連帶責任的保證。

（二）抵押

抵押是指債務(wù)人或者第三人以其特定財產(chǎn)在不轉(zhuǎn)移占有，將該財產(chǎn)作為對債權(quán)的擔保。

根據(jù)《擔保法》的規(guī)定，可以用于抵押的財產(chǎn)有：（1）抵押人所有的房屋和其他地上定著物。（2）抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)。（3）抵押人依法有權(quán)處分的國有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物。（4）抵押人依法有權(quán)處分的國有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)。（5）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)。（6）依法可以抵押的其他財產(chǎn)。法律禁止抵押的財產(chǎn)有：（1）土地所有權(quán)。（2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)。但法律有特別規(guī)定的除外。（3）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施。（4）所有權(quán)、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn)。（5）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)。（6）依法不得抵押的其他財產(chǎn)。注意抵押合同的生效和抵押權(quán)的生效不同抵押合同成立即生效?！吨腥A人民共和國物權(quán)法》第15條：“當事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力”。依照《物權(quán)法》規(guī)定，不動產(chǎn)抵押需要辦理抵押登記手續(xù)，即辦理抵押登記手續(xù)后，不動產(chǎn)抵押權(quán)成立且生效，債權(quán)人對該不動產(chǎn)才享有優(yōu)先受償權(quán)。（三）質(zhì)押質(zhì)押是指債務(wù)人或第三人將其特定財產(chǎn)移交債權(quán)人占有，作為債權(quán)的擔保。質(zhì)押分為動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。（1）動產(chǎn)質(zhì)押（2）權(quán)利質(zhì)押質(zhì)權(quán)自出質(zhì)人交付質(zhì)押財產(chǎn)時設(shè)立。（四）留置留置是指債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。留置擔保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費用和實現(xiàn)留置權(quán)的費用。

留置權(quán)的實現(xiàn):債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當在合同中約定，債權(quán)人留置財產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當在不少于兩個月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債務(wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價，也可以依法拍賣變賣留置物。留置物折價或者拍賣、變賣后，其價款超過債權(quán)數(shù)額的部分歸債務(wù)人所有，不足部分由債務(wù)人清償。（五）定金定金是指合同當事人為了確保合同的履行，依據(jù)法律規(guī)定或當事人的約定，由當事人一方在合同訂立時或訂立后、履行前，按合同標的一定比例，預(yù)先給付對方當事人的金錢或其他代替物。定金的效力如下：債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當?shù)肿鲀r款或者收回；給付定金的一方不履行約定債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當雙倍返還定金。第六節(jié)合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止一、合同的變更概念合同成立后、履行完畢之前，當事人依法對合同內(nèi)容所作的修改形式協(xié)議變更依法變更當事人雙方協(xié)商請求法院或仲裁機構(gòu)合同變更的內(nèi)容不明確推定為合同未作變更主體不變內(nèi)容變合同的變更，是指合同依法成立后，尚未履行或者尚未完全履行前，經(jīng)雙方當事人同意，依照法律規(guī)定的條件和程序，對原合同的內(nèi)容進行修改或補充。合同變更的要件：1、當事人之間存在著有效的合同關(guān)系；2、合同的變更應(yīng)當根據(jù)法律的規(guī)定或者當事人的約定；3、必須遵守法定的形式；4、必須有合同內(nèi)容的變化。合同變更合同的主體不變形成新的權(quán)利義務(wù)關(guān)系二、合同的轉(zhuǎn)讓合同當事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給他人的法律行為。原債權(quán)人或債務(wù)人被稱為讓與人，新債權(quán)人或債務(wù)人被稱為受讓人。合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓權(quán)利義務(wù)的全部轉(zhuǎn)讓（合同權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓）三種情況不得轉(zhuǎn)讓內(nèi)容不變主體變不需債務(wù)人同意，但應(yīng)當通知債務(wù)人。需經(jīng)債權(quán)人同意需經(jīng)對方當事人同意（雙方當事人同意）1、根據(jù)合同性質(zhì)不能轉(zhuǎn)讓2、按照當事人約定不能轉(zhuǎn)讓3、依照法律規(guī)定不能轉(zhuǎn)讓

當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔連帶債務(wù)。【案例】甲乙兩公司擬簽訂一項貨物買賣合同。甲為賣方，乙為買方。標的物為A種貨物。在簽訂合同時甲要求丙公司為乙提供付款擔保，當乙不能付款時由丙連帶承擔償付貨款的責任?？紤]到乙公司經(jīng)營情況良好，丙同意提供擔保并與甲簽訂了書面保證合同。甲、乙兩公司的貨物買賣合同簽訂以后，甲以不能全部提供合同標的物為由，與乙協(xié)商將標的物改為B種貨物。甲乙雙方達成協(xié)議，未經(jīng)丙同意。甲在約定的供貨時間內(nèi)仍然不能提供全部B種貨物。甲未經(jīng)乙同意，與丁公司達成協(xié)議，不足部分的B種貨物由丁向乙提供。甲、丁向乙提供了全部貨物，但超過了甲乙約定的供貨期限，乙雖接收了貨物，但以甲、丁未按期履行供貨義務(wù)為由，行使后履行抗辯權(quán)，拒絕履行付款義務(wù)。甲遂訴至人民法院，請求判令丙償還貨款。根據(jù)上述情況回答以下問題：

（1）甲、乙雙方達成的改變標的協(xié)議是否有效？其造成的后果是什么？（2）甲、丁兩公司達成的提供貨物協(xié)議是否有效？為什么？（3）乙行使后抗辯權(quán)是否合法？為什么？（4）甲的訴訟請求是否成立為什么？三、合同的終止（一）合同終止的概念

合同終止又稱合同的消滅，是指由于某種原因而引起合同關(guān)系在客觀上已不存在，合同債權(quán)和合同債務(wù)歸于消滅。（二）合同終止的原因（情形）

概括合同終止的原因，大致可分為三類：第一類是根據(jù)當事人的意思所致，例如債權(quán)人單方免除債務(wù)人的債務(wù)，當事人協(xié)商一致解除合同。第二類是基于合同的目的已經(jīng)達到，例如清償、混同。第三類是由于法律的直接規(guī)定。如合同無效、被撤除。

合同終止的原因1．清償（債務(wù)已經(jīng)按照約定履行）2．合同解除3．（債務(wù)相互）抵銷4．（債務(wù)人依法將標的物）提存5．（債權(quán)人免除）免除債務(wù)6．混同（債權(quán)債務(wù)同歸于一人）7．法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形丟失的行李箱終止后的義務(wù)通知、協(xié)助、保密；結(jié)算和清理合同的解除合同解除，是指在合同成立后，在沒有履行或沒有完全履行之前，當事人依照法律規(guī)定或者當事人約定的條件和程序，解出合同確定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，從而使合同歸于消滅。解除的形式約定解除法定解除協(xié)商解出（1）不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)；（2）履行期滿前一方表明不履行主要義務(wù)；（3）一方延遲履行，催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（4）一方違約致使合同目的不能實現(xiàn)；（5）法定的其他情形。約定解除權(quán)解除程序主張解除方應(yīng)當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求法院、仲裁機構(gòu)確認解除的效力。法律后果合同解除后，尚未履行的，終止履行已經(jīng)履行的，可以要求恢復(fù)原狀，采取補救措施，并可要求賠償損失。