(22)-第八章 法律行為民法總論

第八章法律行為

法律行為與作為民法法律關(guān)系的客體的行為是一個概念嗎？答曰：非也。1.作為客體的行為特指能滿足債權(quán)人利益的行為，通常也稱給付。行為主要是債這一民事法律關(guān)系的客體，因?yàn)閭鶛?quán)是請求權(quán)，債權(quán)人只能就自己的利益請求債務(wù)人為給付，如交付物、完成工作。2.法律行為，且聽細(xì)說……2

相關(guān)法條：《通則》54—62條；《意見》65—76條推薦閱讀：1.董安生：《民事法律行為》，中國人民大學(xué)出版社1994年版。2.謝鴻飛：《法律行為的民法構(gòu)造》，法律出版社2006年版。3思考民事行為民事法律行為法律行為三者之間是什么關(guān)系？我國立法和理論界稱謂有點(diǎn)亂！?。　睹穹ㄍ▌t》中的“民事法律行為”部分、存在著“文不對題”的問題。民事行為是民事法律行為的上位概念，包括民事法律行為和無效、效力待定、可撤銷、附條件附期限的民事行為。法律行為=民事法律行為4

完全有效的民事行為=《民通》中的“民事法律行為”（主體基于意思表示，旨在設(shè)立、變更或終止權(quán)利和義務(wù)的合法行為）=法律行為民事行為效力不完全的民事行為無效民事行為可變更、可撤銷的民事行為效力待定的民事行為5一、民事法律行為地位與概念地位：落實(shí)私法自治原則。

私法自治，指個人得依其意思形成私法上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

1、行為人的內(nèi)心意思的自由；

2、行為人內(nèi)心意思的外化即其行為的自由。概念：民事法律行為，指民事主體實(shí)施的以設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)為目的，以意思表示為要素的合法行為，是法律事實(shí)的一種。第一節(jié)民事法律行為概述6

二民事法律行為的特征

1、民事法律行為是最為重要的一種法律事實(shí)。

2、民事法律行為是以意思表示為要素的法律事實(shí)。（1）意思表示：表意人將其期望發(fā)生某種法律效果的內(nèi)在意圖以一定方式表現(xiàn)于外部的過程。（2）法律行為是一個表意行為，即以意思表為基本構(gòu)成要件的行為。（3）法律行為除意思表示外，尚須與其他法律事實(shí)結(jié)合才能成立或生效。

3、法律行為的目的在于發(fā)生私法上效果。

4、法律行為是的合法性問題。7

三、民事法律行為的分類（一）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：以民事法律行為成立所需的意思表示的數(shù)量不同

1、單方法律行為：基于當(dāng)事人一方的意思表示即可成立的民事法律行為。（1）無相對人的單獨(dú)行為。遺囑（2）有相對人的單獨(dú)行為。債務(wù)免除

2、雙方法律行為：雙方當(dāng)事人相互對應(yīng)的意思表示一致才能成立的民事法律行為。買賣合同

3、多方法律行為：兩個以上的當(dāng)事人共同意思表示一致才能成立的民事法律行為。合伙、公司章程的制定。（二）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：民事法律行為當(dāng)事人取得利益是否支付對價(jià)

1、有償法律行為：一方當(dāng)事人從對方取得某種利益必須支付相應(yīng)對價(jià)的法律行為。

2、無償法律行為：一方當(dāng)事人從對方取得利益無須支付相應(yīng)的對價(jià)的法律行為。（三）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：民事法律行為的成立除意思表示之外，是否還須交付標(biāo)的物

1、諾成行為，指僅以意思表示而不須交付標(biāo)的物即可成立的民事法律行為。買賣合同。

2、要物行為（實(shí)踐合同），指除意思表示之外，尚須物之交付才能成立的民事法律行為。保管合同。8

（四）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：民事法律行為的成立是否必須具備特定的形式

1、要式法律行為：指必須具備法律要求的特定形式才能成立的法律行為。

2、不要式法律行為：指不要求具備特定形式就能成立的法律行為。（五）區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)：相互關(guān)聯(lián)的多個法律行為，是否具有獨(dú)立性

1、主法律行為：指相互關(guān)聯(lián)的法律行為中能夠獨(dú)立成立的法律行為。

2、從法律行為：指相互關(guān)聯(lián)的法律行為中不能獨(dú)立成立而必須以主法律行為為前提才能成立的法律行為。無主法律行為，從法律行為不能成立；從法律行為隨主行為消滅而消滅。9

第二節(jié)民事法律行為的構(gòu)成——意思表示

一、民事法律行為構(gòu)成的概念民事法律行為的構(gòu)成，指民事法律行為的構(gòu)成要素。二、意思表示（一）意思表示的概念意思表示，指民事主體將其欲產(chǎn)生一定民事法律效果的內(nèi)心意思，通過一定方式表達(dá)于外部，從而使對方當(dāng)事人或者社會知曉的活動。法律行為是以意思表示為核心的行為，沒有意思表示，就不是法律行為。如事實(shí)行為就不以意思表示為要件。

下列哪個有意思表示：1.甲立遺囑，把遺產(chǎn)全給了大兒子；2甲把乙揍了一頓。3.甲撿到了一個錢包。（法律行為？事實(shí)行為？參照教材P32_事實(shí)行為包括侵權(quán)行為和適法的事實(shí)行為）10

