國際投資法教學(xué)課件資料

CH1緒論一、國際投資：資本的跨國流動1.國際投資的分類 東道國：外國投資（ForeignInvestment)

資本輸出國：海外投資（OverseasInvestment)

投資主體：私人投資與官方投資 投資方式：直接投資和間接投資2.國際投資與國際貿(mào)易第一頁第二頁，共93頁。3.國際投資的發(fā)展(1)20世紀(jì)70年代之前,發(fā)達國家之間的投資(2)70-80年代,(3)90年代至今二、投資環(huán)境 能有效的影響國際資本的運行和效益的一切外部條件和因素1.物質(zhì)環(huán)境：硬環(huán)境（1）自然資源（2）自然環(huán)境：地理位置、氣候（3）基礎(chǔ)設(shè)施：交通、水電、通訊第二頁第三頁，共93頁。2.社會環(huán)境：軟環(huán)境（1）政治環(huán)境：政治穩(wěn)定，政策連續(xù)（2）法制環(huán)境：法制完善，司法獨立和公正 知識產(chǎn)權(quán)的保護（3）經(jīng)濟環(huán)境：市場經(jīng)濟體制是否完善 外匯管制 技術(shù)條件 勞動力素質(zhì)（4）社會條件：社會治安三、國際投資法：調(diào)整國際私人直接投資關(guān)系的國際法規(guī)范和國內(nèi)法規(guī)范的總稱第三頁第四頁，共93頁。

友好通商航海條約、投資保證協(xié)定、投資保護協(xié)定

（2）區(qū)域性國際投資條約

（3）世界性國際投資條約

WTO的TRIMS協(xié)議；MIGA；ICSID2.有關(guān)國際組織的決議、守則和指南

（1）聯(lián)合國大會的決議

（2）《跨國公司行動守則》（草案）

（3）《外國直接投資待遇指南》第四頁第五頁，共93頁。五、國際投資法的熱點問題1。外資待遇標(biāo)準(zhǔn)2。國有化/征收的補償問題3。特許協(xié)議的法律性質(zhì)4。投資爭議的解決第五頁第六頁，共93頁。CH2國際投資的待遇原則

一、國民待遇原則： 東道國對外國投資者實行的待遇不低于其他已給予或?qū)⒔o予本國投資者的待遇1，產(chǎn)生和提出： 美國通過與其他國家簽訂的雙邊條約使其廣泛傳播2，主權(quán)原則和國民待遇原則 主權(quán)國家有權(quán)允許或禁止外國資本進入或附加任何條件 國民待遇原則應(yīng)以國際條約和協(xié)定為基礎(chǔ)Q：主權(quán)國家單方面的承諾是否具有法律效力？ 阿姆克V印尼政府3，國民待遇原則的合理例外：（1）外資準(zhǔn)入（市場準(zhǔn)入）第六頁第七頁，共93頁。（2）國民待遇應(yīng)受東道國法律的制約；

（3）某些國民待遇將國有企業(yè)排除在國民待遇的比照對象之外4，國際最低待遇標(biāo)準(zhǔn) 發(fā)達國家與發(fā)展中國家的分歧5，地方政府的問題： 在聯(lián)邦制國家存在雙重立法的問題，國民待遇的比照對象如何確定？ 北美自由貿(mào)易區(qū)二、最惠國待遇原則 東道國對外國投資者實行的待遇不低于其已給予或?qū)⒔o予第三國投資者的待遇1，例外：（1）公共秩序保留；第七頁第八頁，共93頁。（2）關(guān)聯(lián)國家的特殊優(yōu)惠：

關(guān)稅同盟，經(jīng)濟同盟，共同市場，自由貿(mào)易區(qū)

（3）避免雙重征稅協(xié)定以及其他稅收協(xié)定而給予第三國的特殊優(yōu)惠；

（4）限制在“相同情形”下的投資

（5）“祖父條款”的例外

（6）特定的投資部門、特定投資優(yōu)惠的例外三、公正與公平待遇原則 綜合性國際投資待遇原則關(guān)鍵：如何解釋？發(fā)達國家：國際法發(fā)展中國家：堅持按東道國國內(nèi)法標(biāo)準(zhǔn)來解釋第八頁第九頁，共93頁。我國的立場：（1）應(yīng)根據(jù)投資保護協(xié)定的規(guī)定加以解釋 1988年中國與新西蘭的雙邊投資協(xié)定（2）對于投資保護協(xié)定未涉及的領(lǐng)域，應(yīng)按東道國國內(nèi)法來解釋第九頁第十頁，共93頁。CH3

國際投資的基本形式一、投資策略 1.

