公司法（第六版）課件 第4-12章 股份有限公司（一）-公司法律責任

公司法（第六版）普通高等教育“十一五”國家級規(guī)劃教材高職高專法律系列教材公司法概述公司概述有限責任公司股份有限公司（一）第一章第二章第三章第四章公司債券公司財務(wù)、會計公司的變更公司解散和清算第七章第八章第九章第十章目錄股份有限公司（一）第五章外國公司的分支機構(gòu)第十一章公司法律責任第十二章公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)第六章第一節(jié)股份有限公司概述

第二節(jié)股份有限公司的設(shè)立

第三節(jié)股東大會

第四節(jié)董事會、經(jīng)理

第五節(jié)監(jiān)事會

第六節(jié)上市公司

第四章股份有限公司（一）股份有限公司,是指其全部資本分為等額股份,股東以其所持股份為限對公司承擔責任,公司以其全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。一、股份有限公司的概念(一)股份有限公司是最典型的資合公司(二)股份有限公司的全部資本分為等額股份(三)股份有限公司的股份以股票為表現(xiàn)形式(四)股份有限公司的股東以其所持股份為限對公司承擔責任(五)股份有限公司是開放型的大規(guī)模企業(yè)二、股份有限公司的特征第一節(jié)股份有限公司概述三、股份有限公司的分類（一）依照設(shè)立方式分類發(fā)起設(shè)立的股份有限公司募集設(shè)立的股份有限公司（二）依據(jù)股票是否上市分類上市公司不上市公司（三）依據(jù)持股股東的國籍分類外商投資股份有限公司中資股份有限公司第一節(jié)股份有限公司概述(1)有限責任公司主要是中小型企業(yè)的組織形式;股份有限公司是大型企業(yè)的組織形式。(2)有限責任公司采取發(fā)起設(shè)立的方式;而《公司法》對股份有限公司則規(guī)定了兩種設(shè)立方式,一是發(fā)起設(shè)立,二是募集設(shè)立。(3)有限責任公司股東持有股份的證明是出資證明書,也稱為股單。股份有限公司的股票有記名、不記名兩種。(4)有限責任公司不發(fā)行股票,因此不存在上市的問題,;股份有限公司符合法律規(guī)定條件的,其股票可以上市自由交易,該類公司又被稱為上市公司。(5)對有限責任公司的資本,法律沒有分為等額股份的要求;而對股份有限公司的資本,法律則要求分為等額的股份,以便于轉(zhuǎn)讓和“計算權(quán)利”(如便于計算表決權(quán)、分配權(quán)等)。(6)法律對有限責任公司組織機構(gòu)的要求比較靈活,如董事會、監(jiān)事會是否設(shè)立,要根據(jù)公司規(guī)模來確定;而對股份有限公司的組織機構(gòu)的要求則比較嚴格,董事會、監(jiān)事會是必設(shè)機構(gòu)。

四、股份有限公司與有限責任公司的區(qū)別第一節(jié)股份有限公司概述(7)有限責任公司的股東人數(shù)比較少(除一人公司和國有獨資公司以外,股東人數(shù)為2人以上、50人以下);而股份有限公司一般股東人數(shù)比較多,對股東只有最低人數(shù)的限制,沒有最多人數(shù)的限制(發(fā)起人除外),在學(xué)理上被稱為多數(shù)人公司。(8)有限責任公司與股份有限公司都以資本作為對外的信用基礎(chǔ),因而都是資合公司。但股份有限公司的股票可以自由轉(zhuǎn)讓,股東人數(shù)眾多,不過極不穩(wěn)定、流動性強,股東的信用與公司的信用沒有緊密的聯(lián)系,公司的資合性質(zhì)最為典型。而有限責任公司的股東人數(shù)比較少,相互之間關(guān)系比較密切,且股東經(jīng)常親自參加經(jīng)營管理,股東的信用直接影響公司的信譽。因此,一般認為,有限責任公司作為資合公司,具有人合的因素。(9)有限責任公司的財務(wù)、會計、經(jīng)營狀況等不對外公開,因此是封閉型的公司;股份有限公司的財務(wù)、會計和經(jīng)營狀況等向外公開,是開放型公司。(10)有限責任公司股東表決權(quán)的行使,實行“二元化原則”,即實行“一股一票”和“一人一票”制。在一般情況下,按出資比例行使表決權(quán),在向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時,采用一人一票的表決方法。而股份有限公司均實行“一股一票”的資本多數(shù)決原則。第一節(jié)股份有限公司概述五、股份有限公司的作用、優(yōu)勢和存在的問題121.有利于資本的集中2.有利于分散風(fēng)險3.有利于實現(xiàn)“兩權(quán)分離”1.公司易于被大股東控制,小股東利益容易受到侵害2.公司風(fēng)險轉(zhuǎn)化為社會風(fēng)險3.公司設(shè)立程序嚴格,設(shè)立的責任比較重（一）股份有限公司的作用和優(yōu)勢第一節(jié)股份有限公司概述（二）股份有限公司可能存在的問題發(fā)起人符合要求股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認購的股本總額或者募集的實收股本總額發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過有公司住所135246一、股份有限公司的設(shè)立條件第二節(jié)股份有限公司的設(shè)立（一）發(fā)起設(shè)立的程序發(fā)起人發(fā)起發(fā)起人制定公司章程發(fā)起人認購股份發(fā)起人認足、繳納出資選舉董事會和監(jiān)事會成員申請設(shè)立登記核準登記、發(fā)照和公告（二）募集設(shè)立的程序發(fā)起人發(fā)起發(fā)起人制定公司章程發(fā)起人認購部分股份發(fā)起人繳納出資發(fā)起人公告招股說明書、制作認股書簽訂股票承銷協(xié)議簽訂代收股款協(xié)議向國務(wù)院證券管理部門（中國證券管理委員會）申請募股募集認股人按照認股數(shù)繳納股款委托驗資機構(gòu)驗資召集創(chuàng)立大會申請設(shè)立登記核準登記、發(fā)照、備案和公告二、股份有限公公司的設(shè)立程序第二節(jié)股份有限公司的設(shè)立發(fā)起人的設(shè)立責任,包括公司不能成立時,發(fā)起人對有關(guān)債權(quán)人的責任;也包括公司成立后,發(fā)起人對公司承擔的責任。這里所說的責任,是指民事責任,是民事責任中的財產(chǎn)責任。1.公司不能成立時的主要原因公司資本不足創(chuàng)立大會作出不設(shè)立公司的決議由于公司在設(shè)立中有違法行為，公司的設(shè)立沒有批準或者沒有被核準登記2。公司不能成立時發(fā)起人應(yīng)當承擔的責任對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責任對認股人已繳納的股款，負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責任。三、發(fā)起人的設(shè)立責任（一）公司不能成立時的責任第二節(jié)股份有限公司的設(shè)立根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股份有限公司成立后,發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的,應(yīng)當補繳;其他發(fā)起人承擔連帶責任。股份有限公司成立后,發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的,應(yīng)當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額;其他發(fā)起人承擔連帶責任。1.出資不足的責任在公司設(shè)立過程中,由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的,應(yīng)當對公司承擔賠償責任。有一種觀點認為,發(fā)起人如為2人以上,自然應(yīng)對公司承擔連帶賠償責任。這種觀點不符合《公司法》的規(guī)定,有過失的發(fā)起人對公司應(yīng)當承擔責任,無過失的發(fā)起人對公司不承擔責任。公司可對有過失的發(fā)起人提起損害賠償?shù)脑V訟。但是我國目前公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理,很多股份有限公司往往由大股東控制,而大股東的前身,一般就是發(fā)起人。這樣公司很難對發(fā)起人提起訴訟,這是我國立法要解決的問題。2.對公司的賠償責任（二）公司成立時的責任第二節(jié)股份有限公司的設(shè)立根據(jù)《公司法》第96條和第97條的規(guī)定,股份有限公司應(yīng)當將公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監(jiān)事會會議記錄、財務(wù)會計報告置備于本公司。股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東大會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議、財務(wù)會計報告,對公司的經(jīng)營提出建議或者質(zhì)詢。