（二）意思表示的構(gòu)成

意思表示是一個意思由內(nèi)到外的表示過程。單純的停留在內(nèi)心的主觀意思是沒有法律意義的，該意思必須表示在外，能夠?yàn)槿怂?。意思表示概念意味著法律行為參與人欲設(shè)立一定法律關(guān)系的主觀想法的外在表達(dá)或宣示。

意思表示包含三個最基本的要素：目的意思、效果意思、表示行為。

意思表示作為人的內(nèi)心活動的外部傳達(dá)或宣示，也必然要引出意思與表示是否一致，此時(shí)涉及意思表示的解釋問題。

11

1、效果意思：存在于行為人內(nèi)心的意欲使其表示內(nèi)容引起法律上效力的意思要素。即希望產(chǎn)生法律效果或者受法律約束的意思。即從事意思表示時(shí)意識到并且追求設(shè)立、變更或者終止具體民事法律關(guān)系的后果。

2、目的意思是指明法律行為具體內(nèi)容的意思要素。即權(quán)利義務(wù)內(nèi)容設(shè)計(jì)。

3、表示行為：即行為人以一定的方式將其意思以一定方式表現(xiàn)于外部，并足以為外界所客觀識別或者理解的行為要素。12案例：無一字之差，雙方爭議大甲借給乙7萬元，乙出據(jù)借條一張，由甲持有。后乙還了5萬，并在借條上寫上“還欠款5萬元”，并簽名和注明年月日。后雙方就“還（huan)欠款5萬元”還是“還（hai)欠款5萬元”發(fā)生糾紛而訴諸法院。13

該借條是由被告乙書寫的，且原告持有，證明雙方債務(wù)關(guān)系。由于被告自己書寫的借條內(nèi)容不清、理解發(fā)生歧義，那么對這句話的真實(shí)意思表示的舉證責(zé)任應(yīng)由被告承擔(dān)。被告在訴訟中無法提供相應(yīng)證據(jù)證明其主張的意思表示是真實(shí)的，那么應(yīng)該作出對被告不利的解釋和認(rèn)定。因此，法院判決被告乙向原告甲歸還欠款5萬元。

法院認(rèn)為：14（一）意思表示的解釋對象

1.表示主義：法律行為的本質(zhì)不是行為人的內(nèi)在意思，而是行為人表示的意思，當(dāng)事人內(nèi)心深處是否同意無關(guān)緊要；故意思與表示不一致時(shí)，以表示為準(zhǔn)。

2.意思主義：法律行為的本質(zhì)在于行為人的內(nèi)在意思，法律行為不過是實(shí)現(xiàn)行為人意思自治的手段，故表示與意思不一致時(shí)，應(yīng)該探求行為人的內(nèi)在意思。3.折中主義:認(rèn)為在意思與表示不一致的情況下，應(yīng)根據(jù)具體情況，既考慮行為人的內(nèi)心意思，也要考慮其外部表示，兼顧表意人和相對人的利益。此時(shí)或以意思說為原則，以表示說為例外；或以表示說為原則，而以意思說為例外。

三、意思表示的解釋15

我國通說認(rèn)為意思表示的解釋對象應(yīng)采折中主義，以表示主義為主，意思主義為輔，一般情況下采表示主義，而因欺詐、脅迫、乘人之危、錯誤等為意思表示時(shí)，采意思主義理論。

161、教授甲舉辦學(xué)術(shù)講座時(shí)，在禮堂外張貼欄中公告其一部新著的書名及價(jià)格，告知有意購買者在門口的簽字簿上簽名。學(xué)生乙未留意該公告，以為簽字簿是為簽到而設(shè)，遂在上面簽名。對乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定？(05/3/1)

A．乙的行為可推定為購買甲新著的意思表示

B．乙的行為構(gòu)成重大誤解，在此基礎(chǔ)上成立的買賣合同可撤銷

C．甲的行為屬于要約，乙的行為屬于附條件承諾，二者之間成立買賣合同，但需乙最后確認(rèn)

D．乙的行為并非意思表示，在甲乙之間并未成立買賣合同案例：17

2、下列哪些情形構(gòu)成意思表示？

(07/3/51)

A．甲對乙說：我兒子如果考上重點(diǎn)大學(xué)，我一定請你喝酒B．潘某在尋物啟示中稱，愿向送還失物者付酬金500元C．孫某臨終前在日記中寫道：若離人世，愿將個人藏書贈與好友汪某D．何某向一臺自動售貨機(jī)投幣購買飲料

18【答案】1、D2、BCD19（二）意思表示解釋的方法（《合同法》125條）1.文義解釋

2.體系解釋

3.習(xí)慣解釋

4.目的解釋

5.誠信解釋20

2003年8月，家住東安縣某鎮(zhèn)的黃某因急需籌集學(xué)費(fèi)，找到鄰村的蔣某借到6000元錢，約定借款期限為1年。到了2004年8月，蔣某要求黃某歸還借款。蔣某在出示借據(jù)時(shí)卻發(fā)現(xiàn)，還款日期當(dāng)時(shí)竟寫成了20004年8月，形成了要等18000年之后才到債務(wù)清償期的債務(wù)。黃某見此，竟然也以沒到還款期限和沒錢還款為由拒絕還款。蔣某無奈，只好將黃某告到法院。法院依照法律規(guī)定，對合同進(jìn)行解釋，確認(rèn)合同文本簽署的“20004年”清償期是當(dāng)事人的一時(shí)筆誤，還款期限要等上18000年顯然不合情理，不是客觀事實(shí)，遂判決黃某必須在法院限定的期限內(nèi)全部歸還蔣某的借款。因此，本案的債務(wù)已經(jīng)到了清償期，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)清償債務(wù)。案例：“萬年后清償債務(wù)”案21