國際投資的主要目的（1）擴大海外市場（2）保證國外原材料和零部件的供應(yīng)（3）利用國外廉價勞動力（4）保持在國際市場上的競爭力第十頁第十一頁，共93頁。2.投資形式的選擇（1）合營方式 擴大海外市場 保證原材料供應(yīng) （2）獨資經(jīng)營方式 產(chǎn)品質(zhì)量是競爭關(guān)鍵 海外企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品主要針對海外市場 轉(zhuǎn)移定價的需要 保守技術(shù)秘密的需要

第十一頁第十二頁，共93頁。二、中外合資經(jīng)營企業(yè)1.法律地位： 依照中國法律在中國境內(nèi)建立的企業(yè) 中國法人2.組織形式 基本形式：有限責(zé)任公司 特殊形式：股份有限公司3.法律特征：股權(quán)式合營企業(yè) 共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧 合營各方按其出資比例分享權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)第十二頁第十三頁，共93頁。三、中外合作經(jīng)營企業(yè)1.法律地位：中國企業(yè)2.組織形式： 具有法人資格的----有限責(zé)任公司 不具備法人資格----合伙企業(yè)3.法律特征：契約式合營企業(yè) 以合同規(guī)定雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系 （雙方的投資或合作條件、收益或產(chǎn)品的分配、風(fēng)險和虧損的分擔(dān)、經(jīng)營管理的方式和合作企業(yè)終止時財產(chǎn)的歸屬等事項，均由合同約定）

第十三頁第十四頁，共93頁。四、外資企業(yè)1.法律地位：

與外國企業(yè)的區(qū)別

外國企業(yè)：在國外按照外國法律成立的，經(jīng)東道國法律許可在東道國境內(nèi)從事經(jīng)營活動的企業(yè)

與外國企業(yè)在華分支機構(gòu)的區(qū)別

分支機構(gòu)在經(jīng)濟上和法律上都沒有獨立性2.組織形式： 基本形式為有限責(zé)任公司 個別形式為合伙或個人獨資第十四頁第十五頁，共93頁。五、BOT投資方式（Build-Operate-Transfer)1.概念：利用私人資本投資于公益性基礎(chǔ)設(shè)施或工業(yè)項目的一種融資方式

政府依法將建設(shè)基礎(chǔ)設(shè)施產(chǎn)業(yè)的特權(quán)授予私人資本公司，由該私人資本公司成立項目發(fā)展公司，在特許期間由項目發(fā)展公司負(fù)責(zé)項目建設(shè)所需的資金，并由其建設(shè)和經(jīng)營，在特許期間屆滿時，項目發(fā)展公司負(fù)責(zé)將該項目無償移交給政府。第十五頁第十六頁，共93頁。2.基本程序 特許協(xié)議

Transfer實例：英吉利海峽隧道東道國政府私人資本公司項目發(fā)展公司籌資建設(shè)經(jīng)營第十六頁第十七頁，共93頁。3.合同體系（1）特許協(xié)議：

一個國家同外國私人投資者約定，在一定時期和特定地區(qū)內(nèi)允許其享有專屬于國家的某種權(quán)利，投資從事于基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)或自然資源開發(fā)等特殊經(jīng)濟活動，基于一定程序予以特別許可的法律協(xié)議。

特許協(xié)議的法律性質(zhì)？（2）股東協(xié)議： 成立項目發(fā)展公司（3）項目貸款協(xié)議：合同主體？（4）工程承包合同（5）經(jīng)營管理合同（6）產(chǎn)品或服務(wù)購買協(xié)議（排水協(xié)議）第十七頁第十八頁，共93頁。六、外資并購1.并購的法律涵義（1）兼并（Merger)：

一個經(jīng)濟實體被另一個經(jīng)濟實體吸收，后者保留自身的名稱、實體資格，取得前者的資產(chǎn)、責(zé)任、特許權(quán)和權(quán)利，同時被吸收實體喪失獨立的商業(yè)資格（2）收購（Acquisition)：

成為某項資產(chǎn)所有人或任何取得財產(chǎn)所有權(quán)的行為（3）相同之處（4）區(qū)別第十八頁第十九頁，共93頁。2.外資并購方式（1）基本形式： 兼并目標(biāo)企業(yè) 收購目標(biāo)企業(yè) 收購目標(biāo)企業(yè)的股票（2）并購非上市公司 整體收購--整體買斷國有企業(yè)的全部資產(chǎn) 合資控股--外商控股50%以上 增資控股--外方增加注冊資本，調(diào)整股權(quán)比例第十九頁第二十頁，共93頁。（3）并購上市公司A.間接收購：買斷上市公司的母公司或控股公司“福耀模式”

福建耀化玻璃集團香港三益發(fā)展公司香港鴻橋發(fā)展公司法國圣戈班集團第二十頁第二十一頁，共93頁。B.直接收購：a.協(xié)議收購：通過協(xié)議方式受讓上市公司的法人股或減持國家股 “北京旅行社”

b.要約收購：發(fā)出公開要約的形式，分別收購國家股、法人股和流通股，達到一定的股權(quán)比例上市公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)：上市公司國家股法人股流通股A股B股第二十一頁第二十二頁，共93頁。C.增資控股型收購：