四、公司文件的置備和公開義務(wù)第二節(jié)股份有限公司的設(shè)立《公司法》第98條規(guī)定:“股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機構(gòu),依照本法行使職權(quán)?！惫蓶|大會對外不代表公司,因此,股東大會是公司內(nèi)部的權(quán)力機構(gòu)。

一、股東大會的地位第三節(jié)股東大會依據(jù)《公司法》的規(guī)定,股東大會可行使下列職權(quán):(1)決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;(2)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項;(3)審議批準董事會的報告;(4)審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告;(5)審議批準公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(6)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(7)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(8)對發(fā)行公司債券作出決議;(9)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(10)修改公司章程;(11)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

二、股東大會的職權(quán)第三節(jié)股東大會（一）年會根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股東大會應(yīng)當每年召開一次年會。年會又稱股東常會,是依據(jù)法律和章程每年定期召開的會議,因此又稱為股東年會。股東年會由董事會于每會計年度終結(jié)后6個月內(nèi)召集。對于股東年會未按時召開的責任,我國《公司法》未作出規(guī)定。一般認為,應(yīng)當在公司章程中作出規(guī)定,以彌補立法的不足。（二）臨時股東會股份有限公司除了召開股東年會以外,遇到急需議決的問題,應(yīng)召開臨時股東大會予以研究、解決。依據(jù)《公司法》第100條的規(guī)定,有下列情形之一的,應(yīng)當在2個月內(nèi)召開臨時股東大會:(1)董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時;(2)公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時;(3)單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時;(4)董事會認為必要時;(5)監(jiān)事會提議召開時;(6)公司章程規(guī)定的其他情形。三、股東大會年會和臨時會議第三節(jié)股東大會依據(jù)《公司法》第101條的規(guī)定,股東大會會議由董事會召集,董事長主持;董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長主持;副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責的,監(jiān)事會應(yīng)當及時召集和主持;監(jiān)事會不召集和主持的,連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。（一）股東大會的召集、主持根據(jù)《公司法》第102條第1款至第3款的規(guī)定,召開股東大會會議,應(yīng)當將會議召開的時間、地點和審議的事項于會議召開20日前通知各股東;臨時股東大會應(yīng)當于會議召開15日前通知各股東;發(fā)行無記名股票的,應(yīng)當于會議召開30日前公告會議召開的時間、地點和審議事項。單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東,可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會;董事會應(yīng)當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東,并將該臨時提案提交股東大會審議。(二)股東大會的召開通知根據(jù)《公司法》102條第4款的規(guī)定,無記名股票持有人出席股東大會會議的,應(yīng)當于會議召開5日前至股東大會閉會時將股票交存于公司。此舉暫時凍結(jié)了股東資格的轉(zhuǎn)讓,對保證股東大會的正常進行,以及董事、監(jiān)事選舉的正常進行是很必要的。(三)股票交存第三節(jié)股東大會

四、股東大會的召集、主持、通知及股票交存根據(jù)《公司法》第103條的規(guī)定,股東出席股東大會會議,所持每一股份有一份表決權(quán)。但是,公司持有的本公司股份沒有表決權(quán)。股東大會作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是,股東大會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議,以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。（一）出席權(quán)（二）表決權(quán)表決權(quán)與資本多數(shù)權(quán)簡單多數(shù)與絕對多數(shù)資本多數(shù)決與累積投票制五、股東的出席權(quán)、表決權(quán)第三節(jié)股東大會根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股東可以委托代理人出席股東大會會議,代理人應(yīng)當向公司提交股東授權(quán)委托書,并在授權(quán)范圍內(nèi)行使表決權(quán)。股東大會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄,主持人、出席會議的董事應(yīng)當在會議記錄上簽名。會議記錄應(yīng)當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存。六、委托出席與簽名第三節(jié)股東大會股份有限公司的董事會是行使經(jīng)營決策和管理權(quán)的公司法定、常設(shè)、執(zhí)行機關(guān)。董事會是股份有限公司的法定機關(guān)。所有的股份有限公司,都必須依照《公司法》的規(guī)定設(shè)立董事會。沒有董事會,公司不得設(shè)立。董事會是股份有限公司的常設(shè)機關(guān)。從公司成立時起即存在,公司消亡時董事會才消亡。董事會是股份有限公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)。董事會向股東大會負責。（一）董事會的地位董事會的成員為5人至19人。董事會自然由董事(包括董事長和副董事長)組成。具體由多少成員組成董事會,應(yīng)當在《公司法》規(guī)定的范圍內(nèi)根據(jù)公司的規(guī)模和業(yè)務(wù)規(guī)模確定。董事會的人員和構(gòu)成應(yīng)當符合法律、法規(guī)的要求,確保董事會能夠進行富有成效的討論,作出科學(xué)、迅速和謹慎的決策。董事會應(yīng)具備合理的專業(yè)結(jié)構(gòu),其成員應(yīng)具備履行職務(wù)所必需的知識、技能和素質(zhì)。董事會中可以有職工代表。職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。（二）董事會的人數(shù)和組成一、董事會的地位和組成第四節(jié)董事會、經(jīng)理根據(jù)《公司法》第108條第4款的規(guī)定,董事會對股東大會負責,可行使下列職權(quán):(1)召集股東大會會議,并向股東大會報告工作;(2)執(zhí)行股東大會的決議;(3)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;(4)制定公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;(5)制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(6)制定公司增加或者減少注冊資本的方案以及發(fā)行公司債券的方案;(7)制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;(8)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;(9)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項,并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及決定其報酬事項;(10)制定公司的基本管理制度。除以上10項法定職權(quán)外,董事會還享有公司章程規(guī)定的其他職權(quán)

二、董事會的職權(quán)第四節(jié)董事會、經(jīng)理董事會設(shè)董事長1人,可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。1.董事長、副董事長的產(chǎn)生《公司法》第109條第2款規(guī)定:“董事長召集和主持董事會會議,檢查董事會決議的實施情況。副董事長協(xié)助董事長工作,董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由副董事長履行職務(wù);副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)?！?.董事長、副董事長的職權(quán)若規(guī)定董事長為公司法定代表人,則董事長有代表權(quán)。董事長的代表權(quán)與董事長的職權(quán)有所不同。代表權(quán)是董事長作為法定代表人對外代表公司的權(quán)力。代表權(quán)可以通過公司章程或者董事會決議進行限制。3.董事長的代表權(quán)

三、董事長及董事——董事長、副董事長第四節(jié)董事會、經(jīng)理董事的產(chǎn)生有兩種方式:其一,在公司成立時,發(fā)起設(shè)立的,董事由發(fā)起人選舉產(chǎn)生;募集設(shè)立的,董事由創(chuàng)立大會選舉產(chǎn)生。其二,在公司成立后,董事由股東大會選舉產(chǎn)生。選舉董事,屬于股東大會的決議事項,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過。1.董事的產(chǎn)生董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿,連選可以連任。董事的任期和監(jiān)事的任期不同,董事的任期是不得超過3年。而監(jiān)事的任期是3年,連選可以連任。2.董事的任期董事的退任,有以下原因:(1)由于任期屆滿。(2)由于董事的辭職。董事就像委托合同中的受托人一樣可以隨時辭任。(3)由于解任。股東大會可以作出決議,解除董事的職務(wù),行使任意解除權(quán)(無因解除)的,應(yīng)給予合理補償。(4)董事喪失行為能力,如董事因精神疾患成為無行為能力人或者成為限制行為能力人。(5)由于公司終止。公司終止,董事職務(wù)自然不能存在。3.董事的退任

（二）董事長的產(chǎn)生、任期和退任第四節(jié)董事會、經(jīng)理(常會又稱定期會議,是定期召開的會議。臨時會議是根據(jù)需要不定期召開的會議?！豆痉ā芬?guī)定,董事會每年度至少召開兩次會議,每次會議應(yīng)當于會議召開10日以前通知全體董事和監(jiān)事。代表1/10以上表決權(quán)的股東,1/3以上的董事或者監(jiān)事會,可以提議召開董事會臨時會議。董事長應(yīng)當自接到提議后10日內(nèi),召集和主持董事會會議。董事會召開臨時會議,可以另定召集董事會的通知方式和通知時限。1.常會和臨時會議的召開第四節(jié)董事會、經(jīng)理