三、意思表示的形式

1、口頭形式（注意其優(yōu)缺點(diǎn)）

2、書面形式

書面形式的分類及書面形式的優(yōu)缺點(diǎn)

3、推定形式

4、沉默形式（《意見》66條、《繼承法》25條）

5、視聽資料形式（《意見》65條）

22第三節(jié)民事法律行為的效力（成立與生效）案例1：原告曾于1996年3月5日在H省某縣丟失一個提包，內(nèi)有現(xiàn)金10萬元，各種票據(jù)等價(jià)款8萬余元。原告發(fā)現(xiàn)錢物丟失以后，立即到該縣電視臺和有線廣播臺連續(xù)播發(fā)尋物啟事。在尋物啟事中聲稱：誰拾到提包并歸還失主，失主將付給拾得者1．5萬元酬金，以示謝意。10天后，被告在下班回家的路上拾到該提包，當(dāng)即前往原告指定的交物地點(diǎn)，準(zhǔn)備將提包、錢物交付給原告。但在交付時(shí)，被告提出原告應(yīng)當(dāng)按尋物啟事的內(nèi)容先償付1．5萬元酬金，然后才能交付拾得物。原告提出當(dāng)初播放尋物啟事主要是為了盡快地找到拾得物，考慮到提包內(nèi)只有10萬元現(xiàn)款，因此不能給1．5萬元的酬金，只能給2000元酬金。雙方未達(dá)成一致意見。被告遂拒絕交付拾得物。后原告請有關(guān)部門出面做協(xié)調(diào)工作，并同意支付1萬元酬金，被告仍堅(jiān)持應(yīng)實(shí)現(xiàn)許諾的1．5萬元，否則不交錢物。原告被迫向法院起訴，請求被告交付拾得物。

問：本案中原告的懸賞廣告行為是否成立?23案例2：夫妻忠誠協(xié)議案

原告曾明與被告賈雨虹都是曾離婚，后二人相識后準(zhǔn)備再婚。為慎重起見，2000年6月雙方簽訂了一份“忠誠協(xié)議書”，特別強(qiáng)調(diào)了“違約責(zé)任”：若一方在婚姻期間出現(xiàn)了背叛另一方的不道德行為（婚外情），要賠償對方精神損失費(fèi)30萬元。協(xié)議簽訂后，在婚姻存續(xù)期間，賈雨虹發(fā)現(xiàn)曾明與其他異性有不正當(dāng)關(guān)系。2002年5月，曾明向法院提起離婚訴訟，與此同時(shí)，賈雨虹以曾明違反“夫妻忠實(shí)義務(wù)”為由提起反訴，要求法院判令曾明支付違約金30萬元。

問：原告與被告之間的約定是否有效？24

上海市閔行區(qū)法院審理后認(rèn)為，婚姻法第四條規(guī)定了夫妻雙方有相互忠實(shí)的義務(wù)。雖然法律沒有具體規(guī)定違反該義務(wù)的責(zé)任，但法律也沒有明文禁止當(dāng)事人自行約定。而賈雨虹與曾明約定30萬元違約責(zé)任的忠誠協(xié)議，實(shí)質(zhì)上正是對婚姻法中抽象的夫妻忠實(shí)責(zé)任的具體化，完全符合婚姻法的原則和精神。也正是這一具體的協(xié)議，使得婚姻法上原則性的夫妻忠實(shí)義務(wù)具有了可訴性。

法院認(rèn)定：既然協(xié)議沒有違反法律禁止性規(guī)定，且是雙方?jīng)]有受到任何脅迫的平等地位下自愿簽訂的，協(xié)議的內(nèi)容也未損害他人利益，因而當(dāng)然有效，應(yīng)受法律保護(hù)。據(jù)此，法院判決曾明支付對方違約金30萬元。25

一、民事法律行為的成立與生效的意義

1、法律行為的成立，指民事法律行為具備構(gòu)成要素的事實(shí)狀態(tài)，即在客觀上產(chǎn)生了民事法律行為。

2、法律行為生效，指已經(jīng)成立的民事法律行為發(fā)生法律效力的法律狀態(tài)。

3、民事法律行為的成立是其生效的前提條件和事實(shí)基礎(chǔ)，民事法律行為的生效是法律對已經(jīng)成立的民事法律行為所作出的價(jià)值判斷的結(jié)果。26

二、民事法律行為的成立要件（一）一般成立要件

1、須有民事主體存在。民事主體的行為能力不是民事法律行為的成立要件。2、標(biāo)的確定和可能。（1）標(biāo)的確定，指法律行為之標(biāo)的須自始確定，或可得確定。標(biāo)的不確定的法律行為，無效。（2）標(biāo)的可能，指法律行為之標(biāo)的在客觀上有實(shí)現(xiàn)的可能性。