對同時發(fā)行A股和B股的上市公司，通過向外商定向增發(fā)的方式，使外商大量持有B股，最終達到控股或參股的目的。 “贛江鈴模式”3.中國目前的法律狀況(1)2006年1月31日外商投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法協(xié)議轉(zhuǎn)讓/定向發(fā)行/其他形式投資者的嚴(yán)格要求取得的A股股份三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓第二十二頁第二十三頁，共93頁。2006年9月8日“關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定”并購方式:股權(quán)并購和資產(chǎn)并購反壟斷審查：并購境內(nèi)企業(yè)的審查條件：（1）并購一方當(dāng)事人當(dāng)年在中國市場營業(yè)額超15億；（2）1年并購國內(nèi)關(guān)聯(lián)行業(yè)的企業(yè)累計達到10個；（3）并購一方當(dāng)事人在中國的市場占有率達到20％；（4）并購導(dǎo)致并購一方當(dāng)事人在中國的市場含油率達到25％；境外并購的審查條件（域外效力）：第二十三頁第二十四頁，共93頁?？煽诳蓸凡①弲R源果汁案例：08－9－3，可口可樂宣布以179億港幣價格收購匯源全部已發(fā)行股份和未行使的可換股債券08－12－5，審批正式立案09－1－6，審批進入第二階段09－3－18，審批未予通過（根據(jù)反壟斷法，分為初步審查（30日內(nèi)）和進一步審查（90日），審查的依據(jù)是“經(jīng)營者集中”“國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定”經(jīng)營者集中達到下列標(biāo)準(zhǔn)之一的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)事先向國務(wù)院商務(wù)主管部門申報，未申報的不得實施集中：第二十四頁第二十五頁，共93頁。（一）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額合計超過100億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣；

（二）參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額合計超過20億元人民幣，并且其中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額均超過4億元人民幣商務(wù)部裁決：（1）可口可樂占全國碳酸飲料市場份額為60.60%；（2）可口可樂有能力在并購后利用其在碳酸飲料市場上的支配地位，將果汁飲料與碳酸飲料搭售、捆綁銷售或附加排他性交易條件，將其在碳酸飲料市場上的支配地位傳導(dǎo)至果汁飲料市場

第二十五頁第二十六頁，共93頁。娃哈哈v.達能并購糾紛1.1996年娃哈哈合資企業(yè)成立背景 娃哈哈控股49%,金加公司控股(51%) 金加公司為百富勒集團和達能集團的合資企業(yè) 98年,百富勒集團將金加公司股份全部轉(zhuǎn)讓給達能,因此,達能控股51%2.商標(biāo)轉(zhuǎn)讓糾紛 在簽訂合資企業(yè)合同時,娃哈哈同意將商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給合資企業(yè)使用,但國家商標(biāo)局出于保護民族商標(biāo)出發(fā)未予批準(zhǔn)3.雙方變相簽署了商標(biāo)使用許可協(xié)議,約定由合資企業(yè)使用商標(biāo),娃哈哈如要使用需經(jīng)合資企業(yè)董事會同意第二十六頁第二十七頁，共93頁。4.娃哈哈在合資之初由10家公司,合資了5家,后來合資公司發(fā)展到39家,非合資公司也發(fā)展到30多家5.2007年4月,達能提出以40億的低價并購?fù)薰蟹呛腺Y企業(yè),否則禁止其使用娃哈哈商標(biāo)6.5月,達能在斯德哥爾摩提起仲裁*違反“非競爭性條款” *商標(biāo)侵權(quán)7.6月,在美國對達能子公司起訴8.12月,杭州仲裁稱商標(biāo)歸屬娃哈哈,此后在國內(nèi)的訴訟和仲裁娃哈哈陸續(xù)獲勝9.2007年12月,商務(wù)部組織雙方談判第二十七頁第二十八頁，共93頁。Ch4發(fā)展中國家的外資立法§1發(fā)展中國家外資立法的特點和主要內(nèi)容一、發(fā)展中國家外資立法的特點1。有專門的外資法律法規(guī)；2。鼓勵、優(yōu)惠和限制措施并存3。總趨勢： 適應(yīng)國際投資發(fā)展的需要，逐步放寬對外商投資的限制二、基本內(nèi)容：（一）對外國投資的管制1。外國投資項目的審批：第二十八頁第二十九頁，共93頁。標(biāo)準(zhǔn)：投資項目是否符合本國經(jīng)濟發(fā)展的長遠(yuǎn)目標(biāo)和現(xiàn)實需要具體的審批方式： 逐一審批制 有選擇的審批制： 投資額度----智利 出資比例----菲律賓、匈牙利 優(yōu)惠待遇----巴西 特定的經(jīng)濟活動----墨西哥2。投資范圍（外資流向）3。出資比例（1）上限：限制外國投資者在投資企業(yè)中的經(jīng)營管理權(quán)（2）下限： 第二十九頁第三十頁，共93頁。4。經(jīng)營管理權(quán)和雇傭員工的限制5。投資期限的限制6。對外國投資本地化的要求 “拉美國家”