四、董事會會議（一）會議的召開、舉行和決議的通過董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。這與股東大會不同,股東大會不要求股東過半數(shù)出席。董事會作出決議,必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。股東大會適用資本多數(shù)決,而董事會并不適用資本多數(shù)決,在董事會上,每一個董事有一份表決權(quán)。在董事會作出決議時,董事可以獨立地為意思表示,從這一點來看,董事處于獨立于股東的地位,但董事的產(chǎn)生,往往取決于控股股東的意志,董事為保全地位,需要考慮控股股東的信任,因此董事會的決議,往往體現(xiàn)控股股東的意志?！豆痉ā返?12條第1款規(guī)定:“董事會會議,應(yīng)由董事本人出席;董事因故不能出席,可以書面委托其他董事代為出席,委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍?！边@里應(yīng)當強調(diào)的是,《公司法》規(guī)定的受托人只能是其他董事,而不能是董事以外的人。該規(guī)定考慮到董事以外的人不了解公司情況,且容易泄露公司秘密。該規(guī)定是否合理,還須進一步探討。2.董事會的舉行和決議的通過第四節(jié)董事會、經(jīng)理董事會應(yīng)當將會議所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的董事在會議記錄上簽名。這是為了追求會議記錄的真實性以及董事表明對會議記錄負責的態(tài)度。董事應(yīng)當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議,致使公司遭受嚴重損失的,參與決議的董事對公司負賠償責任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄上的,該董事可以免除責任。此種情況之下,會議記錄具有證明作用。由于對董事會的決議,董事要承擔責任,因此董事應(yīng)表明贊同和反對的意思,不允許無記名投票。

（二）議事規(guī)則第四節(jié)董事會、經(jīng)理一般的觀點認為,19世紀的公司法是股東會中心主義,20世紀以后的公司法逐步從股東會中心主義轉(zhuǎn)變到董事會中心主義。我國公司法采取董事會中心主義。在近現(xiàn)代公司法形成的19世紀,股東會有權(quán)決定公司的一切事務(wù),董事會只不過是股東會決議的執(zhí)行者。——這種對股東會和董事會關(guān)系的描述,就是所謂的“股東會中心主義”。20世紀以來,在市場經(jīng)濟的催化下,公司的規(guī)模日益擴大,公司的經(jīng)營管理活動愈發(fā)專門化和專業(yè)化,所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)日趨分離,董事會享有獨立的經(jīng)營決策權(quán)。——這種對股東會和董事會關(guān)系的描述,就是所謂的“董事會中心主義”。有的學(xué)者認為:“我國采取了董事會中心主義。董事會的權(quán)限不是來自股東會的授予,而是來自法律規(guī)定。股東會可以選舉董事會成員,但不能隨便罷免。董事會的權(quán)限更為核心?！鄙鲜鲇^點,是學(xué)理上的觀點。從公司法本身的規(guī)定和從實踐中“一股獨大”“一股獨霸”操縱公司的情況來看,我國公司尚不是真正的“董事會中心主義”。五、關(guān)于“股東會中心主義”和“董事會中心主義”第四節(jié)董事會、經(jīng)理（一）經(jīng)理的含義經(jīng)理是公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的人員。《公司法》規(guī)定,股份有限公司設(shè)經(jīng)理,由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理是主持公司的日常管理工作的高級管理人員。在對外交易中,除非將經(jīng)理規(guī)定為法定代表人,否則經(jīng)理是以公司的代理人身份出現(xiàn)的。（二）經(jīng)理的職權(quán)根據(jù)《公司法》的規(guī)定,經(jīng)理對董事會負責,行使下列職權(quán):(1)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作,組織實施董事會決議;(2)組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;(3)擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案;(4)擬訂公司的基本管理制度;(5)制定公司的具體規(guī)章;(6)提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人;(7)決定聘任或者解聘除應(yīng)由董事會決定聘任或者解聘以外的負責管理人員;(8)公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。公司董事會可以決定,由董事會成員兼任經(jīng)理。六、公司經(jīng)理第四節(jié)董事會、經(jīng)理為了維護公司和股東的利益,《公司法》在下述兩個方面作出了規(guī)定:(1)公司不得直接或者通過子公司向董事、監(jiān)事、高級管理人員提供借款。(2)公司應(yīng)當定期向股東披露董事、監(jiān)事、高級管理人員從公司獲得報酬的情況。七、提供借款的禁止及披露義務(wù)第四節(jié)董事會、經(jīng)理監(jiān)事會是股份有限公司的監(jiān)督機構(gòu),是股份有限公司的必設(shè)、常設(shè)機構(gòu)。監(jiān)事會的設(shè)立,是為了達到公司內(nèi)部自治監(jiān)督的目的。監(jiān)事會對董事和經(jīng)理的業(yè)務(wù)活動進行監(jiān)督,對股東大會負責并報告工作。監(jiān)事會與董事會相互獨立,互不隸屬。二者的總體目標是一致的,但職能有所不同:董事會行使執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的職權(quán),監(jiān)事會則行使監(jiān)督權(quán)。二者是一種制衡的關(guān)系。上市公司實行獨立董事制度。在監(jiān)督方面,獨立董事處于董事會內(nèi)部,屬于內(nèi)部監(jiān)督;監(jiān)事會是與董事會并列的機構(gòu),相對于董事會,是外部監(jiān)督。二者的職能各有側(cè)重,獨立董事的存在,不能否定監(jiān)事會的作用。當前的任務(wù)是加強監(jiān)事會的職能,使其能夠真正發(fā)揮作用。

一、監(jiān)事會的地位第五節(jié)監(jiān)事會《公司法》第117條規(guī)定:“股份有限公司設(shè)監(jiān)事會,其成員不得少于三人。監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于三分之一,具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會設(shè)主席一人,可以設(shè)副主席。監(jiān)事會主席和副主席由全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席召集和主持監(jiān)事會會議;監(jiān)事會主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由監(jiān)事會副主席召集和主持監(jiān)事會會議;監(jiān)事會副主席不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的,由半數(shù)以上監(jiān)事共同推舉一名監(jiān)事召集和主持監(jiān)事會會議。董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。本法第五十二條關(guān)于有限責任公司監(jiān)事任期的規(guī)定,適用于股份有限公司監(jiān)事。”公司股東代表出任監(jiān)事,由股東大會依照選舉程序產(chǎn)生。而職工代表擔任監(jiān)事,則由公司職工大會或者職工代表大會民主選舉產(chǎn)生。職工代表擔任監(jiān)事,有利于維護職工的利益。但職工代表擔任監(jiān)事,要全面履行監(jiān)事的職責,而不僅僅是維護職工的利益。財務(wù)負責人不得兼任監(jiān)事,但一般財務(wù)工作人員可以兼任監(jiān)事。監(jiān)事可以專任,也可以兼任。監(jiān)事會召集人在實踐中被稱為監(jiān)事會主席,由監(jiān)事會推舉或者選舉,不需要經(jīng)過股東大會的決議。除召集會議外,監(jiān)事會主席的權(quán)力與其他監(jiān)事的權(quán)力相同。