3、具有意思表示。應(yīng)相對完整且為相對人知曉。（二）特別成立要件

1、要物法律行為的成立，尚須標(biāo)的物的交付；2、要式法律行為，尚須具備意思表示的特定形式或者履行特定的程序；3、有因行為須具有給付原因。27

三、民事法律行為的生效要件法律行為發(fā)生行為人所追求的民事法律后果所應(yīng)具備的有效條件。（一）一般生效要件

指所有民事法律行為有效均應(yīng)具備的法律條件。

1、行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。

2、意思表示自愿真實(shí)。包括兩方面的含義：（1）意思自由。指當(dāng)事人內(nèi)心意思的形成與表示是其自由意志決定的，不存在欺詐、脅迫等干涉和妨害其自由形成意思和自由表示其意思的因素。（2）表示一致(真實(shí))。指表意人表示出來的意思與行為人的內(nèi)心真意一致、相符合，不存在誤解、表示錯誤、內(nèi)心保留等妨害意思表示一致的因素。

3、不違反法律強(qiáng)制性或者禁止性規(guī)定

4、不違反社會公共利益（二）特別生效要件

1、死因行為以行為人死亡為特別生效要件；

2、附延緩條件的民事法律行為在所附條件成就時(shí)發(fā)生法律效力；

3、附始期的民事法律行為在始期到來時(shí)生效；

4、要式民事法律行為，在具備法律規(guī)定的特定形式時(shí)生效。282007年9月，在成都工作的李先生通過中介，以31.8萬元的價(jià)格向劉氏夫婦買了一套房子。當(dāng)李先生付清房款進(jìn)屋裝修時(shí)，鄰居大媽卻告訴他一個驚人的消息。

2004年間，就在這套房子里，劉氏夫婦的兒子將一名到他家做客的10歲小女孩殺了，還殘忍地將她碎尸后藏在屋頂?shù)乃溥?。李先生多次找賣家夫婦商量退房，均被拒絕。無奈之下，李先生只好告上法院，要求退房。劉氏夫婦在庭上表示，他們無法理解李先生的感受。他們辯稱自己賣的是房子，不是房子的歷史。買賣過程中，沒有義務(wù)主動告訴買方這些情況。他們認(rèn)為，自己已將手續(xù)齊全、產(chǎn)權(quán)明晰、不存在安全隱患的房屋交給了李先生，履行了相關(guān)義務(wù)，因此該房的買賣完全合理合法。案例1：出售“兇宅”未告知是否構(gòu)成欺詐？買受人可否退房？29

成都市金牛區(qū)法院公開宣判，賣家劉氏夫婦違背誠信原則，其行為已構(gòu)成欺詐，判決撤銷該房的房屋買賣合同，李先生退房、賣家夫婦退款。該案主審法官指出，當(dāng)前的房屋價(jià)值，由建筑成本、交通、地理位置、居住環(huán)境、人文環(huán)境等多種綜合因素構(gòu)成。根據(jù)人們的觀念和風(fēng)俗習(xí)慣，對住宅內(nèi)發(fā)生的兇殺碎尸事件感到恐懼和忌諱，是客觀存在的普遍現(xiàn)象。發(fā)生過兇殺碎尸事件的住宅，雖未在實(shí)物形態(tài)上受損，但已因人們的忌諱而大大貶值。因此，房內(nèi)曾發(fā)生的兇殺碎尸案，已構(gòu)成合同標(biāo)的物的重大瑕疵。根據(jù)《合同法》第六條，賣家夫婦應(yīng)遵守誠實(shí)信用原則，告知李先生這一事實(shí)。兇案致使房屋貶值賣方被判欺詐30案例2：鄭州保羅國際理發(fā)店天價(jià)頭是否構(gòu)成脅迫？

倆當(dāng)事女生在說明情況31

法院查明：2008年3月29日下午3時(shí)許，河南省某職業(yè)學(xué)院女學(xué)生張怡、袁莎莎在鄭州市二七路逛街時(shí)，來到保羅國際美容美發(fā)（河南）有限公司（以下簡稱“保羅國際”），分別選擇了38元和68元的剪發(fā)服務(wù)。在剪發(fā)過程中，為被害人張怡、袁莎莎服務(wù)的美發(fā)師程勇、杜海非在店長金小英的授意下，采用隱瞞價(jià)格方法，以種種理由誘騙被害人接受多項(xiàng)服務(wù)。到6點(diǎn)鐘剪完頭結(jié)賬時(shí)，收銀員報(bào)出了總共1．2萬元的天價(jià)。而兩女生兜里總共不到300元。后在該公司法定代表人葉劍文的指使下，店方執(zhí)意要求二被害人辦理該店9800元的會員卡。當(dāng)晚8時(shí)許，二被害人無力支付天價(jià)理發(fā)費(fèi)，被看管在店內(nèi)，聯(lián)系同學(xué)借款結(jié)賬，直至當(dāng)晚10時(shí)許，籌足款項(xiàng)后，按該美發(fā)店要求，被迫辦理了一張9800元的會員卡，并用于支付“理發(fā)”費(fèi)6013元（打折價(jià)）后才得以脫身?！臼录胤拧颗戆l(fā)被索萬元32公訴人員稱，“保羅國際”的行為不但侵犯了被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，而且侵犯了自愿、公平的市場秩序，符合強(qiáng)迫交易罪的客觀要件。此外，強(qiáng)迫交易罪的成立要求行為人對被害人實(shí)施了暴力、脅迫行為。本案中，“保羅國際”員工雖然沒有對被害人實(shí)施暴力行為，但是在夜間將被害人限制在一個陌生的地點(diǎn)讓其結(jié)賬后才能離開，因此從案發(fā)時(shí)間、地點(diǎn)、雙方心理優(yōu)勢的差異來看，當(dāng)時(shí)的氛圍已經(jīng)對被害人的心理形成了強(qiáng)制，屬于脅迫，并且該脅迫發(fā)生在交易過程中，因此，其行為符合強(qiáng)迫交易罪的客觀要件。此外，“保羅國際”員工的強(qiáng)迫交易行為不但嚴(yán)重侵犯了被害人的財(cái)產(chǎn)權(quán)，給被害人的生活帶來了困難，而且嚴(yán)重侵犯了自愿、公平的市場秩序，在社會上造成了惡劣影響，給鄭州市的良好投資環(huán)境帶來了負(fù)面評價(jià)，因此，其行為已屬情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)受到刑罰懲罰。經(jīng)鄭州市二七區(qū)人民法院審理后做出判決。法院以強(qiáng)迫交易罪判處被告人葉劍文有期徒刑1年6個月，并處罰金5000元；判處該公司店長金小英有期徒刑1年3個月，并處罰金4000元；分別判處該公司美發(fā)師程勇、杜海非有期徒刑1年兩個月，并處罰金3000元。33甲欠丙800元到期無力償還，乙替甲還款，并對甲說：“這800元就算給你了?！奔追Q將來一定奉還。事后甲還了乙500元。后二人交惡，乙要求甲償還余款300元，甲則以乙已送自己800元為由要求乙退回500元。下列哪種說法是正確的(06/3/4)A．甲應(yīng)再還300元B．乙應(yīng)退回500元C．乙不必退回甲500元，甲也不必再還乙300元D．乙應(yīng)退還甲500元及銀行存款同期利息34下列各項(xiàng)中屬于民事法律行為的是()。