外商投資企業(yè)中的外國投資者必須按投資時與東道國達成的協(xié)議，按一定的期限和條件，逐步將其股份出售給東道國國民二、對外資的保護和鼓勵1。資本和利潤匯出的保障2。慎重征收和國有化3。財稅優(yōu)惠第三十頁第三十一頁，共93頁。（1）稅收優(yōu)惠（2）關(guān)稅減免（3）其他優(yōu)惠 土地使用權(quán)、信貸融資4。妥善解決國際投資爭端第三十一頁第三十二頁，共93頁。§2中國外資立法一、外資基本待遇： 一定范圍內(nèi)，國民待遇、優(yōu)惠待遇和差別待遇并存1.國民待遇： 司法行政救濟 投資者財產(chǎn)和合法權(quán)益保護 安全生產(chǎn)、勞動保護、環(huán)境保護、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、商品檢驗、衛(wèi)生檢疫制度等2.優(yōu)惠待遇（超國民待遇） 所得稅優(yōu)惠、資本轉(zhuǎn)移、外匯匯兌第三十二頁第三十三頁，共93頁。3.差別待遇（低于國民待遇）

投資領(lǐng)域、嚴(yán)格的審批制度、二、對外國投資的保護（一）外國投資的審批制度：1.逐一審批制 審批部門：外經(jīng)貿(mào)部或國務(wù)院授權(quán)的地方政府和部門； 審批期限：中外合資企業(yè)：3個月 中外合作企業(yè)：45天 外資企業(yè)： 90天第三十三頁第三十四頁，共93頁。2.投資領(lǐng)域 2002年4月1日 《指導(dǎo)外商投資產(chǎn)業(yè)目錄》 鼓勵 允許 限制 禁止3.法律文件:

中外合資經(jīng)營企業(yè)協(xié)議、 中外合資經(jīng)營企業(yè)合同、 中外合資經(jīng)營企業(yè)章程 生效條件？第三十四頁第三十五頁，共93頁。（二）、外國資本的要求

1.出資比例

（1）規(guī)定上限：特殊部門

（2）規(guī)定下限：25%2.出資方式 （1）貨幣 （2）實物（機器設(shè)備、原材料） 條件：A.是合營企業(yè)生產(chǎn)必需的；

B.作價不得高于國際市場價格；

C.中國不能生產(chǎn)或雖能生產(chǎn)但在時間或技術(shù)上不能保證的。第三十五頁第三十六頁，共93頁。（3）工業(yè)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)：

條件：

A.不得超過注冊資本的20%《公司法》

B.能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率的；

C.能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的；

D.能生產(chǎn)中國急需的新產(chǎn)品或出口適銷產(chǎn)品3.投資總額和注冊資本的比例: :企業(yè)在登記管理機構(gòu)登記的資本總額,為企業(yè)各投資方實際繳納的資本總和

:按照企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和. 投資總額-注冊資本=?注冊資本投資總額第三十六頁第三十七頁，共93頁。

$300萬 70%

$300-1000萬 50%Min:$210萬

$1000-3000萬 40%Min:$500萬

$3000萬 33%Min:$1200萬

4.出資期限:(1)認(rèn)繳資本制和實繳資本制(2)出資期限:一次繳清 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)起6個月分期繳付 第一次出資不得少于認(rèn)繳份額的15% 自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)起3個月

最后一期自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)起一年內(nèi)繳清投資總額注冊資本第三十七頁第三十八頁，共93頁。（三）、經(jīng)營管理的管制1。物資采購 當(dāng)?shù)爻煞忠螅海ㄒ褎h除）2.產(chǎn)品銷售 出口業(yè)績要求：（已刪除）3.外匯管理 外匯平衡要求：（已刪除）4。勞動和雇傭 特殊行業(yè)第三十八頁第三十九頁，共93頁。（四）、外商投資企業(yè)的經(jīng)營期限和解散：1。經(jīng)營期限： 合資企業(yè)：《中外合資經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營期限暫行規(guī)定》 合作企業(yè)： 外資企業(yè)：必須在申請書中擬訂2。解散和清算3。中外合作經(jīng)營企業(yè)外國投資者提前收回的特殊規(guī)定

中外合作者約定在合作企業(yè)經(jīng)營期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中方合作者所有的，可以由外國投資者在合作期限內(nèi)先行收回投資第三十九頁第四十頁，共93頁。1.合作期限為20年2.合作期限屆滿后資產(chǎn)歸中國A公司所有3.合作期限前10年，利潤全部用于償還韓國B公司的投資；4.合作企業(yè)從第11年起，利潤按6：4分配，如前10年未還清投資，則償還期限順延Disputes:第5年，合作企業(yè)出現(xiàn)虧損，韓國B公司仍要求按上年度利潤額收回投資，是否可以？中國A公司韓國B公司合作企業(yè)C第四十頁第四十一頁，共93頁。三、對外國資本的鼓勵和保護（一）征收和國有化

國家基于公共利益的需要將外國投資者的財產(chǎn)收歸國有 適當(dāng)補償?shù)谒氖豁摰谒氖摚?3頁。1.所得稅優(yōu)惠：二免三減半2.再投資優(yōu)惠： 外商投資企業(yè)將所得利潤用于再投資、增加注冊資本或另開辦外資企業(yè)的期限不少于5年的，可退還40%所得稅3.關(guān)稅優(yōu)惠：進口設(shè)備、原材料可減免關(guān)稅