一、監(jiān)事會的組成、監(jiān)事的任期和退任（一）監(jiān)事會的組成第五節(jié)監(jiān)事會監(jiān)事的任期每屆為3年。監(jiān)事任期屆滿,連選可以連任。監(jiān)事的任期與董事的任期有所不同。監(jiān)事的任期是每屆3年,而董事的任期是每屆不得超過3年。監(jiān)事的任期等于或者長于董事的任期,便于監(jiān)事對董事的業(yè)務(wù)活動進行連續(xù)的監(jiān)督。（二）監(jiān)事會的任期監(jiān)事的退任,可以因為任期屆滿,也可以是因為監(jiān)事的辭任。監(jiān)事任期期間,董事會無權(quán)解除其職務(wù)。當監(jiān)事是由公司職工擔任時,董事會不得將其解雇,因為解雇職工的同時,也就解除了其監(jiān)事職務(wù)。當監(jiān)事是由股東大會選舉產(chǎn)生時,董事會并無解除其監(jiān)事職務(wù)的權(quán)力。監(jiān)事的解聘,必須由股東大會決定,股東大會解除當事人的監(jiān)事職務(wù)后,公司才能將其解雇。（三）監(jiān)事會的退任第五節(jié)監(jiān)事會根據(jù)《公司法》的規(guī)定,監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán):(1)檢查公司財務(wù);(2)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督,對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議;(3)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時,要求董事、高級管理人員予以糾正;(4)提議召開臨時股東會會議,在董事會不履行《公司法》規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議;(5)向股東會會議提出提案;(6)依照《公司法》第151條的規(guī)定,對董事、高級管理人員提起訴訟;(7)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。（一）監(jiān)事會的職權(quán)第五節(jié)監(jiān)事會

三、監(jiān)事會的職權(quán)、議事方式和表決程序（二）監(jiān)事會的召開、議事方式和表決程序《公司法》第119條規(guī)定:“監(jiān)事會每六個月至少召開一次會議。監(jiān)事可以提議召開臨時監(jiān)事會會議。監(jiān)事會的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外,由公司章程規(guī)定。監(jiān)事會決議應(yīng)當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過。監(jiān)事會應(yīng)當對所議事項的決定作成會議記錄,出席會議的監(jiān)事應(yīng)當在會議記錄上簽名?！北O(jiān)事會主席可以視行使職權(quán)的需要隨時召集監(jiān)事會會議。（三）監(jiān)事個人的職權(quán)《公司法》規(guī)定了監(jiān)事會的職權(quán),監(jiān)事會作為獨立的機構(gòu)而行使權(quán)利,其行使權(quán)利的基礎(chǔ)是基于監(jiān)事會的決議。對于股份有限公司,除規(guī)定監(jiān)事會行使監(jiān)督職權(quán)外,還應(yīng)允許監(jiān)事個人行使監(jiān)督職責。當然,監(jiān)事會的監(jiān)督權(quán)與監(jiān)事的監(jiān)督權(quán)應(yīng)當有所區(qū)別。第五節(jié)監(jiān)事會一、上市公司的概念12我國《公司法》所稱上市公司,是指其股票在證券交易所上市交易的股份有限公司。股份有限公司成立后,并不要求必須取得上市資格。股份有限公司分為上市公司和不上市公司。根據(jù)《公司法》第121條的規(guī)定,上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的,應(yīng)當由股東大會作出決議,并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。第六節(jié)上市公司二、股東大會對上市公司重大特殊事項的決策權(quán)(特別決議權(quán))獨立董事又稱為外部董事,是指不在公司擔任除董事以外的其他職務(wù),并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。獨立董事在很大程度上是公司內(nèi)部監(jiān)控失靈的產(chǎn)物。一言以蔽之,獨立董事制度的構(gòu)建實質(zhì)上主要為了解決企業(yè)內(nèi)部監(jiān)控無效、管理不科學(xué)的問題。因此,獨立董事的存在價值,在于實現(xiàn)董事會的內(nèi)部監(jiān)督。但是獨立董事不能取代監(jiān)事的地位。監(jiān)事會仍有存在的價值,主要還是應(yīng)當依靠監(jiān)事會來發(fā)揮監(jiān)督作用。從目前上市公司聘請的獨立董事來看,大體上有三類人員:(1)行業(yè)技術(shù)專家;(2)經(jīng)濟學(xué)家;(3)財會專家。獨立董事必須有權(quán)、有閑(目前的獨立董事一般都有繁重的工作),才能真正發(fā)揮應(yīng)有的作用?！豆痉ā返?22條規(guī)定:“上市公司設(shè)獨立董事,具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。”（一）獨立董事的含義第六節(jié)上市公司三、獨立董事制度獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事應(yīng)當按照相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)章和公司章程的要求,認真履行職責,維護公司整體利益,尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。獨立董事應(yīng)當獨立履行職責,不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。

（二）獨立董事的義務(wù)第六節(jié)上市公司《公司法》第123條規(guī)定:“上市公司設(shè)董事會秘書,負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理,辦理信息披露事務(wù)等事宜。”上市公司董事會秘書是公司的高級管理人員。實踐中,在執(zhí)行董事會事務(wù)方面,起著重要作用。董事會秘書的主要職責有:(1)負責公司股東大會的相關(guān)文件及籌備、記錄、文件保管事宜;(2)負責董事會會議的相關(guān)文件及籌備、記錄、文件保管事宜;(3)負責公司股東資料管理;(4)負責辦理信息披露事務(wù)。第六節(jié)上市公司

四、董事會秘書制度根據(jù)《公司法》第124條的規(guī)定,上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的,不得對該項決議行使表決權(quán),也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行,董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的,應(yīng)將該事項提交上市公司股東大會審議。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系,是指該企業(yè)被該董事直接控制或者間接控制,或者存在可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。在此情況下,要求該董事回避是理所當然的事情。董事的回避具體表現(xiàn)在兩個方面:一是對該項決議不得行使表決權(quán);二是不得代理其他董事行使表決權(quán)。代理人是可以獨立為意思表示的,如果在此種情況下允許代理,就給回避制度留下了漏洞。

五、關(guān)聯(lián)關(guān)系董事表決時的回避制度第六節(jié)上市公司第一節(jié)股份發(fā)行

第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓第五章股份有限公司（二）股份是公司資本的成分,是均分公司全部資本的最小單位。股份有限公司的資本劃分為股份,每一股的金額相等。公司的股份采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。股份有限責任公司的股份,可以從以下三個角度來說明:(1)股份是公司資本的成分,全部股份金額的總和就是公司資本總額。(2)股份是股東權(quán)利義務(wù)的計算單位。(3)股票是股份的表現(xiàn)形式。

一、股份的概念第一節(jié)股份發(fā)行廣義的股份發(fā)行,包括兩種情況:一是在發(fā)起設(shè)立時,發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份;二是在募集設(shè)立時,發(fā)起人認購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分,即認購不少于公司股份35%的股份,其余部分向社會公開募集。有學(xué)者認為,股份發(fā)行的含義之一是公司向不特定人發(fā)出的認購股份的要約、要約邀請或單方面地表示招募股份的意思。這種表述,只表現(xiàn)了發(fā)行的一部分內(nèi)容,即只表現(xiàn)了公司的行為,沒有表現(xiàn)認購行為。發(fā)行,應(yīng)當包括股份的出售和認購。