A．10歲的學(xué)生李某獨(dú)自到商場購買29英寸彩電一臺

B．作家章某立書面遺囑捐贈所有藏書，但未經(jīng)公證處公證

c．某酒廠以散裝白酒冒充茅臺酒賣給某百貨公司

D．甲、乙簽訂買賣一張大熊貓皮的合同35第四節(jié)欠缺生效要件的民事行為一、無效的民事行為（一）意義無效的民事行為，已成立的法律行為，由于違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)范或社會公共利益，法律不允許發(fā)生當(dāng)事人意欲發(fā)生的法律后果。

1、無效的民事行為具有違法性——違反的強(qiáng)行性規(guī)范和社會公共利益。

2、無效民事行為具有國家干預(yù)性（1）法院和仲裁機(jī)構(gòu)可以職權(quán)主動審查民事行為是否無效；（2）有關(guān)機(jī)關(guān)可查處一些無效民事行為，追究有關(guān)當(dāng)事人的其他責(zé)任。

3、無效民事行為不具有履行性

4、無效民事行為是完全的、自始的、當(dāng)然的、確定的無效36注意：

《通則》58條與《合同法》52條規(guī)定的差異，《通則》第58條下列民事行為無效：

（一）無民事行為能力人實(shí)施的（二）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；（三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；（四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的；（五）違反法律或者社會公共利益的；（六）經(jīng)濟(jì)合同違反國家指令性計(jì)劃的；（七）以合法形式掩蓋非法目的的。

《合同法》第52條有下列情形之一的，合同無效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

37甲為一乘客(老煙民，熟知煙的價(jià)格)，乙為一小販。乙在火車車廂里叫賣“紅塔山香煙，10元錢一條?！奔仔廊毁I之。經(jīng)查，該煙為假煙。問甲與乙之問的行為性質(zhì)應(yīng)如何認(rèn)定?()(00/2/5）

A．無效民事行為，理由為欺詐

B．可撤銷民事行為，理由為欺詐

C．無效民事行為，理由是違反法律規(guī)定D．有效民事行為，理由是雙方達(dá)成合意38

張某(女)與林某于1998年結(jié)婚，婚后育有一女，因性格不合，雙方常為家務(wù)瑣事爭吵，為此，張某曾于2002年9月訴請離婚，后經(jīng)慎重考慮撤回了起訴。同年12月31日，雙方就財(cái)產(chǎn)及子女撫養(yǎng)問題簽訂了一份協(xié)議，協(xié)議約定：如張某再次提出離婚，不管是真心離婚，還是以離婚相要挾，雙方的婚姻關(guān)系即告結(jié)。所有婚前婚后財(cái)產(chǎn)均歸林某所有，婚生女由林某撫養(yǎng)，張某不得有任何異議。協(xié)議簽訂后，雙方的關(guān)系并無改善，張某因林某毆打她，于2003年11月再次起訴離婚并按法律規(guī)定分割財(cái)產(chǎn)。林某雖表示同意離婚，但堅(jiān)持按照協(xié)議的約定確定財(cái)產(chǎn)歸屬及婚生女的撫養(yǎng)權(quán)。

【案例】限制人身自由協(xié)議無效案39

雖然夫妻可以對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)及婚前財(cái)產(chǎn)作出約定，但這種約定不得以違法條件為前提。按照民法通則的相關(guān)規(guī)定，附條件的民事行為如果所附條件違背法律規(guī)定，則該民事行為無效。本案中雙方的協(xié)議以張某提出離婚為前提，違背了我國婚姻法關(guān)于婚姻自由的基本原則?；橐鲭p方及其他任何人均不得通過對他人人身或財(cái)產(chǎn)的限制來干涉他人的婚姻自由，且雙方約定離婚時(shí)子女一定要由林某撫養(yǎng)也與法律規(guī)定的原則不相符，因此該協(xié)議屬無效協(xié)議。在向雙方講明法律規(guī)定和查明雙方確無和好可能的基礎(chǔ)上，法官對案件進(jìn)行了調(diào)解，張某與林某達(dá)成了合理分割財(cái)產(chǎn)的協(xié)議。法院經(jīng)審理認(rèn)為：40二、可撤銷的民事行為（一）概念可撤銷的民事行為，是指欠缺生效要件，但一方當(dāng)事人可依照自己的意思使行為的內(nèi)容變更或者使行為的效力歸于消滅（撤銷）的民事法律行為。（二）特征