（二）財政優(yōu)惠第四十二頁第四十三頁，共93頁。（三）其他優(yōu)惠1.減免土地使用費2.優(yōu)先提供水、電和運輸條件3.信貸優(yōu)惠第四十三頁第四十四頁，共93頁。CH5發(fā)達國家的國際投資立法§1發(fā)達國家的外資立法一、自由開放——美國的外資政策1，對外資進入沒有一般投資審查制（1）1974年，《外國投資研究法》 授權(quán)美國商務(wù)部和財政部調(diào)查、研究外國直接投資和證券投資的性質(zhì)、范圍、數(shù)額及對美國經(jīng)濟社會和國家安全等方面的影響 結(jié)果：比重很小，沒有威脅（2）1975，《外國投資法》：規(guī)定了外國投資者的申報義務(wù)，還授權(quán)總統(tǒng)可以禁止外國投資者收購美國企業(yè)，但因違反開放政策未獲通過。第四十四頁第四十五頁，共93頁。（3）《國際投資調(diào)查法》1976 授權(quán)總統(tǒng)至少每隔5年進行一次美國海外直接投資和外國在美直接投資的調(diào)查，但僅用于分析和統(tǒng)計，不作為征稅、審查或管制的依據(jù)。（4）《農(nóng)業(yè)外國投資申報法》1978（5）“愛克森—佛羅里奧修正案”1988 授權(quán)總統(tǒng)可以阻止任何可能損害國家安全的外國兼并、收購或接管美國公司 1990，中國航天航空技術(shù)進出口公司收購曼可公司案第四十五頁第四十六頁，共93頁。（6）《加強對外國銀行監(jiān)督法》19912。國民待遇—世界上最具吸引力的國際投資市場3。特殊范圍內(nèi)對外資的限制（1）關(guān)鍵部門的限制：通訊、國內(nèi)交通、能源、秘密政府合同（2）《綜合貿(mào)易和競爭法》二、從開放到某些限制—加拿大、澳大利亞1，70年代以前，實行自由開放的政策2，1973，《外國投資審查法》： 設(shè)立外國投資審查局，正式建立了對外國投資的審批制度，以抑制外國資本的過度擴張，標(biāo)志加拿大的外資政策從傳統(tǒng)的開放轉(zhuǎn)為限制 效果：遭到了國內(nèi)外的反對第四十六頁第四十七頁，共93頁。3，《外國投資法》1985（1）外國投資審查局—外國投資局 主要職能：審查—服務(wù)（2）對外國投資根據(jù)情況，分別采取申報和審查

對資產(chǎn)在500萬加元以上的加拿大企業(yè)的直接收購 對資產(chǎn)在5000萬加元以上的加拿大企業(yè)的間接收購 對資產(chǎn)在500萬-5000萬加元以上的加拿大企業(yè)的間接收購且獲得50%以上股權(quán)的 收購或新建涉及到加拿大傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)和民族特征的（3）維護本國利益，保護關(guān)鍵行業(yè) 金融、能源、交通、通訊和文化第四十七頁第四十八頁，共93頁。澳大利亞： 1972年以前，對外國投資采取傳統(tǒng)的開放政策 1972年，通過立法授權(quán)總統(tǒng)干預(yù)外國投資 1975年，〈外國投資接管法〉，設(shè)立外國投資審查委員會，正式建立了對外國投資的審批制度 〈外國投資接管法〉幾經(jīng)修訂，逐步放松了對外資的限制第四十八頁第四十九頁，共93頁。三、從保守到逐步開放—日本1，50年代，實行保守的外資政策（1）〈外匯及外貿(mào)管理法〉 外匯管制，禁止外國投資者將利潤匯出（2）〈關(guān)于外國資本的法律〉， 設(shè)立外資審查局，有限制的引進外資和技術(shù)2，60年代以后，（1）成為IMF“第八條成員國”，日圓成為可自由兌換貨幣，取消了利潤匯出的限制（2）加入經(jīng)合組織，〈資本流動自由化公約〉，先后實施了5次資本自由化第四十九頁第五十頁，共93頁。3，80年代全面修訂“外匯法”和“外資法”（1）基本原則的改變（2）放寬審批制度，改用申報與勸告的制度4，主要特點：（1）有目標(biāo)、有重點的逐步開放 產(chǎn)業(yè)投資自由化 證券投資自由化 技術(shù)引進自由化（2）注重審批程序，對外資實行有效管理第五十頁第五十一頁，共93頁?！?.海外投資保險制度一、概念和特點：1.概念：資本輸出國為促進和保護海外私人直接投資而設(shè)立的一種特殊的保險制度。2.特點：（1）具有明顯的公法性質(zhì)（2）保險對象僅限于海外私人直接投資（3）僅承保政治風(fēng)險（4）注重預(yù)防風(fēng)險第五十一頁第五十二頁，共93頁。二、承保險別1.征收險：