二、股份發(fā)行的概念第一節(jié)股份發(fā)行第一節(jié)股份發(fā)行三、股份發(fā)行的原則ABC公開原則公平原則公正原則根據(jù)《公司法》的規(guī)定,股份的發(fā)行,實行公開、公平、公正的原則,同種類的每一股份應(yīng)當具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票,每股發(fā)行條件和價格應(yīng)當相同。任何單位或者個人所認購的股份,每股應(yīng)當支付相同價額。第一節(jié)股份發(fā)行四、股份的種類(一)普通股和優(yōu)先股(二)記名股和無記名股(三)額面股和無額面股(四)國家股、法人股、個人股和外資股(五)人民幣股和人民幣特種股（一）股票的概念股份有限公司股份采取股票形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證?；蛘哒f,股票是股份有限公司股份證券化的形式。（二）股票的特征股票是一種要式證券股票是一種非設(shè)權(quán)證券股票是一種有價證券第一節(jié)股份發(fā)行五、股票的概念和特征（二）股票發(fā)行價格平價發(fā)行濫價發(fā)行折價發(fā)行（一）股票發(fā)行人股票發(fā)行人必須是具有股票發(fā)行資格的股份有限公司,包括已經(jīng)成立的股份有限公司和正在募集成立的股份有限公司。（三）股票的交付《公司法》第132條規(guī)定:“股份有限公司成立后,即向股東正式交付股票。公司成立前不得向股東交付股票?！惫善钡某钟姓呤枪蓶|,股票是公司簽發(fā)的證明股東持有股份的憑證。在嚴格意義上,公司成立之前只有發(fā)起人和(募集)認股人,沒有股東。另外,在公司登記成立后才允許交付股票,也是為了保護交易安全。六、對股票發(fā)行的具體要求第一節(jié)股份發(fā)行新股的發(fā)行,在實質(zhì)上是公司增加注冊資本的行為。新股,意味著在此之前已經(jīng)發(fā)行過股份。依照發(fā)行的順序,股份可以分為原始股和新股。新股的發(fā)行,應(yīng)當符合一定的條件和程序。(1)具備健全且運行良好的組織機構(gòu)(2)具有持續(xù)經(jīng)營能力(3)最近三年財務(wù)會計報告被出具無保留意見審計報告(4)權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰(5)經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。上市公司發(fā)行新股,應(yīng)當符合經(jīng)國務(wù)院批準的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的條件,具體管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定。公開發(fā)行存托憑證的,應(yīng)當符合首次公開發(fā)行新股的條件以及國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)規(guī)定的其他條件。七、新股的發(fā)行第一節(jié)股份發(fā)行（一）新股的發(fā)行的條件（二）發(fā)行新股的決議根據(jù)《公司法》的規(guī)定,公司發(fā)行新股,股東大會應(yīng)當對下列事項作出決議:(1)新股種類及數(shù)額;(2)新股發(fā)行價格;(3)新股發(fā)行的起止日期;(4)向原有股東發(fā)行新股的種類及數(shù)額。發(fā)行新股是增加注冊資本的行為。股東大會作出增資決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。增加注冊資本的方案由董事會制定。（三）發(fā)行新股報送的文件根據(jù)《證券法》第13條的規(guī)定,公司公開發(fā)行新股,應(yīng)當報送募股申請和下列文件:(1)公司營業(yè)執(zhí)照;(2)公司章程;(3)股東大會決議;(4)招股說明書或者其他公開發(fā)行募集文件;(5)財務(wù)會計報告;(6)代收股款銀行的名稱及地址。依照《證券法》規(guī)定聘請保薦人的,還應(yīng)當報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。依照《證券法》規(guī)定實行承銷的,還應(yīng)當報送承銷機構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。第一節(jié)股份發(fā)行第一節(jié)股份發(fā)行04（四）對募集資金用途的規(guī)定0506（六）配股07（五）發(fā)行新股的公告，承銷和作價（七）變更登記《證券法》第14條規(guī)定:公司對公開發(fā)行股票所募集資金,必須按照招股說明書或者其他公開發(fā)行募集文件所列資金用途使用;改變資金用途,必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途,未作糾正的,或者未經(jīng)股東大會認可的,不得公開發(fā)行新股。公司經(jīng)批準向社會公開發(fā)行新股時,必須公告新股招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬明細表,并制作認股書。招股說明書的性質(zhì)為要約邀請。公司向社會公開發(fā)行新股,應(yīng)當由依法設(shè)立的證券公司承銷,簽訂承銷協(xié)議。公司發(fā)行新股,可根據(jù)公司經(jīng)營情況和財務(wù)狀況,確定其作價方案。配股是公司向原股東進一步發(fā)行新股、籌集資金的行為。公司配股時,新股的認購權(quán)按照原有股權(quán)的比例在原股東之間分配。公司發(fā)行新股募足股款后,必須向公司登記機關(guān)辦理變更登記并公告。這里的變更登記,應(yīng)為注冊資本增加的變更登記。股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。股份轉(zhuǎn)讓是轉(zhuǎn)移股東權(quán)的法律行為,這種轉(zhuǎn)讓一般是有償轉(zhuǎn)讓,也有贈與等無償轉(zhuǎn)讓的情形。有償轉(zhuǎn)讓是一種買賣。通過買賣、贈與、繼承取得股份,屬于繼受取得。作為發(fā)起人而取得股份為原始取得。股東持有的股份不能向公司退回,但可以依法轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓人如果轉(zhuǎn)讓了全部股份,則失去股東的地位。受讓人不論受讓部分股份還是全部股份,都成為新股東。（一）股份轉(zhuǎn)讓的含義第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

一、股份轉(zhuǎn)讓的含義和意義2.對于受讓人的意義獲得股東的資格，以便通過分紅獲得收益。增加股權(quán)，加強對公司的控制或者兼并公司1.對于出讓人的意義轉(zhuǎn)移風(fēng)險實現(xiàn)股份增值的利益3.對于公司的意義股份轉(zhuǎn)讓不屬于退資,不會影響公司股份的數(shù)額,只是改變公司的股東。股份有限公司是資合公司,因此,股份的轉(zhuǎn)讓一般不會影響公司的信用。第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

（二）股份轉(zhuǎn)讓的意義《公司法》第138條規(guī)定:“股東轉(zhuǎn)讓其股份,應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行?！边@里的“場所”是一個空間的概念,我國目前依法設(shè)立的證券交易場所有兩類。一類是證券交易所(上海證券交易所和深圳證券交易所)提供的證券集中競價交易的場所。另一類是場外交易場所,是指依法設(shè)立的供非上市的證券進行交易的場所。（一）轉(zhuǎn)讓的場所股份有限公司股份的表現(xiàn)形式是股票。轉(zhuǎn)讓股份是以轉(zhuǎn)讓股票的方式實現(xiàn)的。記名股票的轉(zhuǎn)讓方式無記名股票的轉(zhuǎn)讓方式（二）轉(zhuǎn)讓的方式二、對股份轉(zhuǎn)讓的要求第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓依據(jù)《公司法》第141條的規(guī)定,發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi),不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。發(fā)起人持有的本公司股份,自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。此規(guī)定對防止發(fā)起人欺詐具有重要意義。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間內(nèi),每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持本公司股份的25%。此規(guī)定對于增加董事、監(jiān)事和高級管理人員的向心力和責任感具有重要的意義。（三）轉(zhuǎn)讓的限制第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓股份回購是指公司用自己的財產(chǎn)向自己的股東收購股份。廣義的回購包括有限責任公司的回購(見《公司法》第74條)和股份有限公司的回購。狹義的回購是指股份有限公司的回購。這里所說的回購是指狹義的回購。股份有限公司的回購又包括上市公司的回購和不上市公司的回購。1.股份回購概述《公司法》第142條第1款規(guī)定:“公司不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:(一)減少公司注冊資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵;(四)股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,要求公司收購其股份;(五)將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券;(六)上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需。”2.允許回購的情形第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