1、可撤銷的行為的效力是否消滅，取決于撤銷權(quán)人的意思。

2、可撤銷的民事行為在未被撤銷以前是有效的。

3、撤銷權(quán)一旦行使，可撤銷合同原則上溯及其成立之時(shí)的效力消滅。（三）種類

1、受欺詐而為的民事行為。（第三人欺詐的問題）

2、受脅迫而為的民事行為。（第三人脅迫的問題）

3、乘人之危的民事行為：指一方當(dāng)事人乘對方當(dāng)事人處于危難困地而提出苛刻條件迫使對方當(dāng)事人做出接受的意思表示而產(chǎn)生的顯示公平的民事行為。（1）危難受害人處于危難之中；（2）他方故意實(shí)施了乘人之危的行為；（3）危難受害人因危難受被迫做出非真實(shí)的意思表示；（4）雙方當(dāng)事人的利益關(guān)系顯失公平。414、因重大誤解而訂立的合同

誤解，指表意人的表示意思與其真實(shí)意思不一致，而這種不一致是表意人為意思表示時(shí)所不知或誤認(rèn)的。

1、有意思表示的成立；

2、表示行為與效果意思不一致；

3、表意人自己的原因，不知表示意思與真實(shí)意思不一致或誤認(rèn)為一致。

重大誤解，是指一方因自己的過錯而在作出意思表示時(shí)，對涉及法律行為法律效果的重要事項(xiàng)存在著認(rèn)識上的顯著缺陷，使誤解人受到較大損失，以至于根本達(dá)不到締約的目的。

1、須因誤解而作出了意思表示。

2、誤解須重大。如對行為的性質(zhì)、主體、標(biāo)的物等的認(rèn)識錯誤

3、誤解是由誤解方自己的過失造成的。區(qū)別于誤傳：誤傳是由于傳達(dá)人的錯誤造成的。

4、誤解是過失而非故意造成的。425、顯失公平的民事行為。指一方當(dāng)事人利于優(yōu)勢地位或者對方缺乏經(jīng)驗(yàn)而實(shí)施的，致使雙方的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，明顯違反公平、有償原則的民事行為。（1）顯失公平的民事行為應(yīng)是有償行為。（2）雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系嚴(yán)重失衡，一方獲暴利，另一方嚴(yán)重受損。（3）造成顯示公平的原因是一方當(dāng)事人利用自己的優(yōu)勢或者利用對方缺乏經(jīng)驗(yàn)。（4）利益受損一方并非出于真正自愿。（5）顯失公平的客觀狀態(tài)，在民事行為成立時(shí)就存在。43（三）撤銷權(quán)及其行使

1、撤銷權(quán)的概念：指撤銷權(quán)人依其單方的意思表示即可使合同等法律行為溯及既往地消滅的權(quán)利。性質(zhì)是形成權(quán)。

2、撤銷權(quán)的行使（1）撤銷權(quán)的主體：因意思表示不真實(shí)而受損害的一方當(dāng)事人。（2）撤銷權(quán)行使的方式：不一定必須通過訴訟。（3）撤銷權(quán)的內(nèi)容：撤銷與變更合同。（4）撤銷權(quán)的消滅：

A、撤銷權(quán)實(shí)現(xiàn)。

B、因除斥期間的經(jīng)過而消滅。

C、因權(quán)利人拋棄而消滅。（5）撤銷權(quán)的效力：被撤銷的合同自始沒有法律約束力。44家樂福沃爾瑪因價(jià)格欺詐被發(fā)改委罰款

近日，多地消費(fèi)者舉報(bào)“家樂福等部分超市價(jià)簽標(biāo)低價(jià)結(jié)賬收高價(jià)”，惡意坑害消費(fèi)者，對此，國家發(fā)展改革委高度重視，立即部署各地價(jià)格主管部門，結(jié)合正在開展的春節(jié)期間市場價(jià)格監(jiān)管工作，對部分省會城市超市價(jià)格行為進(jìn)行了重點(diǎn)檢查。經(jīng)查實(shí)，確有一些城市的部分超市存在虛構(gòu)原價(jià)、低價(jià)招徠顧客高價(jià)結(jié)算、不履行價(jià)格承諾、誤導(dǎo)性價(jià)格標(biāo)示等欺詐行為。國家發(fā)展改革委已責(zé)成相關(guān)地方價(jià)格主管部門依法予以嚴(yán)肅處理，責(zé)令改正，沒收違法所得，并處違法所得5倍罰款；沒有違法所得的或無法計(jì)算違法所得的，最高處以50萬元的罰款。案例45依我國法律，當(dāng)事人對下列哪一合同可以請求人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷？(03/3/6)