由于東道國政府實行征收或國有化，致使投資者的投資財產(chǎn)受到損失的風(fēng)險。 直接征收：剝奪財產(chǎn)所有權(quán) 間接征收：對財產(chǎn)所有人使用、占有和處置財產(chǎn)進行無理干涉，致使財產(chǎn)所有人不能合理使用占有和處置財產(chǎn)。 除外責(zé)任：投資者本身的過錯或不當(dāng)行為 正當(dāng)?shù)墓芾?，非有意實行國有化的措施第五十二頁第五十三頁，?3頁。2.外匯險由于東道國實施外匯管制，或由于其他突發(fā)事件，致使投資者的投資及其收益不能兌換成投資者所需要的貨幣，或不能自由轉(zhuǎn)移出境的風(fēng)險。（1）禁兌險；（2）外匯險貨幣貶值的風(fēng)險？條件：投保時，投資者必須從東道國獲得關(guān)于原本和利潤可以自由匯回的保證第五十三頁第五十四頁，共93頁。3.戰(zhàn)爭與內(nèi)亂險 由于東道國發(fā)生戰(zhàn)爭、革命、暴動或內(nèi)亂，致使投資者在東道國的投保財產(chǎn)受到損害的風(fēng)險。 以政治為目的“政治暴行”RiskofPoliticalVoilence4.政府違約險

東道國政府不履行或違反與投資者簽定的合同，并且使投資者無法求助于司法救濟，或未能在合理的時間內(nèi)作出裁決，或雖有裁決但無法執(zhí)行的風(fēng)險。

MIGA首創(chuàng)，目前日本可單獨承保。第五十四頁第五十五頁，共93頁。三、保險機構(gòu)1.政府公司：美國OPIC(OverseasPrivateInvestmentCompany) 政府直接控制、領(lǐng)導(dǎo)的公司2.政府機構(gòu)：3.政府和國營公司共同實施保險業(yè)務(wù) 政府負(fù)責(zé)海外保險制度的承保、審核、理賠 國營公司負(fù)責(zé)海外保險制度的實際操作第五十五頁第五十六頁，共93頁。四、承保的合格性1.合格的投資（1）符合資本輸出國的利益（2）符合東道國的利益（3）一項新的投資2.合格的投資者 要求投資者與海外投資保險機構(gòu)的所在國有密切關(guān)系 美國：資本51%以上為美國人控制的美國公司，或 資本95%以上為美國人控制的外國公司 德國：根據(jù)德國法律成立的，在德國有住所的公司 日本：在日本成立的公司Q：德國人在美國設(shè)立的全資子公司可以獲得哪個國家海外保險機構(gòu)的承保？第五十六頁第五十七頁，共93頁。3.合格的東道國美國：（1）友好的發(fā)展中國家 （2）與美國簽定雙邊投資保證協(xié)定的國家德國：鼓勵投資者向與德國締結(jié)雙邊投資保護協(xié)定的國家投資日本：沒有明確要求五、保險額和保險期限 保險額：Max:90%

保險期限：最長15-20年第五十七頁第五十八頁，共93頁。六、賠償和救濟：代位求償權(quán)的行使：（1）美國模式：雙邊投資保證協(xié)定（2）日本模式：遇到障礙后，行使外交保護權(quán)第五十八頁第五十九頁，共93頁。CH6雙邊國際投資條約一、友好通商航海條約 確立締約國之間的友好關(guān)系，雙方對于對方國民前來從事商業(yè)活動，給予應(yīng)有的保障，賦予航海上的自由權(quán)。1-主要內(nèi)容（1）關(guān)于外國國民及其財產(chǎn)的保護 受保護的國民 早期：公民、臣民、居民、國民 近代：外國法人的承認(rèn)（1911美日） 現(xiàn)代：公司的界定和國籍的確認(rèn) “揭開公司面紗”第五十九頁第六十頁，共93頁。（2）關(guān)于外國人財產(chǎn)的待遇 國民待遇、最惠國待遇 美國早期實踐：絕對待遇標(biāo)準(zhǔn)，“特別保護”或“充分善意的保護”（3）關(guān)于國有化或征收及補償問題 早期：充公、扣押、禁運 近現(xiàn)代：出于公共利益的需要 須經(jīng)正當(dāng)?shù)姆沙绦? 非歧視性 給予補償（因果關(guān)系） 補償標(biāo)準(zhǔn)：第六十頁第六十一頁，共93頁。2-缺陷（1）涉及范圍過于廣泛，對國際投資這一特定問題缺乏具體的專門規(guī)定（2）只有實體性規(guī)范，而無相關(guān)的程序性規(guī)定來保障實施（3）難以實現(xiàn)真正的平等第六十一頁第六十二頁，共93頁。二、投資保證協(xié)定1-投資保證協(xié)定與海外投資保險制度的關(guān)系（1）加強本國海外投資保險機構(gòu)代位求償權(quán)的法律效力（2）解決本國政府的出訴權(quán)2-主要內(nèi)容（1）承保事項 A.承保機構(gòu):限于特定的海外投資保險機構(gòu)