三、股份回購和對本公司股份質(zhì)押的禁止（一）股份回購(1)公司因減少公司注冊資本或因與持有本公司股份的其他公司合并收購本公司股份的,應(yīng)當經(jīng)股東大會決議。(2)公司因?qū)⒐煞萦糜趩T工持股計劃或者股權(quán)激勵收購本公司股份,或因?qū)⒐煞萦糜谵D(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券收購本公司股份,或者因上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需收購本公司股份,可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的授權(quán),經(jīng)2/3以上董事出席的董事會會議決議。如果公司章程沒有規(guī)定股東大會也沒有授權(quán),應(yīng)當經(jīng)股東大會決議。3.對回購股權(quán)的決議公司不能永久地持有對自己公司的股份,應(yīng)當按照法律規(guī)定的時間對回購的股份進行處分。(1)因減少公司注冊資本收購本公司股份的,應(yīng)當自收購之日起10日內(nèi)注銷。(2)因與持有本公司股份的其他公司合并收購本公司股份的,以及因股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議,公司收購異議股東股份的,應(yīng)當在6個月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。(3)因?qū)⒐煞萦糜趩T工持股計劃或者股權(quán)激勵、將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券以及上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需收購本公司股份的,公司合計持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的10%,并應(yīng)當在3年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。4.對回購股權(quán)的處理第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓股份有限公司包括上市公司和未上市公司,對上市公司回購的方式,有嚴格的要求。(1)上市公司收購本公司股份的,應(yīng)當依照《證券法》的規(guī)定履行信息披露義務(wù)。(2)《證券法》第38條規(guī)定:“證券在證券交易所上市交易,應(yīng)當采用公開的集中交易方式或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)批準的其他方式。”公開的集中交易方式是在證券交易所掛牌的集中競價的交易方式,其成交原則是價格優(yōu)先、時間優(yōu)先。以下三種回購應(yīng)當采用公開的集中交易方式:其一,上市公司為將股份用于員工持股計劃或者股權(quán)激勵而回購的;其二,將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券而回購的;其三,上市公司為維護公司價值及股東權(quán)益所必需而回購的。5.上市公司回購股份的方式第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓質(zhì)押是一種擔保方式,其本身不是轉(zhuǎn)讓,但它可以導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓的后果?！豆痉ā芬?guī)定,公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標的。如果公司能夠接受本公司股票作為質(zhì)押權(quán)的標的,就可能產(chǎn)生與收購本公司股票同樣的效果。如果將股票質(zhì)押給發(fā)行股票的公司,債務(wù)履行期屆滿,質(zhì)權(quán)人(此時為發(fā)行股票的公司)未受清償?shù)?可能與出質(zhì)人協(xié)議將股票折價歸質(zhì)權(quán)人所有,這就等于公司收購本公司的股票。（二）質(zhì)押的禁止第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓《公司法》第143條規(guī)定:“記名股票被盜、遺失或者滅失,股東可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》規(guī)定的公示催告程序,請求人民法院宣告該股票失效。人民法院宣告該股票失效后,股東可以向公司申請補發(fā)股票?！惫敬吒娉绦?是指由人民法院根據(jù)申請人的申請,以公告方式告知并催促可能存在的不明利害關(guān)系人限期申報權(quán)利,逾期無人申報權(quán)利,判決宣告原票據(jù)失效、恢復(fù)失票人權(quán)利的一種審判程序。適用公示催告程序的案件,實行一審終審制,不適用兩審終審制和再審程序。公示催告程序的適用,限于可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)失票案件。公示催告程序由兩個階段組成:第一個階段是公示催告階段,由申請人申請啟動,由法院發(fā)出公告,催促利害關(guān)系人申報權(quán)利;第二個階段是判決階段,須由申請人在公告到期后再次提出申請才能啟動。

四、公示催告程序第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓上市,是指股票在證券交易所(上海證券交易所和深圳證券交易所)可以自由交易。股票上市,使法人和自然人可以通過買賣股票的方式轉(zhuǎn)讓股份(股票代表了股份)。這與股份的發(fā)行不同。股份的發(fā)行屬于一級市場,獲得股票的人是第一批股東。股票的買賣(股份的買賣)屬于二級市場,買到股票的人是第一批股東以外的股東。上市公司股票的流通及上市公司的管理,除適用《公司法》以外,還適用《證券法》。股份有限公司股票的上市、暫停上市(停牌)、終止上市等,按《證券法》的規(guī)定辦理。第二節(jié)股份轉(zhuǎn)讓

五、上市公司的股票第一節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格

第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

第六章公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格和義務(wù)消極資格是指任職資格的最低限制。積極資格是指任職工作和業(yè)務(wù)能力的要求。我國《公司法》只對董事、監(jiān)事、高級管理人員的消極資格作出了規(guī)定。根據(jù)《公司法》第146條的規(guī)定,有下列情形之一的,不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員：第一，無民事行為能力或限制民事行為能力第二，因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序,被判處刑罰,執(zhí)行期滿未逾5年,或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利,執(zhí)行期滿未逾5年。第三，擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理,并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的,自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年。第四，擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人,并負有個人責任的,自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年。第五，個人所負數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。一、《公司法》規(guī)定的消極資格第一節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格公司違反《公司法》規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任高級管理人員的,該選舉、委派或者聘任無效。董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間出現(xiàn)《公司法》規(guī)定的不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的五種情況之一的,公司應(yīng)當解除其職務(wù)。

二、不符合《公司法》規(guī)定的任職資格的后果第一節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格公務(wù)員,是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負擔工資福利的工作人員。依據(jù)《中華人民共和國公務(wù)員法》(以下簡稱《公務(wù)員法》)第59條第16項的規(guī)定,公務(wù)員不得從事或者參與營利性活動,在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)。公司是企業(yè)的一種,公務(wù)員不得在公司中兼任董事、監(jiān)事、高級管理人員職務(wù),也不得兼任其他職務(wù)。國家公務(wù)員依法從事的公務(wù)活動,體現(xiàn)的是國家和整個社會的利益,反映的是國家意志。國家公務(wù)員的公務(wù)活動具有行使權(quán)力的性質(zhì),帶有權(quán)威的色彩。第一節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格三、《公務(wù)員法》對公務(wù)員兼任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的限制證券市場禁入,是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務(wù)、證券服務(wù)業(yè)務(wù),不得擔任證券發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員,或者一定期限內(nèi)不得在證券交易所、國務(wù)院批準的其他全國性證券交易場所交易證券的制度。違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定,情節(jié)嚴重的,國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)可以對有關(guān)責任人員采取證券市場禁入的措施。第一節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的資格

四、證券市場禁入《公司法》第147條規(guī)定:“董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程,對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入,不得侵占公司的財產(chǎn)?！保ㄒ唬┲覍嵙x務(wù)(1)在法律允許的范圍內(nèi)忠誠于公司利益,始終以最大限度地實現(xiàn)與保護公司利益作為衡量是否執(zhí)行職務(wù)的標準。(2)忠實于全體股東,不能只對大股東負責,漠視中小股東的利益。(3)在個人利益與履行職務(wù)發(fā)生沖突的時候,以公司利益和全體股東的利益為先,不能利用職務(wù)為自己和利害關(guān)系人謀取利益。（二）勤勉義務(wù)董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當勤勉盡責,積極進取,主動發(fā)揮作用,不能“尸位素餐”,應(yīng)當追求公司的績效。第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)

一、對忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)的一般規(guī)定《公司法》第148條第1款對董事、高級管理人員履行忠實義務(wù)提出了七項具體要求和一項兜底性規(guī)定。1.不得挪用公司資金2.不得將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲3.不得擅自提供借貸和擔保4.不得“自己交易”5.競業(yè)禁止6.不得接受他人與公司交易的傭金歸為己有7.不得擅自披露公司秘密8.不得實施違反對公司忠實義務(wù)的其他行為二、對董事、高級管理人員履行忠實義務(wù)的具體要求第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)（一）董事、監(jiān)事、高級管理人員接受股東質(zhì)詢的義務(wù)

《公司法》第150條第1款規(guī)定:“股東會或者股東大會要求董事、監(jiān)事、高級管理人員列席會議的,董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當列席并接受股東的質(zhì)詢。”股東有質(zhì)詢權(quán),相應(yīng)地,上述“三種人”就有接受質(zhì)詢的義務(wù)。（二）董事、高級管理人員提供有關(guān)情況和資料的義務(wù)《公司法》第150條第2款規(guī)定:“董事、高級管理人員應(yīng)當如實向監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事提供有關(guān)情況和資料,不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)?！北O(jiān)事會、監(jiān)事有監(jiān)督權(quán),相應(yīng)地,被監(jiān)督的“兩種人”就有提供有關(guān)情況和資料并予以配合的義務(wù)。第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)三、接受質(zhì)詢及提供有關(guān)情況和資料的義務(wù)責任是違反義務(wù)的后果。根據(jù)《公司法》第149條的規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當承擔賠償責任。這種賠償責任,是一種民事財產(chǎn)責任。