A.因重大誤解訂立的合同B.包含因重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款的合同C.因欺詐而訂立且損害國家利益的合同D.無權(quán)代理訂立的合同甲手機(jī)專賣店門口立有一塊木板，上書“假一罰十”四個醒目大字。乙從該店購買了一部手機(jī)，后經(jīng)有關(guān)部門鑒定，該手機(jī)屬于假冒產(chǎn)品，乙遂要求甲履行其“假一罰十”的承諾。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?()(08/3/7)

A．“假一罰十”過分加重了甲的負(fù)擔(dān)，屬于無效的格式條款

B．“假一罰十”沒有被訂入到合同之中，故對甲沒有約束力

C．“假一罰十”顯失公平，甲有權(quán)請求法院予以變更或者撤銷

D．“假一罰十”是甲自愿作出的真實(shí)意思表示，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為有效46三、效力待定的民事行為（一）概念與特征效力待定的民事行為，指已經(jīng)成立的民事行為，能否依行為人的意思表示發(fā)生法律效力尚未確定，待第三人意思表示輔助后，其效力才能確定的民事行為。

1、效力待定民事行為不具備全部的法律行為有效要件，具有瑕疵。

2、效力待定民事行為的瑕疵是可以消除的。有權(quán)人的追認(rèn)，指有權(quán)人明確表示同意效力未定的民事行為。追認(rèn)特點(diǎn)：（1）追認(rèn)是一種單方意思表示。（2）追認(rèn)是無條件的。

3、效力待定民事行為的瑕疵在消除之前，其有效與否處于不確定狀態(tài)。（二）效力待定合同的類型

1、無、限制民事行為能力人訂立的其依法不能獨(dú)立實(shí)施的法律行為；

2、無權(quán)代理：無代理權(quán)的人代理他人從事民事法律行為。（1）根本無權(quán)代理；（2）授權(quán)行為無效的代理；（3）超越代理權(quán)范圍進(jìn)行的代理；（4）代理權(quán)消滅以后的代理。47

3、無權(quán)處分：無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)的法律行為。（1）無處分權(quán)人實(shí)施了處分他人財(cái)產(chǎn)的行為。（2）此種合同經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)即有效。（3）無權(quán)處分人事后取得權(quán)利，可使無權(quán)處分行為有效。（三）效力待定民事行為的效力

1、概述（1）效力待定的民事行為已經(jīng)成立，但能否發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果并不確定。（2）效力不確定是因?yàn)榉尚袨椴煌耆邆溆行б贤需Υ?。?）效力的確定取決于享有追認(rèn)權(quán)的第三人的追認(rèn)或拒絕。

482、效力待定合同的追認(rèn)（1）追認(rèn)權(quán)人追認(rèn)或拒絕追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時(shí)發(fā)生法律效力。追認(rèn)權(quán)人：享有財(cái)產(chǎn)處分權(quán)的人；被代理人；法定代理人。（2）追認(rèn)權(quán)行使：

A、追認(rèn)或拒絕追認(rèn)的意思表示應(yīng)向相對人為之方能生效。

B、相對人催告時(shí)，追認(rèn)須在規(guī)定的催告期間內(nèi)以明示的方式作出，逾期不追認(rèn)的，視為拒絕追認(rèn)。（3）法律效果：

A、經(jīng)追認(rèn)后，合同自始有效。

B、拒絕追認(rèn)，合同自始無效。但無效所涉當(dāng)事人范圍各不相同493、相對人的催告權(quán)與撤銷權(quán)

相對人，與限制行為能力人、無權(quán)處分人、無權(quán)代理人成立法律行為的對方當(dāng)事人。（1）相對人的催告權(quán)——相對人與對方當(dāng)事人成立的法律行為有效力待定的事由后，將之告知追認(rèn)權(quán)人，敦促其于依法確定的期限內(nèi)明確回答是否追認(rèn)的權(quán)利。經(jīng)相對人催告后，追認(rèn)權(quán)人應(yīng)于相對人依法確定的人明確回答是否追認(rèn)，不予明確回答的，視為拒絕追認(rèn)。（2）相對人的撤銷權(quán)——相對人依法撤銷其意思表示的權(quán)利。撤銷的意思表示，可向追認(rèn)權(quán)人作出，也可向?qū)Ψ疆?dāng)事人作出，自撤銷通知到達(dá)追認(rèn)權(quán)人或?qū)Ψ疆?dāng)事人生效。撤銷權(quán)的限制：（1）相對人僅于效力待定法律行為追認(rèn)前享有撤銷權(quán)。（2）相對人須為善意才享有撤銷權(quán)。（3）相對人作出撤銷的意思表示時(shí)，應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。50四、民事行為無效或被撤銷法律后果民事行為無效（包括不被追認(rèn)的無效）或被撤銷，即不能發(fā)生行為人意欲發(fā)生的法律效力，但這并不意味著不發(fā)生任何法律效力。

1、返還財(cái)產(chǎn)（雙方和單方返還）。當(dāng)事人雙方因無效或被撤銷的民事行為而取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還。

2、賠償損失。有過錯一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此而受到的損失，雙方都有過失的，依過錯大小賠償。

3、收歸國家所有或者返還集體、第三人。雙方惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，應(yīng)當(dāng)追繳雙方取得的財(cái)產(chǎn)，收歸國家、集體所有或返還第三人。51下列不屬于效力未定的民事行為有()