B.承保范圍

C.承保投資項目的協(xié)商與批準(zhǔn)（2）代位求償

A代位求償權(quán)利及其內(nèi)容第六十二頁第六十三頁，共93頁。B代位求償權(quán)的限度C投資者母國政府的出訴權(quán) 規(guī)定投資者母國政府保留以其主權(quán)地位按照國際法提出要求的權(quán)利D東道國法律禁止代位求償情況的安排E代位所得貨幣使用和兌換的待遇（3）爭端解決 雙邊談判或國際仲裁方式解決主要特點：程序性規(guī)定，使代位求償權(quán)得到了東道國的承認(rèn)，從而加強了對投資者的保護第六十三頁第六十四頁，共93頁。三、雙邊投資保護協(xié)定1-特點： 內(nèi)容詳盡具體，以促進和保護兩國間私人直接投資為中心內(nèi)容，既有實體規(guī)范，又有程序規(guī)范2-主要內(nèi)容：（1）適用范圍:受保護的投資：投資資產(chǎn) 與投資有關(guān)的活動 受保護的投資者 締約雙方國家的自然人、法人或其他經(jīng)濟組織 受保護的投資領(lǐng)域（2）外國投資的待遇標(biāo)準(zhǔn)第六十四頁第六十五頁，共93頁。（3）征收、國有化問題 征收或國有化的定義 征收或國有化的條件 補償標(biāo)準(zhǔn)“被征收投資的公平市場價值”（4）匯兌和轉(zhuǎn)移 A自由轉(zhuǎn)移原則

B自由兌換和轉(zhuǎn)移的范圍

C轉(zhuǎn)移的幣種

D對轉(zhuǎn)移的限制（5）代位求償權(quán)（6）爭端解決

A投資者與東道國政府的爭端 友好協(xié)商、當(dāng)?shù)厮痉ㄐ姓葷H仲裁

B締約國因條約的解釋和適用產(chǎn)生的爭端 談判、國際仲裁第六十五頁第六十六頁，共93頁。Ch7區(qū)域性國際投資法制一概述1.產(chǎn)生原因:(1)國際投資的迅速發(fā)展(2)大幅增加的雙邊投資協(xié)定表明國際間促進和保護投資的需要;(3)貿(mào)易自由化的進一步要求;2.地位和作用:(1)對投資的保護和促進力度更大,(2)為國際多邊投資條約的制定積累經(jīng)驗(3)在投資領(lǐng)域首先出現(xiàn)了開放的區(qū)域主義的趨勢第六十六頁第六十七頁，共93頁。二歐盟的投資法制1歐共體時期:《羅馬條約》第85、86條 “競爭法”對企業(yè)間兼并及建立合營企業(yè)的控制 禁止組建某些企業(yè)卡特爾，禁止企業(yè)在競爭中濫用市場優(yōu)勢地位 歐共體委員會如認(rèn)為歐共體內(nèi)某家企業(yè)的兼并行為或某家合營企業(yè)的建立有可能破壞歐共體內(nèi)部的有效競爭，有權(quán)拒絕批準(zhǔn)2《馬斯特里赫特條約》生效后（1）資本跨國流動自由化的原則擴大適用于非成員國和歐盟成員國之間第六十七頁第六十八頁，共93頁。（2）歐元的啟動對歐盟投資的影響： 沒有匯率變動的風(fēng)險三、北美自由貿(mào)易區(qū) 1992-8，NAFTA1-適用范圍 投資者：個人、企業(yè)、締約國政府或國營企業(yè) 投資：各種形式2-投資待遇： 國民待遇和最惠國待遇 公正和平等待遇以及充分的保護和保障3-履行要求： 禁止出口實績、當(dāng)?shù)爻煞?、貿(mào)易平衡等業(yè)績要求第六十八頁第六十九頁，共93頁。4-資金轉(zhuǎn)移（1） 自由的并且毫不遲延的按市場匯率以可自由兌換的貨幣進行（2）利潤、分紅、利息、資本收益等等5-征收及補償問題（1）條件： 出于公共目的 非歧視性 正當(dāng)?shù)姆沙绦颍?）補償：公平的市場價值的補償，且可自由匯出東道國第六十九頁第七十頁，共93頁。6-爭端解決程序：（1）國際仲裁（2）NAFTA締約國的法院（3）法律適用：NAFTA及其認(rèn)可的國際法四、安第斯集團1-70年第24號決議： 規(guī)定成員國對外國投資施加限制的最小限度（1）禁止外國投資的領(lǐng)域（2）投資比例： 一般外資比例：49% 如果產(chǎn)品80%出口，可以超過限制第七十頁第七十一頁，共93頁。(3)禁止成員國承認(rèn)海外投資機構(gòu)的代位求償權(quán)（4）外資原有資本和利潤匯出的限制 外國投資利潤每年匯出的限額，限于注冊資本的20%（5）外國投資期限的限制 允許投資的產(chǎn)業(yè)，最高期限為20年2.87年第220號決議 將利潤匯回比例、投資部門限制、以及投資爭議解決方案等問題留給成員國自行決定3.91年第291號決議 全面自由化，取消對外國投資和國際貿(mào)易的大部分限制，促進外國資本和技術(shù)的流入第七十一頁第七十二頁，共93頁。五、亞太經(jīng)合組織（APEC）1.投資自由化的方式（1）單邊行動計劃： 各國根據(jù)本國的具體情況，自主決定實現(xiàn)投資自由化的進程且各國所作的有關(guān)承諾都是單方的，不與其他國家的行為相掛鉤 應(yīng)堅持非歧視原則（2）協(xié)商一致和集體行動計劃 成員國在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，共同采取某些措施來推動實現(xiàn)投資自由化第七十二頁第七十三頁，共93頁。2.APEC投資法制的特點：（1）非強制性和協(xié)商一致的原則；（2）確立了發(fā)展中國家的特殊待遇（3）單邊行動符合成員國的多樣性（4）奉行開放的地區(qū)主義第七十三頁第七十四頁，共93頁。CH8多邊國際投資公約§1概述一、國際社會制定國際投資法典的努力1.《哈瓦那憲章》2.國際商會的努力 1949年〈外國投資公正待遇法典〉（草案） 1972年〈國際商會國際投資指南〉3.經(jīng)合組織 〈資本流動自由化公約〉 〈關(guān)于保護外國財產(chǎn)公約草案〉 〈關(guān)于國際投資和跨國公司的宣言〉第七十四頁第七十五頁，共93頁。二、聯(lián)合國大會的決議1.〈關(guān)于自然資源永久主權(quán)的決議〉2.〈建立國際經(jīng)濟新秩序宣言和行動綱領(lǐng)〉3.〈各國經(jīng)濟權(quán)利和義務(wù)憲章〉三、〈跨國公司行動守則〉（草案）1。概述2。爭議焦點（1）守則的法律效力（2）跨國公司的待遇3。主要內(nèi)容第七十五頁第七十六頁，共93頁。（1）跨國公司的定義：