四、賠償責任第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)股東派生訴訟,也稱為股東代表訴訟,是指當公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員等侵害了公司權(quán)益,而公司怠于提起訴訟時,股東以自己的名義提起訴訟。引起派生訴訟的原因,是公司的利益受到直接損害,這也就間接損害了股東的利益。股東派生訴訟是一種代位訴訟,勝訴的利益歸公司。提起股東派生訴訟的,一般是中小股東。股東派生訴訟對彌補公司治理結(jié)構(gòu)的缺陷,保護中小股東的利益具有重要的意義。五、股東派生訴訟（一）股東派生訴訟的含義第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)股東派生訴訟的原告,是(現(xiàn)任)股東。但并非是所有的股東都可以以自己的名義代表公司進行訴訟。具有股東派生訴訟原告資格的是:(1)有限責任公司的股東。(2)根據(jù)《公司法解釋(一)》第4條的規(guī)定,股份有限公司連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東。180日以上連續(xù)持股期間,應(yīng)為股東向人民法院提起訴訟時,已期滿的持股時間。規(guī)定的合計持有公司1%以上股份,是指兩個以上股東持股份額的合計。1.股東派生訴訟的原告股東派生訴訟的被告包括兩類：(1)執(zhí)行職務(wù)時,違反法律、行政法規(guī)或違反公司章程的規(guī)定而應(yīng)當向公司承擔賠償責任的董事、監(jiān)事、高級管理人員。(2)侵犯公司合法權(quán)益,應(yīng)當向公司承擔賠償責任的“董監(jiān)高”以外的人。如控股股東、實際控制人、公司客戶等。股東派生訴訟,應(yīng)當列公司為第三人。2.股東派生訴訟的被告和第三人

（二）股東派生訴訟的原告、被告和第三人第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)（三）股東派生訴訟的勝訴利益與合理費用股東以自己的名義起訴董事、監(jiān)事、高級管理人員或者他人,即提起代位權(quán)訴訟的,勝訴利益歸屬于公司。股東請求被告直接向其承擔民事責任的,人民法院不予支持。股東的訴訟請求部分或者全部得到人民法院支持的,公司應(yīng)當承擔股東因參加訴訟支付的合理費用。（四）股東派生訴訟的前置性程序?qū)Χ?、高級管理人員的起訴對監(jiān)事的起訴對他人的起訴第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)股東訴訟,也稱為股東直接訴訟,是股東以自己的名義(作為原告),為自己的利益提起的訴訟。股東對“董高”的訴訟,是股東訴訟之一種?！豆痉ā返?52條規(guī)定:“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,損害股東利益的,股東可以向人民法院提起訴訟?！崩?某有限責任公司的總經(jīng)理甲對小股東乙挾私報復(fù),故意將舉行股東會的時間報錯,使乙徒勞往返。乙可以起訴甲,請求賠償差旅費等損失。股東對“董高”的訴訟,不同于股東派生訴訟。(1)股東對“董高”的訴訟,是股東自己的利益受到的侵害,股東作為原告起訴。被告包括董事、高級管理人員(此處不包括監(jiān)事)。股東派生訴訟,是公司的利益受到侵害,由股東作為原告起訴。被告包括董事、監(jiān)事、高級管理人員,也可以是“董監(jiān)高”以外的人。(2)股東對“董高”的訴訟,勝訴利益歸屬股東自己。股東派生訴訟,勝訴利益歸屬公司。六、股東對“董高的訴訟”第二節(jié)董事、監(jiān)事、高級管理人員的義務(wù)第一節(jié)公司債券的概念、特征和種類第二節(jié)公司債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓和還本付息第七章公司債券《公司法》所稱公司債券,是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價證券。上述“一定期限”到底為多長,法律未作具體要求。但公司發(fā)行公司債券,是為了籌集長期資金,期限一般不會太短。發(fā)行公司債券是直接融資方式;銀行貸款是間接融資方式。發(fā)行公司債券,可以滿足公司對資金的需求,同時為社會上大量閑置資金有效地轉(zhuǎn)化為投資提供渠道。一、公司債券的概念第一節(jié)公司債券的概念、特征和種類二、公司債券的法律特征(1)公司債券是公司債的債權(quán)憑證,公司債是通過發(fā)行公司債券形成的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。(2)公司債券的發(fā)行對象是不特定的社會公眾。(3)公司債券須依照法定條件和法定程序發(fā)行。(4)“公司債”是證券化的債權(quán)、債務(wù);“一般債”是非證券化的債權(quán)債務(wù)。(5)公司債券可以流通,即可以通過買賣、贈與等方式而流轉(zhuǎn)。第一節(jié)公司債券的概念、特征和種類三、公司債券與出資證明書、股票的區(qū)別(一)持有人的法律地位不同(二)持有人的利益分配不同(三)持有人的風(fēng)險不同(四)出具、發(fā)行的主體不同(五)出具、發(fā)行的要求和條件不同第一節(jié)公司債券的概念、特征和種類01實物公司債券、憑證式公司債券、記賬式公司債券02記名公司債券與無記名公司債券03可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券04無擔保公司債券與有擔保公司債券第一節(jié)公司債券的概念、特征和種類四、公司債券的種類（一）公司債券的發(fā)行人公司債券的發(fā)行人是符合條件的股份有限公司(上市公司、不上市公司)和有限責任公司。有限責任公司中的國有獨資公司和一人有限責任公司符合條件的,均可以發(fā)行公司債券。但可轉(zhuǎn)換公司債券,只有股份有限公司中的上市公司,才有權(quán)發(fā)行。（二）公司債券的發(fā)行條件公司債的發(fā)行,是公司出售公司債券籌集資金的行為。公司發(fā)行公司債券,可以向不特定對象公開發(fā)行,也可以向特定對象公開發(fā)行。《公司法》規(guī)定,公司發(fā)行公司債券應(yīng)當符合《證券法》規(guī)定的發(fā)行條件。上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券,還應(yīng)當符合《證券法》關(guān)于公開發(fā)行股票的條件。第二節(jié)公司債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓和還本付息一、公司債券的發(fā)行公司債券是可流通債券,可以在不同主體之間流轉(zhuǎn)(如買賣、贈與等)。公司債券的轉(zhuǎn)讓,實質(zhì)上是債權(quán)的轉(zhuǎn)讓?！豆痉ā返?59條規(guī)定:“公司債券可以轉(zhuǎn)讓,轉(zhuǎn)讓價格由轉(zhuǎn)讓人與受讓人約定。公司債券在證券交易所上市交易的,按照證券交易所的交易規(guī)則轉(zhuǎn)讓?！保ㄒ唬┺D(zhuǎn)讓的含義及一般性規(guī)定《公司法》第160條第1款規(guī)定:“記名公司債券,由債券持有人以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓;轉(zhuǎn)讓后由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于公司債券存根簿。”背書,是指債券持有人在債券的背面填寫相應(yīng)的內(nèi)容。(二)記名公司債券的轉(zhuǎn)讓《公司法》第160條第2款規(guī)定:“無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓,由債券持有人將該債券交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力?！睙o記名公司債券是實物券,讓與人須將持有的債券交付給受讓人,才能實現(xiàn)債權(quán)的轉(zhuǎn)移。(三)無記名公司債券的轉(zhuǎn)讓

二、公司債券的轉(zhuǎn)讓第二節(jié)公司債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓和還本付息公司債券的債權(quán)人,到期有權(quán)請求公司還本付息。公司償還本息的期限與方式以債券記載為準。公司償還本息的時間和方式有以下幾種:(1)期滿全部還本付息。即到期時公司一次性對全部債權(quán)人清償。(2)分期償還,如在公司債券的發(fā)行期內(nèi),每年償還一部分,分數(shù)次還清。這種方式較為常見。(3)期限內(nèi)的任意償還,即公司在發(fā)行期內(nèi)可隨時償還。從理論的角度看,發(fā)行公司事先做了隨時清償?shù)恼f明,是可以任意清償?shù)摹５珜嵺`中,這種隨時清償不易操作,容易損害債權(quán)人的利益。公司的債權(quán)人的債權(quán)是平等的。公司在清償?shù)臅r候,對債權(quán)人要“一視同仁”。

三、公司債券的還本付息第二節(jié)公司債券的發(fā)行、轉(zhuǎn)讓和還本付息第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述