A．甲基于重大誤解而與乙訂立買賣筆記本電腦的合同

B．丁以欺詐手段與馬某訂立的買賣鋼木家具的合同

c．13歲的丙與聰慧電腦公司簽訂的購買一臺價(jià)值2萬元電腦的合同

D．7歲的戊與發(fā)達(dá)公司簽訂的接受10萬元贈與的合同52甲因出國留學(xué)，將自家一幅名人字畫委托好友乙保管。在此期間乙一直將該字面掛在自己家中欣賞，來他家的人也以為這幅字畫是乙的，后來乙因做生意急需錢，便將該幅字畫以3萬元價(jià)格賣給丙。甲回國后，發(fā)現(xiàn)自己的宇畫在丙家中，詢問情況后，向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛的表述中哪些是正確的?(

)(02/3/55)

A．乙與丙之間的買賣合同屬于無效合同

B．乙與丙之間的買賣合同屬于效力未定的合同

c．甲對該幅字畫享有所有權(quán)

D．丙對該幅字畫享有所有權(quán)53

案例：某甲年初在某儲蓄所存入50000元人民幣(定活兩便)。當(dāng)時(shí)甲要求設(shè)立代號為“1997'’的密碼，儲蓄所在給甲的存單上也有“密碼取款”的字樣。前不久，甲的存單不慎遺失，便到儲蓄所查詢，工作人員告訴甲：存款已被人取走。甲詢問儲蓄所工作人員：冒領(lǐng)50000元存款的人是怎么知道密碼的?該工作人員說：定活兩便的存款不需憑密碼取款。甲與儲蓄所負(fù)責(zé)人交涉，該所負(fù)責(zé)人認(rèn)為，設(shè)立密碼只是內(nèi)部操作上的方便，本身沒有任何作用和效力，故儲蓄所不負(fù)存款被人冒領(lǐng)的責(zé)任。甲遂向法院起訴，要求儲蓄所負(fù)賠償責(zé)任。

第五節(jié)附條件與附期限的民事行為

（《通則》62條、《意見》75條、76條、《合同法》45條）一、附條件的法律行為54

本案中甲在存款時(shí)與儲蓄所約定以密碼取款，也就是在儲蓄關(guān)系的解除上即取款附以條件，因此，雙方的儲蓄即存款行為屬于附條件的民事法律行為?，F(xiàn)儲蓄所未依約定辦理，而讓人未用密碼就將款取走。儲蓄所應(yīng)否對甲的存款被提取承擔(dān)賠償責(zé)任，應(yīng)依法律關(guān)于附條件的民事法律行為的規(guī)定來認(rèn)定。思考方向：55（一）概念附條件的民事法律行為，指當(dāng)事人約定的以將來可能發(fā)生的客觀事實(shí)的發(fā)生與否為條件決定其效力發(fā)生或消滅的民事法律行為。

（二）條件

1、必須是將來發(fā)生的事實(shí)

2、必須是不確定的事實(shí)3、必須可能4、必須合法5、必須是由當(dāng)事人意定的而不是法定的

若不符合這些條件，視為未附條件（參看《通則》75條）562、條件的分類（1）以條件的功能在于決定法律行為效力之發(fā)生或消滅為標(biāo)準(zhǔn)：①延緩條件：又稱停止條件、生效條件，限制法律行為效力發(fā)生的條件。②解除條件：又稱終止條件、失效條件，決定法律行為效力消滅的條件。（2）以作為條件內(nèi)容的客觀事實(shí)發(fā)生或不發(fā)生為標(biāo)準(zhǔn)，條件可分為：①積極條件：以將來事實(shí)的發(fā)生為條件的成就。②消極條件：以將來事實(shí)的不發(fā)生為條件的成就。57

（三）附條件民事法律行為的效力

1、附延緩條件的民事法律行為，在條件未成就前，當(dāng)事人僅享有期待權(quán)；當(dāng)條件成就時(shí)，當(dāng)事人的期待權(quán)即轉(zhuǎn)化為既得權(quán)；所附條件永久不成就時(shí)，期待權(quán)消滅。

2、附解除條件的民事法律行為，在條件未成就前，當(dāng)事人已經(jīng)享有確定的權(quán)利；當(dāng)條件成就時(shí)，法律行為效力終止，當(dāng)事人的權(quán)利消滅；所附條件永久不成就時(shí)，法律行為一直有效。（四）附條件民事法律行為的保護(hù)（條件成就不與就的擬制）

因條件成就而受有利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為促成條件成就時(shí)，視為條件不成就。因條件成就而受有不利益的當(dāng)事人，以不正當(dāng)行為阻止條件成就時(shí)，視為條件成就。（五）不允許附條件的法律行為

1基于公共利益的要求而不允許

就婚姻、收養(yǎng)、離婚、認(rèn)領(lǐng)等身份行為而言，為維護(hù)公序良俗而不允許附條件。2基于交易安全和法秩序穩(wěn)定的要求而不允許

基于交易安全而不允許附條件，如票據(jù)行為等?；?/p>

法秩序安定，主要是指行使形成權(quán)的行為，如抵銷、解除、追認(rèn)、撤銷等行為。由于單方行使形成權(quán)會導(dǎo)致法律關(guān)系的變動，為了促進(jìn)法秩序的穩(wěn)定，排除不確定狀態(tài)，故不允許該種行為附條件。58

甲打算賣房，問乙是否愿買，乙一向迷信，就跟甲說：“如果明天早上7點(diǎn)你家屋頂上來了喜鵲，我就出10萬塊錢買你的房子?！奔淄?。乙回家后非常后悔。第二天早上7點(diǎn)差幾分時(shí)，恰有一群喜鵲停在甲家的