一種企業(yè)，不論其國家來源和所有權(quán)，不論其為私營、公營或公私合營，由分布兩個或兩個以上國家的若干實體組成，這些實體不論其法律形式或活動范圍如何，均是通過一個或數(shù)個決策中心，在一個決策系統(tǒng)的管轄下開展活動，且個實體彼此相互聯(lián)系，其中一個或數(shù)個實體能對其他實體的活動施加相當(dāng)大的影響，甚至還能分享其他實體的知識、資源，并為他們分擔(dān)責(zé)任第七十六頁第七十七頁，共93頁。3.尊重東道國主權(quán)4.國家契約 承認(rèn)“情勢變更”原則5.對跨國公司的待遇6.未決事項（1）國際法的適用性（2）國有化和補償（3）國民待遇（4）爭端解決機制第七十七頁第七十八頁，共93頁。四、外國直接投資待遇指南1。產(chǎn)生背景2。主要內(nèi)容（1）適用范圍 世界銀行集團各機構(gòu)的會員國適用于其境內(nèi)的外國投資，但該投資必須以善意（bonafide)并遵守東道國法律為條件（2）市場準(zhǔn)入 *盡量簡化審批程序 *各國有權(quán)規(guī)范、管理外資進入，但有些業(yè)績要求是不可取的第七十八頁第七十九頁，共93頁。（3）外資待遇以公平公正待遇為基準(zhǔn)，以國民待遇為補充例舉：及時頒發(fā)許可證和特許權(quán)； 雇用外籍人士的權(quán)利和雇用最高管理者的自由 匯兌自由 反賄賂 關(guān)于稅收減免或財政優(yōu)惠等超國民待遇的問題（4）國有化和補償（5）爭端解決第七十九頁第八十頁，共93頁?！?

WTO下的投資法制一、TRIMS協(xié)議：(Trade-relatedInvestmentMeasures)1.協(xié)議的目的和適用范圍 規(guī)制東道國對外國投資所采取的各類具有扭曲貿(mào)易性質(zhì)的政策措施，包括鼓勵措施和限制2.國民待遇和取消數(shù)量限制原則：（1）不得違反國民待遇原則的措施： 要求企業(yè)購買或適用國內(nèi)產(chǎn)品 要求企業(yè)購買或適用的進口產(chǎn)品數(shù)量以其出口產(chǎn)品的數(shù)量或價值為限第八十頁第八十一頁，共93頁。（2）不得違反取消數(shù)量限制原則的措施限制企業(yè)進口產(chǎn)品，或?qū)⑦M口量限于企業(yè)出口產(chǎn)品的數(shù)量或價值；（貿(mào)易平衡要求） 通過對企業(yè)使用外匯的限制，限制企業(yè)進口產(chǎn)品（進口用匯限制）； 限制企業(yè)出口產(chǎn)品（國內(nèi)銷售要求）3.通知與過渡性安排 通知：90天 過渡期：發(fā)達國家 2年 發(fā)展中國家 5年 最不發(fā)達國家 7年4.透明度要求第八十一頁第八十二頁，共93頁。二、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》1。商業(yè)存在2。最惠國待遇3。市場準(zhǔn)入和國民待遇（1）承擔(dān)義務(wù)計劃表（2）不得采取6種限制性措施（3）國民待遇第八十二頁第八十三頁，共93頁。

§3《漢城公約》與MIGA一.產(chǎn)生背景二.MIGA的法律地位： 世界銀行集團成員之一，具有完全的法人地位三.MIGA股權(quán)及投票權(quán)的分配 基