第二節(jié)公積金及利潤分配

第八章公司財務(wù)、會計《公司法》第163條規(guī)定:“公司應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。”這里的法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定,主要是指《中華人民共和國會計法》(以下簡稱《會計法》)、《企業(yè)財務(wù)會計報告條例》、《企業(yè)會計制度》、《企業(yè)財務(wù)通則》、《企業(yè)會計準則》和《企業(yè)會計準則——基本準則》等。一、公司財務(wù)、會計制度的建立（一）公司財務(wù)、會計制度建立的依據(jù)第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述(1)股東的出資轉(zhuǎn)化為股權(quán),在法律名義上,公司享有出資轉(zhuǎn)化的財產(chǎn)權(quán)和享有利潤的所有權(quán),利潤要依法分配給股東。股東是終極利益的享有者,股東對公司享有決策的權(quán)力,有了健全的財務(wù)、會計制度,股東的利益才能得到切實的保障。(2)公司對外進行交易,交易相對人要借助于公司的財務(wù)、會計制度來保護自己的利益。(3)公司雇員對公司付出了勞動,也要求獲得回報。這種回報包括日常薪金和長期保障(如保險)。如果沒有健全的財務(wù)、會計制度,他們的回報也就受到了現(xiàn)實的威脅。(4)對公司的董事、高級管理人員來說,財務(wù)、會計信息是他們開展經(jīng)營活動的一種依據(jù);對公司的監(jiān)事來說,財務(wù)、會計信息是他們實施監(jiān)督的依據(jù);對上市公司來說,財務(wù)、會計信息是投資者作出決策的一項依據(jù),是獨立董事進行監(jiān)督的一項依據(jù)。(5)財務(wù)、會計信息反映公司盈虧,是國家征稅、計稅的依據(jù)。（二）公司財務(wù)、會計制度的意義第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述《公司法》第171條規(guī)定:“公司除法定的會計賬簿外,不得另立會計賬簿?！睂举Y產(chǎn),不得以任何個人名義開立賬戶存儲。有的公司有兩本賬,一本是真實賬,另一本是假賬。用對外的假賬,逃避稅務(wù)部門的監(jiān)管,逃避銀行對資金流動的監(jiān)管。有的公司甚至用假賬逃避股東對公司的監(jiān)督。“賬外賬”危害極大。公司資產(chǎn),應(yīng)當以公司名義開立賬戶。以個人名義開立賬戶,逃避了監(jiān)管(包括逃避對現(xiàn)金流動的管制),又使資產(chǎn)體外循環(huán),對公司管理人員侵占公司財產(chǎn)開啟了方便之門。因此,《公司法》專設(shè)條文對以上兩項行為予以禁止。（三）會計賬簿和賬戶的設(shè)立第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述《公司法》第164條規(guī)定:“公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告,并依法經(jīng)會計師事務(wù)所審計。”財務(wù)會計報告應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作。根據(jù)《會計法》的規(guī)定,會計年度自公歷1月1日起至12月31日止。公司財務(wù)報告,是反映公司財務(wù)狀況和經(jīng)營成果的總結(jié)性書面文件。財務(wù)會計報告的目標是向財務(wù)會計報告使用者提供與企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量等有關(guān)的會計信息,反映企業(yè)管理層受托責任履行情況,有助于財務(wù)會計報告使用者作出經(jīng)濟決策。財務(wù)會計報告使用者包括投資者、債權(quán)人、政府及其有關(guān)部門和社會公眾等。財務(wù)會計報告主要包括下列會計報表及附屬明細表:(1)資產(chǎn)負債表;(2)損益表;(3)財務(wù)狀況明細表;(4)財務(wù)狀況說明書;(5)利潤分配表。

二、財務(wù)會計報告的編制與外部審計第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述（一）財務(wù)會計報告的編制對財務(wù)會計報告的審計屬于外部審計。外部審計又稱為獨立審計?！豆痉ā飞系耐獠繉徲?是指會計師事務(wù)所接受公司委托,對公司的財務(wù)、會計資料進行獨立審查并發(fā)表意見的活動。外部審計是相對于內(nèi)部審計而言的,公司的監(jiān)事或其他職員對財務(wù)、會計資料進行審查,屬于內(nèi)部審計。公司委托會計師事務(wù)所進行審計,雙方訂立的是委托合同。委托合同成立后,會計師事務(wù)所委派注冊會計師進行具體的審計工作。審計工作獨立進行,不能屈從于公司的意見,更不能“拿人錢財,替人消災(zāi)”。

（二）公司外部審計——含義第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述《公司法》第169條規(guī)定:“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所,依照公司章程的規(guī)定,由股東會、股東大會或者董事會決定?！惫竟蓶|會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務(wù)所進行表決時,應(yīng)當允許會計師事務(wù)所陳述意見。聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的職權(quán)屬于股東會、股東大會,還是屬于董事會,應(yīng)由公司章程作出規(guī)定,如果公司章程未作規(guī)定,根據(jù)立法精神,應(yīng)當由股東會、股東大會作出決定。有限責任公司的監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事、股份有限公司的監(jiān)事會,發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營情況異常,可以進行調(diào)查,必要時,可以聘請會計師事務(wù)所等協(xié)助其工作,費用由公司承擔(見《公司法》第54條第2款、第118條)。會計師事務(wù)所的協(xié)助工作,實質(zhì)上是監(jiān)事的內(nèi)部審計與外部審計的結(jié)合。也就是說,在一定情況下,監(jiān)事、監(jiān)事會也可聘用會計師事務(wù)所進行外部審計。

2.對會計師事務(wù)所的聘用和解聘第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述《公司法》第170條規(guī)定:“公司應(yīng)當向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料,不得拒絕、隱匿、謊報?！蓖獠繉徲嫷某晒憩F(xiàn)是審計報告。審計報告的質(zhì)量,來自真實、完整的財務(wù)、會計資料。因此,《公司法》明確規(guī)定公司的相應(yīng)義務(wù)是完全必要的。3。公司提供真實、完整的財務(wù)、會計資料的義務(wù)第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述股東對財務(wù)會計報告有知情權(quán)。根據(jù)《公司法》的規(guī)定,有限責任公司應(yīng)當依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。股份有限公司的財務(wù)會計報告應(yīng)當在召開股東大會年會的20日前置備于本公司,供股東查閱;公開發(fā)行股票的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報告。從法律規(guī)定可以看出,公示的方式有三種。第一種是“送交”,這是針對有限責任公司而言的。有限責任公司的股東較少(50人以下),采取送交的方式最合適。第二種是“置備”,這是針對未公開發(fā)行股票的股份有限公司而言的。第三種是“公告”,這是針對公開發(fā)行股票的股份有限公司而言的。持有股票者皆為公司股東,股東數(shù)量眾多,不采取公告方式,無法達到應(yīng)有的公示效果。

三、財務(wù)會計報告的公示第一節(jié)公司財務(wù)、會計制度概述（二）公積金的分類公積金分為法定公積金和任意公積金。法定公積金是《公司法》規(guī)定必須提取、留存的公積金,因此又稱為強制公積金。按照公積金的來源,法定公積金又分為盈余公積金和資本公積金。盈余公積金來源于營業(yè)收入;資本公積金來源于非營業(yè)收入。（一）公積金的含義公積金又稱為儲備金,是公司依照法律或股東會、股東大會的決議,在公司資本之外留存的具有法定用途的資金。公積金可以用來擴大經(jīng)營(直接用于投資或者擴大注冊資本)、彌補虧損、預(yù)防意外事件等。公積金的提取,增強了公司的實力。（三）公積金的用途1.法定公積金、任意公積金的用途2.資本公積金的用途3.法定公積金轉(zhuǎn)為資本時,所留存的該項公積金的比例第二節(jié)公積金及利潤分配

一、公積金概述二、公積金的提取12(一)一般情況下盈余公積金的提取與利潤的分配股東對公司出資,是為了獲取利潤。但利潤分配給股東之前,要先提取法定盈余公積金。根據(jù)《公司法》第166條第1款的規(guī)定,公司分配當年稅后利潤時,應(yīng)當提取利潤的10%列入公司法定公積金。公司法定公積金累計額為公司注冊資本的50%以上的,可以不再提取。